Можно ли оштрафовать по ст. 126 НК РФ организацию, подлежащую обязательному аудиту, за непредставление вместе с бухгалтерской отчетностью аудиторского заключения, если оно не было составлено к сроку представления годовой бухгалтерской отчетности?

Ответ: Учитывая, что арбитражные суды придерживаются противоположных позиций относительно возможности привлечения к ответственности за непредставление организацией, подлежащей обязательному аудиту, в составе бухгалтерской отчетности аудиторского заключения, неправомерность привлечения к ответственности в данной ситуации налогоплательщику придется отстаивать в суде.

Обоснование: В силу пп. 5 п. 1 ст. 23 Налогового кодекса РФ налогоплательщики-организации обязаны представлять в налоговый орган по месту своего нахождения бухгалтерскую отчетность в соответствии с требованиями, установленными Федеральным законом от 21.11.1996 N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете", за исключением случаев, когда организации не обязаны вести бухгалтерский учет или освобождены от ведения бухгалтерского учета.

Непредставление в установленный срок налогоплательщиком в налоговый орган документов, предусмотренных НК РФ, согласно п. 1 ст. 126 НК РФ влечет взыскание штрафа в размере 200 руб. за каждый непредставленный документ.

Если организация подлежит обязательному аудиту, аудиторское заключение входит в состав бухгалтерской отчетности (п. 2 ст. 13 Федерального закона N 129-ФЗ, ч. 1 ст. 5 Федерального закона от 30.12.2008 N 307-ФЗ "Об аудиторской деятельности").

Следовательно, если организация, подлежащая обязательному аудиту, представила в налоговый орган бухгалтерскую отчетность без аудиторского заключения, бухгалтерская отчетность представлена не полностью. И в таком случае у налогового органа есть основания для привлечения организации к налоговой ответственности, предусмотренной п. 1 ст. 126 НК РФ. Такую точку зрения поддержали ФАС Центрального округа в Постановлении от 25.07.2007 N А64-5050/06-15, Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в Постановлении от 03.02.2010 N А57-23181/2009. Однако в других случаях суды указывали, что если аудиторская проверка не была закончена к сроку представления бухгалтерской отчетности, то организация по объективным причинам не может представить аудиторское заключение в налоговый орган, а значит, она невиновна (п. 2 ст. 109 НК РФ). Оштрафовать можно только за непредставление документов, предусмотренных НК РФ, а не законодательством о бухгалтерском учете (ст. 126 НК РФ). А НК РФ не обязывает налогоплательщика представлять аудиторское заключение. Такие решения выносили ФАС Московского округа (Постановление от 02.09.2009 N КА-А41/8622-09), ФАС Северо-Западного округа (Постановление от 25.05.2009 N А56-22210/2008).

О. Г.Хмелевской

Издательство "Главная книга"

17.03.2011