Прекращается ли действие банковской гарантии, если банк перестал удовлетворять требованиям п. 4 ст. 176.1 НК РФ и был исключен из перечня банков, отвечающих установленным требованиям для принятия банковских гарантий в целях налогообложения НДС?

Ответ: На основании ст. 368 Гражданского кодекса РФ в силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате.

В силу п. 1 ст. 378 ГК РФ обязательство гаранта перед бенефициаром по гарантии прекращается:

1) уплатой бенефициару суммы, на которую выдана гарантия;

2) окончанием определенного в гарантии срока, на который она выдана;

3) вследствие отказа бенефициара от своих прав по гарантии и возвращения ее гаранту;

4) вследствие отказа бенефициара от своих прав по гарантии путем письменного заявления об освобождении гаранта от его обязательств.

Согласно пп. 2 п. 2 ст. 176.1 Налогового кодекса РФ право на применение заявительного порядка возмещения налога имеют налогоплательщики, предоставившие вместе с налоговой декларацией, в которой заявлено право на возмещение налога, действующую банковскую гарантию, предусматривающую обязательство банка на основании требования налогового органа уплатить в бюджет за налогоплательщика суммы налога, излишне полученные им (зачтенные ему) в результате возмещения налога в заявительном порядке, если решение о возмещении суммы налога, заявленной к возмещению, в заявительном порядке будет отменено полностью или частично в случаях, предусмотренных ст. 176.1 НК РФ.

В силу п. 4 ст. 176.1 НК РФ банковская гарантия должна быть предоставлена банком, включенным в перечень банков, отвечающих установленным требованиям для принятия банковских гарантий в целях налогообложения (далее - перечень). Перечень ведется Министерством финансов Российской Федерации на основании сведений, полученных от Центрального банка Российской Федерации, и подлежит размещению на официальном сайте Министерства финансов Российской Федерации в сети Интернет.

Пунктом 4 ст. 176.1 НК РФ установлены требования к банкам, которые должны быть выполнены для включения их в перечень.

Согласно п. 5 ст. 176.1 НК РФ в случае выявления обстоятельств, свидетельствующих о несоответствии банка, включенного в перечень, установленным требованиям, данные сведения направляются Центральным банком Российской Федерации в Министерство финансов Российской Федерации в течение пяти дней со дня выявления указанных обстоятельств для внесения соответствующих изменений в перечень.

В соответствии с п. 21 ст. 176.1 НК РФ банк не вправе отказать налоговому органу в удовлетворении требования об уплате денежной суммы по банковской гарантии (за исключением случая, когда такое требование предъявлено банку после окончания срока, на который выдана банковская гарантия).

При этом ст. 376 ГК РФ предусматривает случаи отказа гаранта бенефициару в удовлетворении его требований, к которым относится и требование о представлении определенных документов.

Но следует отметить, что ст. 176.1 НК РФ предусматривает специальные правила предоставления банковской гарантии, например: налоговый орган должен представить в банк только документы, предусмотренные ст. 176.1 НК РФ (пп. 2 п. 6 ст. 176.1 НК РФ). Таким документом является требование об уплате денежной суммы по банковской гарантии с указанием сумм, подлежащих уплате гарантом (п. 21 ст. 176.1 НК РФ).

Следовательно, банк вправе отказать налоговому органу в выплате сумм по банковской гарантии только в том случае, когда налоговый орган обратился к нему по истечении срока, на который выдана банковская гарантия.

При этом представляется, что банк должен соответствовать требованиям, установленным п. 4 ст. 176.1 НК РФ, и быть включенным в соответствующий перечень только на момент выдачи банковской гарантии. Дальнейшее исключение его из перечня не может являться основанием для признания ранее выданной гарантии недействительной.

Также следует учесть, что п. 1 ст. 378 ГК РФ, закрепляющим основания прекращения банковской гарантии, установлен исчерпывающий перечень оснований для прекращения банковской гарантии. В указанном перечне нет такого основания, как несоответствие гаранта установленным законодательством требованиям.

Таким образом, если банк перестал удовлетворять требованиям п. 4 ст. 176.1 НК РФ и был исключен из перечня, действие банковской гарантии не прекращается.

Д. В.Комаров

Аппарат Комитета

Совета Федерации по бюджету

14.07.2010