24.11.2010 городской думой принято решение по изменению расчетных величин коэффициента К2 для налогоплательщиков ЕНВД, в том числе по увеличению расчетного коэффициента местонахождения налогоплательщика, вступившее в силу с 01.01.2011. Этим же решением введено дополнительное условие по правилам одновременного применения нескольких коэффициентов - в этом случае применяется наибольшее значение. Сотрудники ИФНС России полагают, что, поскольку организация фактически находится на пересечении двух улиц, следует одновременно применить два коэффициента местонахождения, в связи с чем они предложили представить уточненную налоговую декларацию и доплатить налог за 2009 - 2010 гг. Правомерны ли действия ИФНС России?

Ответ: Полагаем, что действия налоговой службы неправомерны по нескольким причинам. Во-первых, потому, что повышение величины расчетных коэффициентов ухудшает положение организации как налогоплательщика, а в силу ст. 5 Налогового кодекса РФ акты законодательства о налогах, повышающие налоговые ставки, размеры сборов, устанавливающие новые обязанности или иным образом ухудшающие положение налогоплательщиков, обратной силы не имеют. Во-вторых, нормативный документ вступил в силу только с 01.01.2011, соответственно, его действие не может распространяться на налоговые правоотношения прошлых налоговых периодов 2009 - 2010 гг., тем более что сам нормативный документ не содержит таких положений.

Весьма спорен, на наш взгляд, и вопрос по применению при расчете одновременно двух коэффициентов по месторасположению налогоплательщика в связи с предполагаемой ИФНС России принадлежностью почтового или юридического адреса организации к двум адресам на основании лишь того обстоятельства, что дом стоит на углу двух улиц. Решение думы не содержит порядка, определяющего применение двойного коэффициента в случае, если дом стоит на пересечении двух улиц. Таким образом, с учетом положений п. 7 ст. 3 НК РФ, в соответствии с которым все неустранимые противоречия и неясности актов законодательства о налогах и сборах толкуются в пользу налогоплательщика, доначисление налога, по нашему мнению, неправомерно.

Рекомендуем на основании положений пп. 4, 5 п. 1 ст. 32 НК РФ направить запрос в налоговую службу с просьбой обосновать в письменной форме требование пересчета налогооблагаемой базы за 2009 - 2010 гг., обосновав свою точку зрения по спорному вопросу.

Обоснование: В соответствии с положениями ст. 5 НК РФ акты законодательства о налогах, повышающие налоговые ставки, размеры сборов, устанавливающие новые обязанности или иным образом ухудшающие положение налогоплательщиков, обратной силы не имеют.

Изменения, внесенные решением городской думы о правилах применения одновременно нескольких значений коэффициентов, вступают в силу не ранее чем по истечении одного месяца со дня официального опубликования и не ранее первого числа очередного налогового периода, то есть с 01.01.2011. При этом решение городской думы не содержит информацию о том, что положения, вступающие в силу с 01.01.2011, могут распространять свое действие на прошлые налоговые периоды. Таким образом, поскольку изменения, вносимые решением, не распространяются на отношения, возникшие до введения его в действие (в 2010, 2009 гг.), они не имеют обратной силы.

Отметим, что гл. 26.3 НК РФ также не содержит конкретных положений по данной спорной ситуации, в том числе и о порядке применения коэффициента в одинарном либо двойном размере в зависимости от местоположения налогоплательщика (п. п. 6, 7 ст. 346.29 НК РФ).

Анализ арбитражной практики показывает, что в сходных ситуациях суд принимает решения в пользу налогоплательщика.

Так, например, в Постановлении ФАС Северо-Западного округа от 29.09.2010 по делу N А42-2095/2010 рассмотрена ситуация, в которой решением совета депутатов для налогоплательщиков, выплачивающих зарплату работникам в размере ниже прожиточного минимума, установленного в соответствующем налоговом периоде, установлен корректирующий коэффициент К2, равный 1, для всех видов деятельности, переведенных на ЕНВД. Инспекция доначислила ЕНВД, руководствуясь величиной прожиточного минимума, которая будет распространяться только на следующий квартал, что было признано судом неправомерным.

Кроме того, из разъяснений в Письме Минэкономразвития России от 14.04.2010 N Д05-1093 следует, что введение дополнительных и необоснованных обременений, ухудшающих положение налогоплательщиков, недопустимо и может быть обжаловано в судебном порядке. То же следует из совместного Письма Минфина России и ФНС России от 25.06.2009 N ШС-22-3/507@.

Т. А.Петрова

ООО "Фирма "Фин-Аудит"

Материал предоставлен при содействии

ООО "Агентство правовой информации"

Регионального информационного центра

Сети Консультант Плюс

02.03.2011