Организация (поставщик) осуществила поставку продовольственных товаров в торговую сеть в соответствии с договором поставки, заключенным в апреле 2010 г., которым предусматривается условие об оказании торговой организацией (покупателем) услуг по рекламированию товаров и маркетингу, направленных на продвижение указанных товаров. Следует ли торговой организации выставлять отдельный счет-фактуру при реализации таких услуг?

Ответ: Основы государственного регулирования торговой деятельности в РФ определяются Федеральным законом от 28.12.2009 N 381-ФЗ "Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации" (далее - Закон N 381-ФЗ), вступившим в силу с 1 февраля 2010 г. (ч. 1 ст. 22 Закона N 381-ФЗ).

Согласно ч. 11 ст. 9 Закона N 381-ФЗ услуги по рекламированию продовольственных товаров, маркетингу и подобные услуги, направленные на продвижение продовольственных товаров, могут оказываться хозяйствующим субъектом, осуществляющим торговую деятельность, на основании договоров возмездного оказания соответствующих услуг.

По договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги. Заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг. Основание - п. 1 ст. 779 и п. 1 ст. 781 Гражданского кодекса РФ.

Из положений ч. 12 ст. 9 Закона N 381-ФЗ следует, что не допускается включение в договор поставки продовольственных товаров следующих условий:

- о совершении хозяйствующим субъектом, осуществляющим торговую деятельность, в отношении поставленных продовольственных товаров определенных действий;

- об оказании услуг по рекламированию товаров, маркетингу и подобных услуг, направленных на продвижение продовольственных товаров;

- заключение договора поставки продовольственных товаров путем понуждения к заключению договора возмездного оказания услуг, направленных на продвижение продовольственных товаров.

Согласно пп. 1 п. 1 ст. 146 Налогового кодекса РФ объектом налогообложения по НДС признаются операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории РФ, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав.

При реализации товаров (работ, услуг), передаче имущественных прав налогоплательщик (налоговый агент, указанный в п. п. 4 и 5 ст. 161 НК РФ) дополнительно к цене (тарифу) реализуемых товаров (работ, услуг), передаваемых имущественных прав обязан предъявить к оплате покупателю этих товаров (работ, услуг), имущественных прав соответствующую сумму НДС. Таковы требования п. 1 ст. 168 НК РФ.

Таким образом, с 1 февраля 2010 г. включение в договор поставки продовольственных товаров условия об оказании торговой организацией услуг по рекламированию таких товаров и маркетингу, направленных на их продвижение, не допускается. Указанные услуги могут оказываться только на основании отдельного договора - договора возмездного оказания услуг. Аналогичный вывод содержится в Письме Минфина России от 19.02.2010 N 03-03-06/1/85.

При оказании таких услуг торговая организация обязана предъявить к оплате заказчику (поставщику продовольственных товаров) соответствующую сумму НДС путем выставления счета-фактуры. Указанный счет-фактура является основанием для принятия заказчиком предъявленных исполнителем (торговой организацией) сумм НДС к вычету, который предоставляется после принятия оказанных услуг на учет при условии наличия соответствующих первичных документов и использования этих услуг для осуществления операций, признаваемых объектом налогообложения в соответствии с гл. 21 НК РФ. Основание - п. 2 ст. 171 и п. 1 ст. 172 НК РФ.

Статьей 168 Гражданского кодекса РФ определено, что сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов, ничтожна, если закон не устанавливает, что такая сделка оспорима, или не предусматривает иных последствий нарушения.

Следовательно, по нашему мнению, если услуги по рекламированию продовольственных товаров и маркетингу, направленные на их продвижение, оказываются на основании договора поставки, то такая сделка признается недействительной как не соответствующая требованиям ч. 11 и 12 ст. 9 Закона N 381-ФЗ. При этом расходы на оплату указанных услуг в составе расходов, уменьшающих налоговую базу по налогу на прибыль, не учитываются (п. 1 ст. 252 НК РФ).

Т. И.Сивошенкова

Консультационно-аналитический центр

по бухгалтерскому учету

и налогообложению

07.09.2010