Вправе ли организация, в уставе которой отражено наличие филиала, но фактически деятельность через этот филиал не ведется, применять УСН?

Ответ: Исходя из буквального толкования норм законодательства права применять УСН при наличии филиала у организации нет.

Однако, если организация обратится в арбитражный суд и представит доказательства отсутствия ведения хозяйственной деятельности через филиал, она с высокой долей вероятности выиграет подобный спор.

Обоснование: Согласно пп. 1 п. 3 ст. 346.12 Налогового кодекса РФ применять УСН не вправе организации, имеющие филиалы и (или) представительства.

В соответствии со ст. 55 Гражданского кодекса РФ филиалом является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства.

При этом филиал должен быть указан в учредительных документах создавшего его юридического лица (п. 3 ст. 55 ГК РФ).

Согласно п. 1 ст. 11 НК РФ институты, понятия и термины гражданского, семейного и других отраслей законодательства Российской Федерации, используемые в НК РФ, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено НК РФ.

Специального определения для целей налогообложения понятия "филиал" в НК РФ нет.

Следовательно, для целей налогообложения данное понятие определяется на основании положений ст. 55 ГК РФ.

Таким образом, если исходить из буквального толкования положений НК РФ, организации, имеющие филиалы, создание которых отражено в учредительных документах этих организаций, не вправе применять УСН даже в том случае, если фактически деятельность через эти филиалы не ведется.

Однако арбитражные суды при разрешении споров исходят из того, что в подобной ситуации необходимо исследовать не формальные признаки (отражение создания филиала в учредительных документах), а фактические обстоятельства дела.

То есть если организация не утверждала положение о филиале, не назначала его руководителя, филиалу не передавалось никакого имущества, для его функционирования не оборудовано ни одного рабочего места, на налоговый учет по месту нахождения филиала организация не вставала, она вправе применять УСН (см., например, Постановления ФАС Северо-Западного округа от 14.07.2009 N А56-40765/2008, ФАС Дальневосточного округа от 19.02.2009 N Ф03-206/2009 (Определением ВАС РФ от 10.08.2009 N ВАС-7488/09 отказано в пересмотре данного дела в порядке надзора)).

А. В.Суворова

Первый Дом Консалтинга "Что делать Консалт"

Региональный информационный центр

Сети КонсультантПлюс

30.12.2010