Организация, действующая в одном субъекте РФ и поставленная на учет в налоговом органе по месту своего нахождения, создала в другом субъекте РФ обособленное подразделение, оборудовав в нем стационарные рабочие места. Через обособленное подразделение ведется предпринимательская деятельность. Организацией не исполнена обязанность по постановке на учет в налоговом органе по месту нахождения обособленного подразделения

Существуют ли основания для привлечения налоговым органом организации к налоговой ответственности, предусмотренной ст. 117 НК РФ, учитывая, что в данном случае имеется не факт отсутствия постановки на учет налогоплательщика вообще, а лишь факт отсутствия постановки на учет по месту нахождения обособленного подразделения?

Ответ: В соответствии с п. 1 ст. 83 Налогового кодекса РФ в целях проведения налогового контроля организации и физические лица подлежат постановке на учет в налоговых органах соответственно по месту нахождения организации, месту нахождения ее обособленных подразделений, месту жительства физического лица, а также по месту нахождения принадлежащего им недвижимого имущества и транспортных средств и по иным основаниям, предусмотренным НК РФ.

Организация, в состав которой входят обособленные подразделения, расположенные на территории Российской Федерации, обязана встать на учет в налоговом органе по месту нахождения каждого своего обособленного подразделения, если эта организация не состоит на учете в налоговом органе по месту нахождения этого обособленного подразделения по основаниям, предусмотренным НК РФ.

Пунктом 2 ст. 83 НК РФ установлено, что постановка на учет в налоговом органе организаций и индивидуальных предпринимателей осуществляется независимо от наличия обстоятельств, с которыми НК РФ связывает возникновение обязанности по уплате того или иного налога или сбора.

В силу п. 4 ст. 83 НК РФ при осуществлении организацией деятельности в Российской Федерации через обособленное подразделение заявление о постановке на учет такой организации подается в течение 1 месяца со дня создания обособленного подразделения в налоговый орган по месту нахождения этого обособленного подразделения, если указанная организация не состоит на учете по основаниям, предусмотренным НК РФ, в налоговых органах на территории муниципального образования, в котором создано это обособленное подразделение.

На основании п. 2 ст. 11 НК РФ обособленное подразделение организации - любое территориально обособленное от нее подразделение, по месту нахождения которого оборудованы стационарные рабочие места. Признание обособленного подразделения организации таковым производится независимо от того, отражено или не отражено его создание в учредительных или иных организационно-распорядительных документах организации, и от полномочий, которыми наделяется указанное подразделение. При этом рабочее место считается стационарным, если оно создается на срок более 1 месяца.

Согласно п. 1 ст. 117 НК РФ ведение деятельности организацией или индивидуальным предпринимателем без постановки на учет в налоговом органе влечет взыскание штрафа в размере 10 процентов от доходов, полученных в течение указанного времени в результате такой деятельности, но не менее 20 тыс. руб.

Пунктом 2 ст. 117 НК РФ установлено, что ведение деятельности организацией или индивидуальным предпринимателем без постановки на учет в налоговом органе более 90 календарных дней влечет взыскание штрафа в размере 20 процентов доходов, полученных в период деятельности без постановки на учет более 90 календарных дней, но не менее 40 тыс. руб.

На основании п. 1 ст. 116 НК РФ нарушение налогоплательщиком установленного НК РФ срока подачи заявления о постановке на учет в налоговом органе при отсутствии признаков налогового правонарушения, предусмотренного п. 2 данной статьи, влечет взыскание штрафа в размере 5 тыс. руб.

В соответствии с п. 2 ст. 116 НК РФ нарушение налогоплательщиком установленного НК РФ срока подачи заявления о постановке на учет в налоговом органе на срок более 90 календарных дней влечет взыскание штрафа в размере 10 тыс. руб.

Из ст. 117 НК РФ четко не следует, применяется ли установленная в ней ответственность в случае ведения деятельности через обособленное подразделение, по месту нахождения которого организация не встала на учет.

В судебной практике по данному вопросу единая точка зрения отсутствует.

По мнению ФАС Московского округа, выраженному в Постановлении от 18.06.2007, 20.06.2007 N КА-А40/5386-07, ст. 83 НК РФ установлен срок постановки на налоговый учет в связи с образованием обособленного подразделения. Ответственность за нарушение этого срока установлена ст. 116 НК РФ.

Составы правонарушений, предусмотренные ст. ст. 116 и 117 НК РФ, обособлены друг от друга, что предполагает их самостоятельный характер и специфику применения.

Кроме того, диспозиция статьи закона, устанавливающей ответственность за совершение нарушения, не должна допускать неоднозначность толкования. В ст. 117 НК РФ отсутствует четкое указание на возможность наложения санкции в связи с ведением деятельности вне места налогового учета налогоплательщика. Напротив, речь в норме идет не о налоговых органах, а налоговом органе. Следовательно, санкция может быть наложена лишь в связи с ведением деятельности вообще без постановки на налоговый учет.

Фактически аналогичную позицию занимает и ФАС Северо-Западного округа в Постановлении от 29.04.2004 N А66-6713-03. Суд посчитал, что п. 2 ст. 117 НК РФ предусмотрена ответственность только за ведение деятельности организацией или индивидуальным предпринимателем без постановки на учет в налоговом органе, в связи с чем у налоговых органов отсутствует возможность получать информацию о налогоплательщике и проводить мероприятия налогового контроля, а не за ведение деятельности без постановки на учет в налоговом органе по одному из оснований, предусмотренных положениями ст. 83 НК РФ.

В то же время ФАС Центрального округа в Постановлении от 17.03.2004 N А54-2775/03-С4, рассмотрев ситуацию, когда организация осуществляла деятельность через обособленное подразделение, указал, что организация обязана была в месячный срок встать на налоговый учет по месту его нахождения. Однако на налоговый учет по месту нахождения обособленного подразделения организация встала с нарушением установленного п. 4 ст. 83 НК РФ срока постановки на налоговый учет.

Учитывая изложенное и принимая во внимание, что за время ведения деятельности без постановки на налоговый учет организация получила доход, налоговый орган, по мнению суда, правомерно привлек организацию к налоговой ответственности по п. 2 ст. 117 НК РФ.

В Постановлении ФАС Уральского округа от 02.03.2004 N Ф09-603/04-АК суд также пришел к выводу о квалификации действий налогоплательщика по п. 2 ст. 117 НК РФ, так как в период, когда организация не состояла на налоговом учете по месту нахождения обособленного подразделения, ею осуществлялась деятельность.

Таким образом, поскольку судебная практика по вопросу привлечения к ответственности за непостановку на учет по месту нахождения обособленного подразделения противоречивая, отсутствие оснований для привлечения к ответственности, предусмотренной ст. 117 НК РФ, в рассматриваемой ситуации организации, очевидно, придется доказывать в суде.

Д. В.Комаров

Аппарат Комитета

Совета Федерации по бюджету

29.07.2010