27.12.2010 организация по двум договорам купли-продажи акций приобрела у ООО "Б" 29,9% акций ОАО "Х", что с учетом ранее приобретенных акций ОАО "Х" составляет 58% акций ОАО "Х"

Согласно ст. 84.2 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" лицо, которое приобрело более 30% общего количества акций открытого общества с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) или с момента, когда это лицо узнало или должно было узнать о том, что оно самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет указанным количеством таких акций, обязано направить акционерам - владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг (далее - обязательное предложение).

Распространяется ли данное требование об обязательном предложении, если организация в течение 35 дней с момента совершения последних договоров купли-продажи акций (27.12.2010) перепродаст 29,9% акций ОАО "Х" (или меньше акций) другой компании? Сделка по перепродаже акций может быть совершена в день покупки (27.12.2010), если это имеет принципиальное значение.

Если этот способ не позволяет избежать обязательного предложения, какие способы здесь можно применить?

Ответ: Официальных разъяснений по поводу направления или ненаправления обязательного предложения в случае, если до окончания 35-дневного срока приобретатель уменьшил свой пакет акций до размера, при котором не возникает необходимости подачи обязательного предложения, нет. Норма ст. 84.2 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон N 208-ФЗ) является императивной: приобретение крупного пакета акций однозначно требует от приобретателя направления обязательного предложения.

Однако точка зрения ФСФР России по этому вопросу, озвученная при обращении, такова: в таком случае направлять обязательное предложение не нужно. Эта позиция согласуется с судебной практикой.

Обоснование: В соответствии с положениями п. 1 ст. 84.2 Закона N 208-ФЗ лицо, которое приобрело более 30 процентов общего количества акций открытого общества с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) или с момента, когда это лицо узнало или должно было узнать о том, что оно самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет указанным количеством таких акций, обязано направить акционерам - владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг (далее - обязательное предложение).

Указанная статья содержит императивную норму, согласно которой лицо, которое приобрело более 30 процентов общего количества акций открытого общества с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) обязано направить обязательное предложение.

Закрытый перечень случаев, при которых обязательное предложение не направляется, определенных Законом N 208-ФЗ, содержится в ч. 8 ст. 84.2 Закона N 208-ФЗ:

приобретение акций при учреждении или реорганизации открытого общества;

приобретение акций на основании ранее направленного добровольного предложения о приобретении всех ценных бумаг открытого общества, предусмотренных п. 1 ст. 84.2, в случае, если такое добровольное предложение соответствует требованиям п. п. 2 - 5 ст. 84.2 Закона N 208-ФЗ;

приобретение акций на основании ранее направленного обязательного предложения;

передача акций лицом его аффилированным лицам или передача акций лицу его аффилированными лицами, а также в результате раздела общего имущества супругов и в порядке наследования;

погашение части акций открытым обществом;

приобретение акций в результате осуществления акционером преимущественного права на приобретение размещаемых дополнительных акций;

приобретение акций в результате их размещения лицом, указанным в проспекте ценных бумаг в качестве лица, оказывающего услуги по организации размещения и (или) размещению акций, при условии, что срок владения такими ценными бумагами этим лицом составляет не более чем 6 месяцев;

направление в открытое общество уведомления владельцам ценных бумаг о наличии у них права требовать выкупа ценных бумаг в соответствии со ст. 84.7 Закона N 208-ФЗ;

направление в открытое общество требования о выкупе ценных бумаг в соответствии со ст. 84.8 Закона N 208-ФЗ;

приобретение акций в целях формирования имущества государственной корпорации, созданной на основании федерального закона, за счет имущественного взноса Российской Федерации;

приобретение акций в результате их внесения Российской Федерацией, субъектом Российской Федерации или муниципальным образованием в качестве вклада в уставный капитал открытого акционерного общества, владельцем более 50 процентов обыкновенных акций которого является или становится в результате внесения такого вклада Российская Федерация, субъект Российской Федерации или муниципальное образование;

приобретение акций, вносимых в оплату размещаемых путем закрытой подписки дополнительных акций открытого акционерного общества, включенного в перечень стратегических предприятий и стратегических акционерных обществ, утвержденный Президентом Российской Федерации.

Таким образом, норма п. 1 ст. 84.2 Закона N 208-ФЗ является императивной: приобретение крупного пакета акций требует от приобретателя направления обязательного предложения.

Официальных разъяснений по поводу направления или ненаправления обязательного предложения в случае, если до окончания 35-дневного срока приобретатель уменьшил свой пакет акций до размера, при котором не возникает необходимости подачи обязательного предложения, нет.

Точка зрения ФСФР России по этому вопросу, озвученная при обращении, такова: в таком случае направлять обязательное предложение не нужно.

В то же время положения п. 2 ст. 84.4 Закона N 208-ФЗ предусматривают обязанность внесения изменений в обязательное предложение в случае увеличения или уменьшения до истечения срока принятия добровольного или обязательного предложения более чем на 10 процентов доли ценных бумаг, в отношении которых направлено соответствующее предложение, лица, направившего соответствующее предложение, с учетом ценных бумаг, принадлежащих его аффилированным лицам, а также в случае изменения подлежащих указанию в распоряжении о передаче ценных бумаг сведений о лице, направившем добровольное или обязательное предложение, это лицо обязано внести в добровольное или обязательное предложение соответствующие изменения.

Однако в период 35-дневного срока акционер, ставший обладателем 58 процентов акций, продает часть акций и выходит за рамки обозначенных в ст. 84.2 Закона N 208-ФЗ порогов в 30, 50 и 75 процентов акций, при достижении которых возникает обязанность направления обязательного предложения.

Рекомендуем отправить письменный запрос в ФСФР России по данному вопросу для получения письменного подтверждения отсутствия необходимости направления обязательного предложения.

Вместе с тем вывод об отсутствии необходимости направлять обязательное предложение в указанной ситуации согласуется с судебной практикой (Постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 08.09.2009 N Ф04-4704/2009(12288-А03-11), ФАС Московского округа от 04.02.2009 N КГ-А41/13352-08).

М. Р.Борщова

ООО "ИК Ю-Софт"

Региональный информационный центр

Сети КонсультантПлюс

16.03.2011