Организация-поставщик, являющаяся ООО, заключила договор поставки с организацией-контрагентом, также являющейся ООО. При этом единоличный исполнительный орган обеих организаций - одно и то же физическое лицо. Вправе ли поставщик в указанном случае принять суммы НДС к вычету?

Ответ: Организация-поставщик вправе принять к вычету суммы НДС по сделке, совершенной с контрагентом, единоличный исполнительный орган которого - физическое лицо, являющееся единоличным исполнительным органом поставщика, только при наличии надлежащим образом оформленных счетов-фактур, а также при условии, что такие операции между сторонами сделки осуществляются при реальной хозяйственной деятельности с реальным товаром, и наличии в действиях сторон сделки разумных экономических целей (при соблюдении иных условий, установленных ст. ст. 171 и 172 Налогового кодекса РФ). В противном случае действия организации могут быть признаны судом неправомерными.

Обоснование: Согласно п. 1 ст. 143 НК РФ организации признаются плательщиками НДС.

Подпунктом 1 п. 1 ст. 146 НК РФ установлено, что объектом налогообложения признаются в том числе реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав.

Реализацией товаров, работ или услуг организацией или индивидуальным предпринимателем согласно п. 1 ст. 39 НК РФ признаются соответственно передача на возмездной основе (в том числе обмен товарами, работами или услугами) права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, возмездное оказание услуг одним лицом другому лицу, а в случаях, предусмотренных НК РФ, передача права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, оказание услуг одним лицом другому лицу на безвозмездной основе.

Пунктом 1 ст. 171 НК РФ налогоплательщику предоставлено право уменьшить общую сумму НДС, исчисленную в соответствии со ст. 166 НК РФ, на установленные ст. 171 НК РФ налоговые вычеты.

Согласно п. 1 ст. 172 НК РФ налоговые вычеты, предусмотренные ст. 171 НК РФ, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), имущественных прав, документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога при ввозе товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией, документов, подтверждающих уплату сумм налога, удержанного налоговыми агентами, либо на основании иных документов в случаях, предусмотренных п. п. 3, 6 - 8 ст. 171 НК РФ.

При этом п. 1 ст. 169 НК РФ определено, что счет-фактура является документом, служащим основанием для принятия покупателем предъявленных продавцом товаров (работ, услуг), имущественных прав (включая комиссионера, агента, которые осуществляют реализацию товаров (работ, услуг), имущественных прав от своего имени) сумм налога к вычету в порядке, предусмотренном гл. 21 НК РФ.

Таким образом, у организации возникает право на предъявление сумм НДС к вычету при наличии счетов-фактур, отвечающих требованиям, указанным в ст. 169 НК РФ, после принятия на учет товаров в случае, если они приобретаются для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения.

К аналогичному выводу пришел Пленум ВАС РФ в Постановлении от 12.10.2006 N 53 "Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды" (далее - Постановление N 53), указав, что судебная практика разрешения налоговых споров исходит из презумпции добросовестности налогоплательщиков и иных участников правоотношений в сфере экономики. В связи с этим предполагается, что действия налогоплательщика, имеющие своим результатом получение налоговой выгоды, экономически оправданны, а сведения, содержащиеся в налоговой декларации и бухгалтерской отчетности, - достоверны.

Под налоговой выгодой для целей Постановления N 53 понимается уменьшение размера налоговой обязанности вследствие, в частности, уменьшения налоговой базы, получения налогового вычета, налоговой льготы, применения более низкой налоговой ставки, а также получение права на возврат (зачет) или возмещение налога из бюджета.

Представление налогоплательщиком в налоговый орган всех надлежащим образом оформленных документов, предусмотренных законодательством о налогах и сборах, в целях получения налоговой выгоды является основанием для ее получения, если налоговым органом не доказано, что сведения, содержащиеся в этих документах, неполны, недостоверны и (или) противоречивы.

