Государственным контрактом предусмотрено, что подрядчик вправе привлекать для исполнения контракта субподрядчиков с согласия заказчика. Не противоречит ли данное условие ч. 6.1 ст. 9 Федерального закона от 21.07.2005 N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд", которой установлен запрет на смену поставщика (подрядчика, исполнителя) при исполнении государственного контракта?

Ответ: Согласно ст. 5 Федерального закона от 21.07.2005 N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон N 94-ФЗ) под размещением заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд понимаются осуществляемые в порядке, предусмотренном Законом N 94-ФЗ, действия заказчиков, уполномоченных органов по определению поставщиков (исполнителей, подрядчиков) в целях заключения с ними государственных или муниципальных контрактов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд (далее - государственный или муниципальный контракт либо контракт), а в случае, предусмотренном п. 14 ч. 2 ст. 55 Закона N 94-ФЗ, в целях заключения с ними также иных гражданско-правовых договоров в любой форме.

При этом ч. 1 ст. 2 Закона N 94-ФЗ устанавливает, что законодательство Российской Федерации о размещении заказов основывается на положениях Гражданского кодекса РФ, Бюджетного кодекса РФ и состоит из Закона N 94-ФЗ, иных федеральных законов, регулирующих отношения, связанные с размещением заказов. Нормы права, содержащиеся в иных федеральных законах и связанные с размещением заказов, должны соответствовать Закону N 94-ФЗ.

Следовательно, в части, не урегулированной Законом N 94-ФЗ, права и обязанности сторон государственного контракта определяются в порядке, предусмотренном ГК РФ. В соответствии с п. 2 ст. 702 ГК РФ положения параграфа 1 "Общие положения о подряде" гл. 37 ГК РФ применяются к отдельным видам договора подряда, включая подрядные работы для государственных нужд, если иное не установлено правилами ГК РФ об этих видах договоров.

Закон N 94-ФЗ, согласно ст. 768 ГК РФ, применяется к отношениям по контрактам на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд в части, не урегулированной ГК РФ.

В соответствии со ст. 706 ГК РФ, если из закона или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично, подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц (субподрядчиков). В этом случае подрядчик выступает в роли генерального подрядчика.

Согласно ч. 6.1 ст. 9 Закона N 94-ФЗ при исполнении государственного или муниципального контракта не допускается перемена поставщика (исполнителя, подрядчика), за исключением случаев, если новый поставщик (исполнитель, подрядчик) является правопреемником поставщика (исполнителя, подрядчика) по такому контракту вследствие реорганизации юридического лица в форме преобразования, слияния или присоединения.

Однако необходимо иметь в виду, что согласно п. 3 ст. 706 ГК РФ генеральный подрядчик несет перед заказчиком ответственность за последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств субподрядчиком в соответствии с правилами п. 1 ст. 313 и ст. 403 ГК РФ, а перед субподрядчиком - ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение заказчиком обязательств по договору подряда.

Из изложенной нормы следует, что привлечение подрядчиком к исполнению договора подряда субподрядчика не предполагает перемены лица в договоре: подрядчик остается стороной этого договора и в случае привлечения к исполнению обязательств по договору подряда субподрядчика отвечает перед заказчиком за последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения субподрядчиком обязательств.

Таким образом, поскольку возможность привлечения подрядчиком третьих лиц к исполнению своих обязательств по договору подряда не запрещена положениями Закона N 94-ФЗ, условие государственного контракта, согласно которому подрядчик вправе привлекать для исполнения контракта субподрядчиков с согласия заказчика, не противоречит ч. 6.1 ст. 9 Закона N 94-ФЗ.

Л. Л.Горшкова

Центр методологии бухгалтерского учета

и налогообложения

14.09.2010