В результате реорганизации (путем преобразования из ОАО) создано ООО. Ранее ОАО применяло УСН. Имеет ли право ООО в порядке правопреемства продолжать применять УСН, не уведомляя об этом налоговый орган, или ООО все же необходимо направить в налоговый орган соответствующее уведомление?

Ответ: ООО, созданному в результате реорганизации путем преобразования из ОАО, желающему в порядке правопреемства продолжать применять УСН, надлежит направить в налоговый орган заявление о применении УСН с момента постановки на налоговый учет. Иную позицию ООО придется отстаивать в суде, учитывая неоднозначность в подходах к данной проблеме в арбитражной практике.

Обоснование: В соответствии с п. 1 ст. 68 Гражданского кодекса РФ хозяйственные товарищества и общества одного вида могут преобразовываться в хозяйственные товарищества и общества другого вида или в производственные кооперативы по решению общего собрания участников в порядке, установленном ГК РФ.

Из п. 5 ст. 58 ГК РФ следует, что при преобразовании юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида (изменении организационно-правовой формы) к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом.

В соответствии с п. 1 ст. 16 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" реорганизация юридического лица в форме преобразования считается завершенной с момента государственной регистрации вновь возникшего юридического лица, а преобразованное юридическое лицо - прекратившим свою деятельность.

На основании п. 2 ст. 346.13 Налогового кодекса РФ вновь созданная организация вправе подать заявление о переходе на упрощенную систему налогообложения в пятидневный срок с даты постановки на учет в налоговом органе, указанной в свидетельстве о постановке на учет в налоговом органе. В этом случае организация вправе применять упрощенную систему налогообложения с даты постановки ее на учет в налоговом органе, указанной в свидетельстве о постановке на учет в налоговом органе.

Из Письма Минфина России от 19.05.2009 N 03-11-06/2/92 следует, что, если при реорганизации юридического лица возникают новые юридические лица, на них распространяется порядок перехода на упрощенную систему налогообложения, предусмотренный для вновь созданных организаций. В связи с этим вновь созданные в результате реорганизации юридические лица при соблюдении условий, предусмотренных п. 3 ст. 346.12 НК РФ, вправе применять упрощенную систему налогообложения, подав заявление о переходе на упрощенную систему налогообложения в установленный п. 2 ст. 346.13 НК РФ срок.

Аналогичную точку зрения высказало УМНС России по г. Москве (Письмо УФНС России по г. Москве от 18.01.2007 N 18-11/3/04154@).

В арбитражной практике нет единой позиции по рассматриваемому вопросу. К примеру, ФАС Уральского округа в Постановлении от 05.06.2008 N Ф09-4028/08-С3 по делу N А76-6966/2007 указал на то, что обязанность реорганизованного путем преобразования лица на подачу заявления о переходе на специальный налоговый режим, в случае если предприятие до реорганизации применяло УСН, действующим законодательством не предусмотрена (Определением ВАС РФ от 25.08.2008 N 10823/08 по делу N А76-6966/2007-47-306 отказано в передаче дела для пересмотра в порядке надзора).

ФАС Северо-Западного округа в Постановлении от 20.04.2007 по делу N А26-8228/2006-213 пришел к аналогичному выводу, отметив, что в случае реорганизации юридических лиц происходит универсальное правопреемство, в силу которого к вновь возникшему юридическому лицу переходит весь комплекс прав и обязанностей в полном объеме, в том числе и права, связанные с налогообложением реорганизованного юридического лица. Следовательно, наряду с другими правами переходит и право на применение упрощенной системы налогообложения.

Однако этот же суд в другом Постановлении от 10.09.2008 по делу N А42-1540/2008 отметил следующее: нормы права не ставят применение УСН в зависимость от способа создания юридического лица. По смыслу норм ГК РФ в результате преобразования юридическое лицо является вновь созданным. Специальный порядок перехода юридического лица на упрощенную систему налогообложения заключается в направлении лицом, намеренным применять названный специальный режим налогообложения, заявления о переходе на УСН. Соответственно, ООО, в силу п. 2 ст. 346.13 НК РФ, вправе применять УСН, направив в налоговый орган соответствующее заявление. При отсутствии такого заявления организация применяет общий режим налогообложения.

Аналогичный вывод содержится в Постановлении ФАС Северо-Кавказского округа от 15.09.2008 N Ф08-5418/2008 по делу N А32-3719/2008-63/67 (Определением ВАС РФ от 15.12.2008 N 16243/08 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора).

Таким образом, по нашему мнению, ООО надлежит в рассматриваемой ситуации направить в налоговый орган заявление о применении УСН с момента постановки на налоговый учет. Очевидно, что иную позицию ООО придется отстаивать в суде. Причем результат спрогнозировать трудно ввиду отсутствия в арбитражной практике единого подхода к рассматриваемой проблеме.

П. С.Долгополов

Юридическая компания "Юново"

15.11.2010