Какая ответственность предусмотрена для работодателя-организации за несвоевременное извещение территориального органа ФМС России о приеме на работу иностранного гражданина, прибывшего в РФ в безвизовом порядке? Какой предусмотрен срок исковой давности в соответствии с КоАП РФ по данному правонарушению?

Ответ: Федеральный закон от 25.07.2002 N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" (далее - Закон N 115-ФЗ) определяет правовое положение иностранных граждан в РФ, а также регулирует отношения между иностранными гражданами, с одной стороны, и органами государственной власти, с другой стороны.

Пункт 1 ст. 13 Закона N 115-ФЗ устанавливает, что иностранные граждане пользуются правом свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию, а также правом на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности с учетом ограничений, предусмотренных федеральным законом.

При этом основное правило установлено п. 4 ст. 13 Закона N 115-ФЗ: работодатель или заказчик работ (услуг) имеют право привлекать и использовать иностранных работников только при наличии разрешения на их привлечение и использование.

Исключение из данного правила предусмотрено п. 9 ст. 13.1 Закона N 115-ФЗ, которым установлено, что работодатели или заказчики работ (услуг), привлекающие и использующие для осуществления трудовой деятельности иностранных граждан, прибывших в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, и имеющих разрешение на работу, обязаны уведомлять территориальный орган федерального органа исполнительной власти в сфере миграции и орган исполнительной власти, ведающий вопросами занятости населения в соответствующем субъекте Российской Федерации, о заключении и расторжении трудовых договоров или гражданско-правовых договоров на выполнение работ (оказание услуг) с иностранными работниками, а также о предоставлении им отпусков без сохранения заработной платы продолжительностью более одного календарного месяца в течение года. Форма и порядок подачи указанного уведомления устанавливаются уполномоченным федеральным органом исполнительной власти.

Работодатель и (или) заказчик работ (услуг), заключившие трудовой и (или) гражданско-правовой договор с иностранным гражданином и (или) лицом без гражданства, прибывшими в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, и имеющими разрешение на работу, обязаны в срок, не превышающий трех рабочих дней с даты его заключения, уведомить территориальный орган Федеральной миграционной службы и орган исполнительной власти, ведающий вопросами занятости населения в соответствующем субъекте Российской Федерации, о привлечении и использовании для осуществления трудовой деятельности указанных иностранного гражданина и (или) лица без гражданства (п. 2 Правил подачи работодателем или заказчиком работ (услуг) уведомления о привлечении и использовании для осуществления трудовой деятельности иностранных граждан и (или) лиц без гражданства, прибывших в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, и имеющих разрешение на работу, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 18.03.2008 N 183).

Согласно ч. 3 ст. 18.15 Кодекса РФ об административных правонарушениях неуведомление ФМС России влечет наложение административного штрафа на должностных лиц - от тридцати пяти тысяч до пятидесяти тысяч рублей; на юридических лиц - от четырехсот тысяч до восьмисот тысяч рублей либо административное приостановление деятельности на срок до девяноста суток.

При буквальном прочтении положений ч. 3 ст. 18.15 КоАП РФ можно сделать вывод, что при нарушении сроков уведомления ФМС России данная норма не должна применяться и отсутствует состав правонарушения.

Однако к настоящему моменту судами выносятся решения, в которых они не поддерживают работодателей, нарушивших срок уведомления (т. е. три рабочих дня с даты заключения трудового или гражданско-правового договора), и признают законность вынесенных в отношении данных организаций постановлений о привлечении их к административной ответственности в соответствии с ч. 3 ст. 18.15 КоАП РФ (например, Постановления ФАС Московского округа от 08.04.2010 N КА-А41/2792-10, ФАС Северо-Кавказского округа от 26.01.2010 по делу N А53-15694/2009, ФАС Восточно-Сибирского округа от 23.12.2009 по делу N А33-9914/2009, от 22.10.2009 по делу N А33-9805/2009, Девятого арбитражного апелляционного суда от 17.09.2009 N 09АП-16472/2009-АК, от 14.09.2009 N 09АП-16069/2009-АК). При этом суды делают вывод, что правонарушение является оконченным в момент неисполнения заинтересованным лицом в установленный срок возложенной на него обязанности. Дальнейшие действия, направленные на исполнение этой обязанности, не могут быть расценены в качестве доказательства отсутствия в действиях привлекаемого к административной ответственности лица состава правонарушения, предусмотренного ч. 3 ст. 18.15 КоАП РФ.

Однако при этом, оценив фактические обстоятельства по делу (например, в случае если организация на момент составления протоколов об административном правонарушении устранит последствия совершенных правонарушений и направит уведомления о приеме на работу иностранных граждан, а также в случае если просрочка представления уведомлений будет незначительной), судебные инстанции могут сделать вывод о возможном уменьшении штрафа до минимального размера, установленного ч. 3 ст. 18.15 КоАП РФ.

Что касается срока давности привлечения к административной ответственности за указанное правонарушение, то в соответствии со ст. 4.5 КоАП РФ постановление по делу об административном правонарушении за нарушение, в частности, правил привлечения к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранных граждан и лиц без гражданства (в том числе иностранных работников) не может быть вынесено по истечении одного года со дня совершения административного правонарушения.

О. В.Сорокина

ООО "ИК Ю-Софт"

Региональный информационный центр

Сети КонсультантПлюс

10.08.2010