Хозяйственное общество, учрежденное бюджетной научной организацией в 2010 г., осуществляет деятельность, связанную с практическим применением баз данных, исключительные права на результаты которой принадлежат последней. Вправе ли такое хозяйственное общество применять в 2011 г. УСН, в случае если доля участия других компаний составляет более 25 процентов?

Ответ: Бюджетные научные учреждения имеют право без согласия собственника их имущества с уведомлением Министерства образования и науки РФ быть учредителями (в том числе совместно с другими лицами) хозяйственных обществ, деятельность которых заключается в практическом применении (внедрении) результатов интеллектуальной деятельности, исключительные права на которые принадлежат данным научным учреждениям. Такая деятельность может заключаться, в частности, в практическом применении баз данных. Это следует из п. 3.1 ст. 5 Федерального закона от 23.08.1996 N 127-ФЗ "О науке и государственной научно-технической политике" (далее - Закон N 127-ФЗ) и п. 1 Положения о Министерстве образования и науки Российской Федерации, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 15.05.2010 N 337.

Согласно п. 1 ст. 346.12 Налогового кодекса РФ налогоплательщиками признаются организации и индивидуальные предприниматели, перешедшие на упрощенную систему налогообложения и применяющие ее в порядке, установленном гл. 26.2 НК РФ.

Организация имеет право перейти на упрощенную систему налогообложения, если по итогам девяти месяцев того года, в котором организация подает заявление о переходе на упрощенную систему налогообложения, доходы, определяемые в соответствии со ст. 248 НК РФ, не превысили 45 млн руб. Основание - п. 2.1 ст. 346.12 НК РФ, положения которого применяются по 30 сентября 2012 г. включительно в соответствии с ч. 3 ст. 4 Федерального закона от 19.07.2009 N 204-ФЗ "О внесении изменений в часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации".

В п. 3 ст. 346.12 НК РФ приводится перечень лиц, которые применять упрощенную систему налогообложения не вправе.

Федеральным законом от 27.11.2010 N 310-ФЗ "О внесении изменений в статью 346.12 Налогового кодекса Российской Федерации", вступающим в силу с 1 января 2011 г., в данный перечень внесены изменения.

Подпунктом 14 п. 3 ст. 346.12 НК РФ (в ред. Закона N 310-ФЗ) определено, что не вправе применять упрощенную систему налогообложения организации, в которых доля участия других организаций составляет более 25 процентов. Данное ограничение не распространяется на учрежденные в соответствии с Законом N 127-ФЗ бюджетными научными учреждениями хозяйственные общества, деятельность которых заключается в практическом применении (внедрении) результатов интеллектуальной деятельности, исключительные права на которые принадлежат данным научным учреждениям. К такой деятельности относится деятельность по созданию программ для ЭВМ, баз данных, изобретений, полезных моделей, промышленных образцов, селекционных достижений, топологий интегральных микросхем, секретов производства (ноу-хау).

Организации и индивидуальные предприниматели, изъявившие желание перейти на упрощенную систему налогообложения, подают в период с 1 октября по 30 ноября года, предшествующего году, начиная с которого налогоплательщики переходят на упрощенную систему налогообложения, в налоговый орган по месту своего нахождения (месту жительства) заявление. При этом организации в заявлении о переходе на упрощенную систему налогообложения сообщают о размере доходов за девять месяцев текущего года, а также о средней численности работников за указанный период и остаточной стоимости основных средств и нематериальных активов по состоянию на 1 октября текущего года. Об этом говорится в п. 1 ст. 346.13 НК РФ.

Таким образом, с 1 января 2011 г. хозяйственное общество, учрежденное бюджетной научной организацией, осуществляющее интеллектуальную деятельность в сфере практического применения баз данных, вправе применять УСН независимо от размера доли участия других компаний. Указанные хозяйственные общества смогут применять УСН при условии, что исключительные права на результаты такой деятельности принадлежат учредившей их бюджетной научной организации.

Поскольку Закон N 310-ФЗ вступает в силу с 1 января 2011 г., хозяйственные общества, созданные после указанной даты, вправе подать заявление о переходе на УСН в пятидневный срок с даты постановки на учет в налоговом органе, указанной в свидетельстве о постановке на учет. В этом случае общество вправе применять УСН с даты постановки его на учет в налоговом органе, указанной в данном свидетельстве. Это следует из п. 2 ст. 346.13 НК РФ.

Что касается хозяйственного общества, созданного в 2010 г., то порядок его перехода на УСН регулируется п. 1 ст. 346.13 НК РФ. Согласно данному порядку для перехода на УСН с 1 января 2011 г. такое общество должно подать в период с 1 октября по 30 ноября 2010 г. в налоговый орган по месту своего нахождения заявление.

В Письме ФНС России от 21.09.2009 N ШС-22-3/730@ разъяснено, что, учитывая заявительный порядок перехода на данный режим налогообложения, в случае если налогоплательщиком заявление о переходе на УСН представлено в более поздний срок, чем установлено в вышеуказанных нормах НК РФ, налоговый орган вправе сообщить ему о невозможности рассмотрения данного заявления по причине нарушения сроков его подачи.

Следовательно, налоговый орган вправе отказать указанному хозяйственному обществу, в случае если заявление о переходе будет подано после 1 января 2011 г. Это означает, что правомерность перехода общества, созданного в 2010 г., на УСН с 1 января 2011 г. придется отстаивать в судебном порядке.

Большинство судов выносило решения в пользу налогоплательщиков (Решение Арбитражного суда г. Москвы от 20.06.2008 по делу N А40-26033/08-118-96, Постановление ФАС Дальневосточного округа от 17.07.2009 N Ф03-3432/2009). В них говорится, что применение УСН носит уведомительный характер, не зависит от решения налогового органа и не связано с ним. При этом срок подачи заявления о переходе на УСН, предусмотренный абз. 1 п. 1 ст. 346.13 НК РФ, пресекательным не является.

Решение в пользу налоговых органов вынесено в Постановлении ФАС Северо-Кавказского округа от 26.03.2007 N Ф08-1188/2007-510А. В данном Постановлении указывается, что вывод суда о том, что заявление о переходе на УСН заявителю необходимо было представить в период с 1 октября по 30 ноября года, предшествующего году, начиная с которого налогоплательщик переходит на УСН, является верным. Соответственно, при нарушении предпринимателем обозначенного срока подачи заявления налоговая инспекция имела право отказать в переводе на УСН, направив в адрес заявителя уведомление.

Т. И.Сивошенкова

Консультационно-аналитический центр

по бухгалтерскому учету

и налогообложению

24.12.2010