Будет ли объект недвижимости присоединяемой организации, а также непогашенная задолженность присоединяемой организации перед присоединяющей организацией по договору займа признаваться доходом присоединяющей организации для целей исчисления налога на прибыль организаций?

Ответ: Поскольку рассматривается ситуация о реорганизации в форме присоединения, необходимо обратить внимание на то, что в соответствии с п. 1 ст. 57 Гражданского кодекса РФ реорганизация юридического лица (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование) может быть осуществлена по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами.

При присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят права и обязанности присоединенного юридического лица в соответствии с передаточным актом (п. 2 ст. 58 ГК РФ).

Следует также учитывать, что обязательство прекращается совпадением должника и кредитора в одном лице (ст. 413 ГК РФ).

Что касается налогового законодательства, то следует обратить внимание на норму, прямо регламентирующую доходы, не учитываемые для целей налогообложения прибыли организаций у вновь созданных, реорганизуемых и реорганизованных организаций.

Так, согласно п. 3 ст. 251 Налогового кодекса РФ в случае реорганизации организаций при определении налоговой базы не учитывается в составе доходов вновь созданных, реорганизуемых и реорганизованных организаций стоимость имущества, имущественных и неимущественных прав, имеющих денежную оценку, и (или) обязательств, получаемых (передаваемых) в порядке правопреемства при реорганизации юридических лиц, которые были приобретены (созданы) реорганизуемыми организациями до даты завершения реорганизации.

Следовательно, объект недвижимости, полученный присоединяющей организацией от присоединяемой организации в связи с реорганизацией, не признается доходом присоединяющей организации для целей налогообложения прибыли организаций.

В отношении вышеуказанного объекта недвижимости в отличие от непогашенной задолженности присоединяемой организации перед присоединяющей организацией по договору займа сомнений в том, что он не признается доходом присоединяющей организации для целей налогообложения прибыли организаций, никогда не возникало.

Сомнения возникали в отношении непогашенной задолженности присоединяемой организации перед присоединяющей организацией по договору займа.

Так, по нашему мнению, а также по мнению Минфина России, отраженному в Письме от 30.07.2010 N 03-03-06/1/502, вышеуказанная непогашенная задолженность по договору займа не признается доходом присоединяющей организации для целей налогообложения прибыли организаций.

Такое мнение сформировано исходя из нескольких соображений.

Во-первых, здесь применима все та же норма налогового законодательства, регламентирующая доходы, не учитываемые для целей налогообложения прибыли организаций у вновь созданных, реорганизуемых и реорганизованных организаций, а именно п. 3 ст. 251 НК РФ.

Во-вторых, нет никакого экономического обоснования для того, чтобы облагать налогом непогашенную задолженность присоединяемой организации перед присоединяющей организацией по договору займа.

Следует напомнить, что в соответствии с НК РФ доходом признается экономическая выгода в денежной или натуральной форме, учитываемая в случае возможности ее оценки и в той мере, в которой такую выгоду можно оценить, и определяемая в соответствии с главами "Налог на доходы физических лиц", "Налог на прибыль организаций" НК РФ (ст. 41 НК РФ).

Организация-кредитор (присоединяющая организация) выдала заем. Не учла его в расходах для целей налогообложения прибыли организаций (п. 12 ст. 270 НК РФ). Не учла бы его и в доходах, если бы организация-заемщик (присоединяемая организация) вернула его (пп. 10 п. 1 ст. 251 НК РФ). Она фактически не получила его обратно, так как организация-заемщик в ходе реорганизации была присоединена к организации-кредитору.

Учитывая это, сказать о том, что непогашенная задолженность по договору займа признается доходом присоединяющей организации, было бы неправильно.

Следует также отметить, что ранее Минфин России придерживался иной позиции.

Так, в своем Письме от 07.10.2009 N 03-03-06/1/655 Минфин России сделал вывод о том, что налогоплательщику, к которому осуществляется присоединение на основании ст. 413 ГК РФ, согласно п. 18 ч. 2 ст. 250 НК РФ следует списать свою кредиторскую задолженность и при исчислении налога на прибыль учесть эту задолженность в составе внереализационных доходов.

В частности, такой вывод был сделан на основании положения п. 18 ч. 2 ст. 250 НК РФ. Однако, по нашему мнению, данный пункт в вышеуказанной ситуации не может быть применим, поскольку он говорит о кредиторской задолженности, то есть о задолженности организации-заемщика, а не организации-кредитора. Кроме того, он говорит о списании задолженности, а в нашем случае списания задолженности не было.

Д. В.Осипов

Главный специалист-эксперт

отдела налогообложения прибыли

(дохода) организаций

Департамента налоговой

и таможенно-тарифной политики

Минфина России

08.09.2010