В собственности управляющей рынком компании имеется здание, которое согласно техпаспорту имеет торговые залы (первый этаж) и складские и вспомогательные помещения (подвал), однако в технических документах не указано, что данное здание является павильоном или магазином. Помещения торговых залов, в соответствии с технической документацией, не имеют деления на торговые секции и не имеют торгового оборудования, принадлежащего арендодателю

Предметом договоров аренды между компанией и предпринимателями являются торговая площадь (часть торговых залов, в том числе площадь прохода для покупателей) и часть складских помещений, расположенных в подвале этого же здания. В соответствии с договором предприниматели самостоятельно оборудуют на арендуемых торговых площадях торговые места. При этом вся площадь торговых залов просматривается как единое целое и не разделена на секции никакими перегородками. Складское помещение подвала предприниматели используют для предпродажной подготовки товара и хранения товарных запасов. Подлежит ли деятельность управляющей компании переводу на ЕНВД?

Ответ: Согласно пп. 13 п. 2 ст. 346.26 Налогового кодекса РФ система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности может применяться по решениям представительных органов муниципальных районов, городских округов, законодательных (представительных) органов государственной власти городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга в отношении в том числе оказания услуг по передаче во временное владение и (или) в пользование:

- торговых мест, расположенных в объектах стационарной торговой сети, не имеющих торговых залов;

- объектов нестационарной торговой сети.

Согласно ст. 346.27 НК РФ:

- стационарная торговая сеть - это торговая сеть, расположенная в предназначенных и (или) используемых для ведения торговли зданиях, строениях, сооружениях, подсоединенных к инженерным коммуникациям;

- стационарная торговая сеть, имеющая торговые залы, - торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях и строениях (их частях), имеющих оснащенные специальным оборудованием обособленные помещения, предназначенные для ведения розничной торговли и обслуживания покупателей. К данной категории торговых объектов относятся магазины и павильоны;

- стационарная торговая сеть, не имеющая торговых залов, - торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях, строениях и сооружениях (их частях), не имеющих обособленных и специально оснащенных для этих целей помещений, а также в зданиях, строениях и сооружениях (их частях), используемых для заключения договоров розничной купли-продажи, а также для проведения торгов. К данной категории торговых объектов относятся крытые рынки (ярмарки), торговые комплексы, киоски, торговые автоматы и другие аналогичные объекты.

Учитывая приведенное в вопросе описание здания, его следует отнести к объектам стационарной торговой сети, не имеющим торговых залов, поскольку помещение предназначено для ведения торговли, однако не имеет обособленных, специально оснащенных помещений для ведения торговли: оборудованные магазины, павильоны, торговые секции отсутствуют.

Исходя из вопроса арендаторам предлагаются в пользование площади в торговом зале, которые они сами оборудуют для себя для использования в качестве торговых мест. Статья 346.27 НК РФ понятие "торговое место" определяет как место, используемое для совершения сделок розничной купли-продажи. К торговым местам относятся здания, строения, сооружения (их часть), используемые для совершения сделок розничной купли-продажи, а также объекты организации розничной торговли, не имеющие торговых залов и залов обслуживания посетителей (палатки, ларьки, киоски, боксы, контейнеры и другие объекты, в том числе расположенные в зданиях, строениях и сооружениях), прилавки, столы, лотки (в том числе расположенные на земельных участках).

Исходя из приведенного НК РФ определения торгового места, рассматриваемые в вопросе площади подпадают под понятие торгового места.

Для утвердительного ответа на вопрос об обложении ЕНВД осуществляемой деятельности остается только один момент: согласно НК РФ система ЕНВД применяется к деятельности по предоставлению в аренду торговых мест в стационарной торговой сети, которая не имеет торговых залов. Однако в вопросе указано, что здание, согласно техпаспорту, имеет торговые залы.

Для решения вопроса здесь следует исходить из обстоятельств, фактически имеющих место.

В случае если торгового зала или торговых залов в понятии, определенном НК РФ, в здании не существует, то есть в помещении, предназначенном для торговли, отсутствуют специальное оборудование, выделенные секции для торговли, в том числе и после заезда туда арендаторов, - в этом случае осуществляемую деятельность можно квалифицировать как предоставление в аренду помещений в стационарной торговой сети, не имеющей торговых залов. Такая деятельность будет подлежать обложению ЕНВД, если, конечно, такой режим налогообложения установлен для данного вида деятельности решением местных представительных органов власти. При этом именование в технической документации помещения как имеющего торговые залы не будет иметь решающего значения, так как данное понятие в НК РФ имеет специальное определение и, следовательно, должно применяться именно в значении, указанном в налоговом законодательстве (п. 1 ст. 11 НК РФ). Определение же "торговый зал" в технической документации в данном случае не соответствует установленному НК РФ.

Аналогичные разъяснения по вопросу отнесения к облагаемой ЕНВД деятельности по предоставлению в аренду площадей, названных в технической документации как имеющие торговые залы, были даны Минфином России в Письме от 27.10.2009 N 03-11-06/3/252. Для подкрепления своей позиции, в случае если имеет место именование площади сдаваемого в аренду помещения как торгового зала, хотя фактически признаков торгового зала у помещения нет, можно обратиться в Минфин России с запросом о квалификации своей деятельности для целей налогообложения (п. 1 ст. 34.2 НК РФ). Полученный в адрес непосредственно хозяйствующего субъекта ответ избавит от возможных санкций в случае предъявления претензий налоговыми органами при проверке (пп. 3 п. 1 ст. 111 НК РФ).

Если же данные техпаспорта не являются технической неточностью, торговые залы выделены (они названы в вопросе именно во множественном числе, что противоречит далее приведенному описанию помещения как единого целого) или арендаторы оборудуют часть помещения, взятую в аренду для торговли, как торговый павильон или магазин, то в этом случае применение ЕНВД будет неправомерным, поскольку такая деятельность уже не будет соответствовать понятию предоставления в аренду площадей стационарной торговой сети, не имеющей оснащенных торговых залов. Следовательно, в отношении подобной деятельности применение системы налогообложения в виде ЕНВД не будет являться правомерным (Письма Минфина России от 05.08.2010 N 03-11-06/3/117, от 29.07.2010 N 03-11-06/3/113). Следует заметить, что, по логике Минфина России, арендодатель должен также следить за деятельностью арендатора, поскольку, даже если арендатору было сдано помещение, не имеющее торгового зала, но арендатор его оборудует, деятельность арендодателя должна будет облагаться на общих основаниях, то есть применение ЕНВД будет, по мнению Минфина России, незаконным. Для того чтобы разграничить в целях налогообложения деятельность арендодателя, в договоре аренды можно предусмотреть границы прав арендатора по переоборудованию предоставляемых в пользование площадей (п. 1 ст. 615 Гражданского кодекса РФ).

Н. В.Галочкина

Начальник консультационного отдела

департамента аудита

ЗАО "СВ-Аудит"

27.12.2010