Вместе с тем из п. 1 ст. 53 Гражданского кодекса РФ следует, что юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами.

Пунктом 4 ст. 32 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" установлено, что руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества или единоличным исполнительным органом общества и коллегиальным исполнительным органом общества.

Таким образом, генеральный директор организации выступает от имени и в интересах организации, действует не как физическое лицо, а как исполнительный орган организации.

При этом п. 1 ст. 40 названного Федерального закона предусмотрено, что единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества. Единоличный исполнительный орган общества может быть избран также не из числа его участников.

Договор между обществом и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, на котором избрано лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества, либо, если решение этих вопросов отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицом, уполномоченным решением совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Из изложенного следует, что единоличный исполнительный орган общества является работником организации.

В то же время действующее законодательство РФ не содержит запрета на осуществление трудовой деятельности одним работником у нескольких работодателей.

Более того, ч. 1 ст. 60.1 Трудового кодекса РФ предусмотрено, что работник имеет право заключать трудовые договоры о выполнении в свободное от основной работы время другой регулярной оплачиваемой работы у того же работодателя (внутреннее совместительство) и (или) у другого работодателя (внешнее совместительство).

Согласно же ч. 1 ст. 276 ТК РФ руководитель организации может работать по совместительству у другого работодателя только с разрешения уполномоченного органа юридического лица либо собственника имущества организации, либо уполномоченного собственником лица (органа).

Таким образом, в случае если имеется разрешение на работу у другого работодателя, единоличный исполнительный орган организации вправе осуществлять трудовую деятельность в другой организации, в том числе являться единоличным исполнительным органом другой организации.

Следует отметить, что НК РФ также не содержит запрета на предъявление сумм НДС, а равно получение иной налоговой выгоды налогоплательщиком по сделкам, совершенным с контрагентом, единоличный исполнительный орган которого - физическое лицо, являющееся единоличным исполнительным органом налогоплательщика.

Таким образом, организация-поставщик вправе принять к вычету суммы НДС по сделке, совершенной с контрагентом, единоличный исполнительный орган которого - физическое лицо, являющееся единоличным исполнительным органом поставщика, при наличии надлежащим образом оформленных счетов-фактур, а также при условии, что такие операции между сторонами сделки осуществляются при реальной хозяйственной деятельности с реальным товаром, и наличии в действиях сторон сделки разумных экономических целей (при соблюдении иных вышеуказанных условий, установленных ст. ст. 171 и 172 НК РФ).

К аналогичному выводу пришел ФАС Дальневосточного округа в Постановлении от 07.04.2008 N Ф03-А73/08-2/918 по делу N А73-8171/2007-50, указав, что взаимозависимость налогоплательщика и контрагента, поскольку руководителем данных обществ является одно и то же лицо, не является безусловным основанием, свидетельствующим о необоснованном получении налогоплательщиком налоговой выгоды в виде налоговых вычетов по НДС.

Вместе с тем необходимо учитывать, что согласно п. 3 Постановления N 53 налоговая выгода может быть признана необоснованной, в частности, в случаях, если для целей налогообложения учтены операции не в соответствии с их действительным экономическим смыслом или учтены операции, не обусловленные разумными экономическими или иными причинами (целями делового характера) (см., например, Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 05.03.2009 по делу N А39-4092/2007, оставленное в силе Определением ВАС РФ от 09.06.2009 N ВАС-6555/09, в котором суд предметно исследовал вопрос о реальности сделок, заключенных между взаимозависимыми обществами, имеющими в качестве единоличного исполнительного органа одно и то же физическое лицо, и сделал вывод о том, что если руководителем обеих организаций является одно и то же физическое лицо, то указанное лицо имеет возможность влиять на результаты заключенных между указанными юридическими лицами сделок, и если такие сделки не обусловлены разумными экономическими или иными причинами, то, следовательно, имеют целью необоснованное получение налоговой выгоды).

Е. А.Башарин

Юридическая компания "Юново"

14.02.2011