Обязан ли работодатель, заключивший трудовой договор с иностранным работником, прибывшим в РФ при отсутствии приглашения в порядке, не требующем получения визы, уведомить об этом налоговый орган? Если обязан и не уведомил, может ли он быть привлечен к административной ответственности по ч. 3 ст. 18.15 Кодекса РФ об административных правонарушениях?

Ответ: Поскольку в ст. 18 Федерального закона от 25.07.2002 N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" (далее - Закон N 115-ФЗ) указано на обязанность уведомления налогового органа в случае наличия приглашения иностранного гражданина, следовательно, при отсутствии такого приглашения и при прибытии иностранного гражданина в порядке, не требующем получения визы, должны применяться положения ст. 13.1 Закона N 115-ФЗ, то есть уведомление налогового органа не требуется, основания для привлечения к административной ответственности отсутствуют.

Обоснование: В соответствии с пп. 4 п. 8 ст. 18 Закона N 115-ФЗ работодатель или заказчик работ (услуг), пригласившие иностранного гражданина в Российскую Федерацию в целях осуществления трудовой деятельности либо заключившие с иностранным работником в Российской Федерации новый трудовой договор или гражданско-правовой договор на выполнение работ (оказание услуг), обязаны уведомить налоговый орган по месту своего учета о привлечении и об использовании иностранных работников в течение десяти дней со дня подачи ходатайства о выдаче иностранному гражданину приглашения в целях осуществления трудовой деятельности, либо прибытия иностранного гражданина к месту работы или к месту пребывания, либо получения иностранным гражданином разрешения на работу, либо заключения с иностранным работником в Российской Федерации нового трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг).

Рекомендуемая форма уведомления содержится в Письме ФНС России от 24.08.2007 N ГИ-6-04/676@.

В соответствии с ч. 3 ст. 18.15 Кодекса РФ об административных правонарушениях неуведомление территориального органа федерального органа исполнительной власти, уполномоченного на осуществление функций по контролю и надзору в сфере миграции, органа исполнительной власти, ведающего вопросами занятости населения в соответствующем субъекте Российской Федерации, или налогового органа о привлечении к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства, если такое уведомление требуется в соответствии с федеральным законом, влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до пяти тысяч рублей; на должностных лиц - от тридцати пяти тысяч до пятидесяти тысяч рублей; на юридических лиц - от четырехсот тысяч до восьмисот тысяч рублей либо административное приостановление деятельности на срок до девяноста суток.

Между тем необходимо учитывать, что в соответствии с п. 9 ст. 13.1 Закона N 115-ФЗ работодатели или заказчики работ (услуг), привлекающие и использующие для осуществления трудовой деятельности иностранных граждан, прибывших в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, и имеющих разрешение на работу, обязаны уведомлять территориальный орган федерального органа исполнительной власти в сфере миграции и орган исполнительной власти, ведающий вопросами занятости населения в соответствующем субъекте Российской Федерации, о заключении и расторжении трудовых договоров или гражданско-правовых договоров на выполнение работ (оказание услуг) с иностранными работниками, а также о предоставлении им отпусков без сохранения заработной платы продолжительностью более одного календарного месяца в течение года. Форма и порядок подачи указанного уведомления устанавливаются уполномоченным федеральным органом исполнительной власти.

Ввиду того что указанной нормой, непосредственно регулирующей привлечение к труду работников, прибывших в РФ в порядке, не требующем получения визы, не предусмотрено уведомление налогового органа, в правоприменительной практике отсутствует единая позиция по вопросу необходимости уведомления налогового органа в случае привлечения к трудовой деятельности иностранных работников, прибывших в порядке, не требующем получения визы, и без приглашения на въезд в РФ.

К примеру, ФАС Поволжского округа в Постановлении от 01.06.2010 по делу N А65-30212/2009 отметил, что если федеральными законами и международными договорами Российской Федерации для граждан иностранного государства обязанность получения приглашения для въезда в Российскую Федерацию не установлена, то положение пп. 4 п. 8 ст. 18 Закона N 115-ФЗ, предусматривающее обязанность заказчика работ уведомлять налоговый орган о привлечении и использовании иностранных работников, не подлежит применению (см. также Постановления ФАС Третьего арбитражного апелляционного суда от 12.04.2010 по делу N А33-21686/2009, Восьмого арбитражного апелляционного суда от 18.06.2010 по делу N А75-2212/2010).

Согласно другой позиции уведомление налогового органа необходимо (см., например, Постановления ФАС Северо-Западного округа от 28.08.2008 по делу N А42-5585/2007, Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.05.2009 N 15АП-1341/2009 по делу N А53-21802/2008). Следует отметить, что данные судебные акты приняты до принятия Президиумом ВАС РФ Постановления от 02.02.2010 N 11773/09.

Из Обзора законодательства и судебной практики Верховного Суда Российской Федерации за второй квартал 2009 года (утв. Постановлением Президиума Верховного Суда РФ от 16.09.2009, вопрос 8) следует, что обязанность по уведомлению налогового органа о привлечении к трудовой деятельности иностранного гражданина возложена на работодателя независимо от того, в визовом или безвизовом порядке прибыл работник в Российскую Федерацию. Таким образом, действия лица, не уведомившего налоговый орган по месту своего учета о привлечении к трудовой деятельности иностранного гражданина или лица без гражданства, прибывших в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, образуют состав административного правонарушения, предусмотренного ч. 3 ст. 18.15 КоАП РФ.

Президиум ВАС РФ в Постановлении от 02.02.2010 N 11773/09 по делу N А53-21580/2008-С4-45 высказывает следующее мнение: поскольку федеральными законами и международными договорами Российской Федерации для граждан иностранного государства обязанность получения приглашения для въезда в Российскую Федерацию не установлена, положение пп. 4 п. 8 ст. 18 Закона N 115-ФЗ, предусматривающее обязанность заказчика работ уведомлять налоговый орган о привлечении и использовании иностранных работников, не подлежит применению.

Учитывая изложенное, поскольку в ст. 18 Закона N 115-ФЗ указано на обязанность уведомления налогового органа в случае наличия приглашения иностранного гражданина, при отсутствии такого приглашения и при прибытии иностранного гражданина в порядке, не требующем получения визы, должны применяться положения ст. 13.1 Закона N 115-ФЗ, то есть уведомление налогового органа не требуется, привлечь к ответственности в данной ситуации нельзя.

П. С.Долгополов

Юридическая компания "Юново"

21.01.2011