Организация применяет упрощенную систему налогообложения. При продаже товара в счете-фактуре была выделена сумма НДС. Возможно ли привлечение этой организации к налоговой ответственности за неуплату налога на основании ст. 122 НК РФ?

Ответ: При реализации товаров налогоплательщик налога на добавленную стоимость дополнительно к цене (тарифу) реализуемых товаров обязан предъявить к оплате покупателю этих товаров соответствующую сумму налога на добавленную стоимость (п. 1 ст. 168 Налогового кодекса РФ).

Однако в соответствии со ст. 346.11 НК РФ организация, применяющая упрощенную систему налогообложения, не признается налогоплательщиком налога на добавленную стоимость, за исключением налога на добавленную стоимость, подлежащего уплате в соответствии с НК РФ при ввозе товаров на таможенную территорию РФ, а также налога на добавленную стоимость, уплачиваемого в соответствии со ст. 174.1 НК РФ.

Следовательно, у организации, применяющей упрощенную систему налогообложения, отсутствует обязанность по выставлению счета-фактуры с выделенной суммой НДС при реализации товаров (работ, услуг).

Тем не менее в НК РФ предусмотрен случай, когда организация-упрощенец все же должна уплатить в бюджет сумму налога на добавленную стоимость.

В соответствии с п. 5 ст. 173 НК РФ сумма налога на добавленную стоимость подлежит уплате в бюджет лицами, не являющимися налогоплательщиками, в случае выставления ими счета-фактуры с выделенной суммой налога. При этом сумма налога, подлежащая уплате в бюджет, определяется как сумма налога, указанная в соответствующем счете-фактуре, переданном покупателю товаров (работ, услуг).

Согласно ст. 122 НК РФ неуплата или неполная уплата сумм налога в результате занижения налоговой базы, иного неправильного исчисления налога или других неправомерных действий (бездействия) влекут взыскание штрафа в размере 20 процентов от неуплаченной суммы налога (сбора).

По мнению Президиума ВАС РФ, на основании ст. 122 НК РФ к ответственности за неуплату налога могут быть привлечены только налогоплательщики. Поскольку лица, которые исчисляют налог на добавленную стоимость в порядке, предусмотренном п. 5 ст. 173 НК РФ, налогоплательщиками не являются, соответственно, они не могут быть привлечены к ответственности за неуплату указанного налога (Постановление Президиума ВАС РФ от 14.02.2006 N 11670/05 по делу N А16-1432/2004-1).

Аналогичное мнение содержится в Постановлениях ФАС Уральского округа от 13.01.2010 N Ф09-10740/09-С2, ФАС Северо-Кавказского округа от 07.12.2009 по делу N А32-7757/2007-51/120, ФАС Московского округа от 30.11.2009 N КА-А40/12713-09, от 27.07.2009 N КА-А41/6809-09.

Однако следует учитывать противоположную позицию, выраженную в Постановлениях ФАС Поволжского округа от 13.09.2007 по делу N А65-50/2007-СА2-41, ФАС Волго-Вятского округа от 17.01.2005 N А29-4214/2004а, ФАС Северо-Западного округа от 26.09.2006 по делу N А13-7764/2005-14, в соответствии с которой при выставлении счета-фактуры с выделением суммы НДС лицо в силу п. 5 ст. 173 НК РФ обязано перечислить указанную сумму налога в бюджет. Поэтому при неперечислении налога такое лицо можно привлечь к ответственности по ст. 122 НК РФ.

Учитывая вышеизложенное, вопрос о привлечении организации к налоговой ответственности на основании ст. 122 НК РФ является спорным и остается на усмотрение суда.

Е. О.Просветова

ЗАО "ТЛС-ГРУП"

Региональный информационный центр

Сети КонсультантПлюс

03.11.2010