Организация заключила с гражданином договор гражданско-правового характера об оказании услуг по настройке и ремонту рабочей техники на 1 год. После 6 месяцев работы гражданин потребовал предоставить ему ежегодный оплачиваемый отпуск на основании ст. 122 ТК РФ. Обязана ли организация предоставлять отпуск в данном случае?

Ответ: Организация отпуск гражданину предоставлять не обязана в случае заключения с ним гражданско-правового договора об оказании услуг, однако в отдельных случаях судом данный договор может быть переквалифицирован в трудовой. В таком случае у организации возникает обязанность по предоставлению гражданину отпуска.

Обоснование: В соответствии с п. 1 ст. 779 Гражданского кодекса РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

В ч. 2 ст. 122 Трудового кодекса РФ указано, что право на использование отпуска за первый год работы возникает у работника по истечении 6 месяцев его непрерывной работы у данного работодателя. По соглашению сторон оплачиваемый отпуск работнику может быть предоставлен и до истечения 6 месяцев.

Вместе с тем в ст. 15 ТК РФ указывается, что трудовые отношения - отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы), подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором.

При этом на основании ст. 56 ТК РФ трудовой договор представляет собой соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя.

Однако, как свидетельствует арбитражная практика, в отдельных случаях предусмотрена возможность квалификации договора гражданско-правового характера в качестве трудового договора. Так, в Постановлении от 29.01.2009 по делу N А49-18/08 ФАС Поволжского округа признал, что условия договоров, заключенных между организацией и физическими лицами, являлись по своей природе условиями трудовых договоров. В рассматриваемом деле суд установил, что предметом договоров, заключенных организацией и физическими лицами, являлась выполняемая ими работа по уборке помещений на конкретном объекте, оговоренном в договоре, в период до 6 месяцев. Данный вид работ имеет длящийся характер, а конечный результат достигается не через 6 месяцев, а ежедневно по мере уборки мусора и наведения чистоты на обслуживаемом объекте. Организацией заключен договор с банком сроком на 2 года на обслуживание организации по выплате заработной платы и других социальных выплат путем их зачисления на личные банковские карты этих физических лиц. Кроме того, физические лица подчиняются непосредственно начальнику участка, который осуществляет контроль за выполняемой ими работой, обеспечивает безопасные условия труда, обеспечивает их чистящими и моющими средствами, уборочным инвентарем и спецодеждой. Следовательно, указанные договоры полностью соответствуют критериям, определенным в ст. 56 ТК РФ, и по своей природе являются трудовыми договорами.

Также в Постановлении от 05.11.2009 N А17-2481/2008 ФАС Волго-Вятского округа, руководствуясь ст. 56 ТК РФ, пришел к выводу, что заключенные организацией и физическими лицами договоры возмездного оказания услуг имеют признаки срочных трудовых договоров, поскольку по условиям этих договоров работник обязуется выполнять работу по определенной специальности, а организация - с определенной периодичностью выплачивать вознаграждение. В данном случае выполнялись не разовые работы (услуги), а определенные функции, входящие в обязанности исполнителя (исполнялись обязанности по определенной должности согласно штатному расписанию); оплата труда была гарантированной, включалась в расчетные ведомости; работники подчинялись внутреннему трудовому распорядку.

Кроме того, УФНС России по г. Москве в Письме от 25.12.2007 N 21-11/123985@ указало: гражданско-правовой договор не может содержать условия о том, что исполнитель обязан соблюдать правила внутреннего трудового распорядка. А при его наличии такой договор может быть переквалифицирован в трудовой.

В. В.Половинка

Минфин России

11.02.2011