Признается ли расходом в целях налога на прибыль авторское вознаграждение, выплачиваемое работнику за литературное произведение, созданное им в процессе исполнения служебных обязанностей (исключительные права перешли к работодателю)?

Ответ: Сумма авторского вознаграждения, выплачиваемого работнику за литературное произведение, созданное им в процессе исполнения служебных обязанностей, при том что исключительные права перешли к работодателю, может быть признана в расходах по налогу на прибыль при соблюдении определенных условий.

Обоснование: Произведение, создаваемое работником в процессе исполнения трудовых обязанностей, признается служебным. При этом важно определиться с тем, какие права на произведение возникают у автора, а какие - у работодателя. В рассматриваемой в вопросе ситуации в соответствии с положениями ст. 1295 Гражданского кодекса РФ можно сделать вывод, что на созданное работником служебное произведение (литературное произведение):

- автору принадлежат авторские права. Речь идет о праве авторства, праве на имя, на неприкосновенность произведения, на обнародование произведения, на вознаграждение (ст. 1255 ГК РФ);

- работодателю принадлежит исключительное право на это произведение, что должно быть оговорено в трудовом договоре. Из п. 1 ст. 1229 ГК РФ следует, что исключительное право позволяет организации использовать литературное произведение по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом. В соответствии с п. 2 ст. 1295 ГК РФ автор имеет право на вознаграждение, размер которого, условия и порядок его выплаты определяются договором между работодателем и работником.

Официальные разъяснения контролирующих органов (Письма Минфина России от 13.03.2006 N 03-03-04/1/207, ФНС России от 31.10.2005 N ММ-8-02/326) относительно учета расходов на авторское вознаграждение за созданное служебное задание касаются периода, когда еще не вступила в действие часть четвертая ГК РФ. Несмотря на это, выводы данных Писем можно применять и сейчас, по аналогии, так как не произошло кардинальных изменений в законодательстве, регулирующем правоотношения сторон, касающиеся служебного задания. Из Писем следует, что авторское вознаграждение можно учитывать в составе расходов на оплату труда (ст. 255 Налогового кодекса РФ). Обращено внимание на п. 21 ст. 270 НК РФ, согласно которому при определении налоговой базы не учитываются затраты на любые виды вознаграждений, предоставляемых руководству или работникам, за исключением выплачиваемых на основании трудовых договоров. Таким образом, следует вывод, что авторское вознаграждение за произведение, созданное в рамках исполнения трудовых обязанностей, можно учитывать в расходах на оплату труда, если возможность его выплаты предусмотрена трудовым договором с автором.

Ввиду отсутствия более "свежих" писем, а также арбитражной практики будем ориентироваться на позицию, высказанную в этих Письмах.

Для снижения налогового риска организации важно документально подтвердить, что литературное произведение признается служебным заданием. В п. 39.1 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 5, Пленума ВАС РФ N 29 от 26.03.2009 "О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации" сказано, что под служебным произведением понимается произведение литературы, созданное в пределах установленных для работника (автора) трудовых обязанностей.

Из этого следует, что критерием служебного произведения является, в первую очередь, наличие трудовых отношений между автором и работодателем. По нашему мнению, имеет смысл среди должностных функций работника прописать обязанности по созданию определенных объектов авторского права. Кроме этого, желательно оформлять документы, подтверждающие передачу работником созданных им произведений организации (например, служебные записки, акты сдачи-приемки работ). Подтверждением отнесения литературного произведения к служебному заданию может служить отнесение его к плановым работам, то есть когда выполнение этого произведения предусмотрено утвержденным планом. В трудовом договоре или дополнительном соглашении к нему необходимо прописать, что на создаваемые в рамках исполнения трудовых обязанностей литературные произведения организации принадлежит исключительное право, а работнику выплачивается авторское вознаграждение, и отразить порядок расчета и выплаты этого вознаграждения.

В. В.Никитин

Консалтинговая группа "Аюдар"

08.12.2010