Нужно ли заключать трудовой договор с генеральным директором - единственным учредителем?

Ответ: Руководителем организации является физическое лицо, на которое возлагаются обязанности по управлению организацией, в том числе выполнение функций ее единоличного исполнительного органа (ст. 273 Трудового кодекса РФ). Специфика трудовых отношений с руководителем организации регламентируется гл. 43 ТК РФ.

Отметим, что положения указанной главы не распространяются на ситуации, когда руководитель организации и ее единственный учредитель - одно и то же лицо. Ведь в таком случае по отношению к руководителю организации отсутствует его работодатель.

В рассматриваемой ситуации по отношению к руководителю организации работодатель отсутствует, так как руководитель и работодатель совпадают в одном лице.

Роструд в Письме от 28.12.2006 N 2262-6-1 также отмечает, что в указанном случае трудовой договор с генеральным директором как с работником не заключается. Случаи, когда единственный учредитель юридического лица является к тому же его руководителем (например, генеральным директором), нередки. Согласно ст. 56 ТК РФ трудовой договор заключается между работником и работодателем. В этой ситуации по отношению к генеральному директору отсутствует его работодатель.

Вместе с тем генеральный директор заключает трудовые договоры с работниками, выступая в них в качестве работодателя. Подписание трудового договора одним и тем же лицом от имени работника и от имени работодателя не допускается.

Минздравсоцразвития России в Письме от 18.08.2009 N 22-2-3199 (направлено для использования в работе Письмом ФНС России от 16.09.2009 N ШС-17-3/168@) сообщает, что в основе ст. 273 ТК РФ лежит невозможность заключения трудового договора с самим собой, поскольку иных участников (членов, учредителей) у организации просто нет. Единственный участник общества в данной ситуации должен своим решением возложить на себя функции единоличного исполнительного органа - директора, генерального директора, президента и т. д. Управленческая деятельность в этом случае, по нашему мнению, осуществляется без заключения какого-либо договора, в том числе и трудового.

Существует и другое мнение, по которому при отсутствии трудового договора с генеральным директором нарушаются требования ст. 56 ТК РФ. Однако такой руководитель тоже является работником, и, следовательно, в отношении него действуют общие нормы ст. 16 ТК РФ, в которой предусмотрено, что трудовые отношения, которые возникают в результате избрания и назначения на должность, характеризуются как трудовые отношения на основании трудового договора.

Руководители - единственные учредители (участники) организаций не упоминаются в ст. 11 ТК РФ в списке лиц, на которых не распространяется трудовое законодательство.

Данная точка зрения изложена, например, в Определении ВАС РФ от 05.06.2009 N ВАС-6362/09 по делу N А51-6093/2008,20-161.

Следует отметить, что с 2010 г. изменился и подход Фонда социального страхования РФ к данному вопросу. Согласно Письму ФСС РФ от 21.12.2009 N 02-09/07-2598П директор, который является единственным учредителем (участником) общества, является застрахованным лицом и поэтому имеет право на получение пособий по обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством. Но, с точки зрения ФСС РФ, право на получение пособий по обязательному социальному страхованию возникает в том случае, если отношения между организацией и ее руководителем, являющимся единственным участником (учредителем), членом данной организации и собственником ее имущества, оформлены трудовым договором.

В Разъяснении об обязательном страховом обеспечении по обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством руководителей организаций, являющихся их единственными учредителями (участниками), членами организации и собственниками ее имущества, утвержденном Приказом Минздравсоцразвития России от 08.06.2010 N 428н, сказано, что руководитель организации, состоящий с данной организацией в трудовых отношениях, а также в случае, когда он является единственным учредителем (участником), членом организации, собственником ее имущества, в целях обязательного социального страхования на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством относится к лицам, работающим по трудовому договору.

Таким образом, по нашему мнению, в рассматриваемой ситуации следует заключить трудовой договор, что позволит руководителю организации, в частности, пользоваться социальными гарантиями и позволит избежать возможных споров с контролирующими органами.

Е. Н.Гетьман

ЗАО "Сплайн-Центр"

Региональный информационный центр

Сети КонсультантПлюс

02.09.2010