Организация принимает на работу временно проживающего в РФ "визового" иностранца из Германии (с отметкой в паспорте "разрешено временное проживание на 3 года"). До получения статуса временно проживающего он был временно пребывающим. Нужно ли организации получать разрешение на привлечение иностранной рабочей силы в данном случае?

Ответ: По нашему мнению, в соответствии с действующим законодательством РФ организации не нужно получать разрешение на привлечение и использование иностранной рабочей силы при приеме на работу временно проживающего "визового" иностранца.

Обоснование: Порядок получения разрешительных документов для иностранцев в России определяет Федеральный закон от 25.07.2002 N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" (далее - Закон N 115-ФЗ).

Согласно абз. 10 п. 1 ст. 2 Закона N 115-ФЗ иностранец считается временно проживающим в России, если он получил разрешение на временное проживание.

В силу п. 2 ст. 13 Закона N 115-ФЗ работодателем в соответствии с данным Федеральным законом является физическое или юридическое лицо, получившее в установленном порядке разрешение на привлечение и использование иностранных работников и использующее труд иностранных работников на основании заключенных с ними трудовых договоров.

Правила выдачи разрешительных документов для осуществления иностранными гражданами временной трудовой деятельности в Российской Федерации утверждены Приказом ФМС России N 1, Минздравсоцразвития России N 4, Минтранса России N 1, Госкомрыболовства России N 2 от 11.01.2008.

В соответствии с п. 4 ст. 13 Закона N 115-ФЗ работодатель имеет право привлекать и использовать иностранных работников при наличии разрешения на привлечение и использование иностранных работников, а иностранный гражданин имеет право осуществлять трудовую деятельность при наличии разрешения на работу.

В силу п. 4.5 ст. 13 Закона N 115-ФЗ работодатель и заказчик работ (услуг) имеют право привлекать и использовать иностранных работников без разрешения на привлечение и использование иностранных работников в случае, если иностранные граждане:

1) прибыли в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы;

2) являются высококвалифицированными специалистами и привлекаются к трудовой деятельности в Российской Федерации в соответствии со ст. 13.2 Закона N 115-ФЗ.

В то же время согласно п. 1 ст. 2 Закона N 115-ФЗ иностранный работник - это иностранный гражданин, временно пребывающий в Российской Федерации и осуществляющий в установленном порядке трудовую деятельность. А значит, на временно проживающего иностранного гражданина п. 4 ст. 13 Закона N 115-ФЗ не распространяется.

На основании вышеизложенного можно сделать вывод, что работодатель может не получать разрешение на привлечение и использование иностранной рабочей силы, если у иностранного работника есть статус временно проживающего в России согласно положениям п. 4 ст. 13 Закона N 115-ФЗ.

Однако напрямую Закон N 115-ФЗ освобождает от получения данного разрешения только "безвизовых" иностранцев и высококвалифицированных иностранных специалистов.

Для избежания споров с территориальным подразделением Федеральной миграционной службы РФ и в связи с тем, что штрафы за привлечение к работе иностранного гражданина без разрешения на привлечение и использование иностранных работников, предусмотренные ч. 2 ст. 18.15 Кодекса РФ об административных правонарушениях, весьма значительные, рекомендуем обратиться с письменным запросом в территориальное подразделение Федеральной миграционной службы РФ.

П. С.Ландо

ЗАО "Сплайн-Центр"

Региональный информационный центр

Сети КонсультантПлюс

21.02.2011