Общество, не являющееся кредитной организацией, на основании договора поручительства на безвозмездной основе, отвечает перед кредитором за исполнение обязательств третьим лицом. Налоговым органом по указанным обязательствам в результате проведенной налоговой проверки было произведено доначисление НДС в связи с тем, что заключение договора поручительства в рассматриваемом случае образует объект налогообложения по НДС. Есть ли основания для признания правомерными выводов налогового органа?

Ответ: Ситуация, когда организации, не являющейся кредитной, отвечающей перед кредитором за исполнение обязательств третьим лицом на основании договора поручительства, налоговым органом в результате проведенной налоговой проверки было произведено доначисление НДС в связи с тем, что заключение договора поручительства в рассматриваемом случае образует объект налогообложения по НДС, является спорной.

Согласно разъяснениям Минфина России организация, не являющаяся банком и не имеющая права на осуществление отдельных банковских операций ввиду отсутствия лицензии Центрального банка Российской Федерации, должна облагать НДС операции по выдаче поручительства.

Между тем арбитражные суды (в том числе и на уровне ВАС РФ), рассматривая споры при указанных обстоятельствах, поддерживают позицию налогоплательщика и делают вывод, что такие операции не будут являться основанием для начисления НДС.

Обоснование: Согласно пп. 1 п. 1 ст. 146 Налогового кодекса РФ объектом налогообложения по НДС признаются реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав.

В целях гл. 21 НК РФ передача права собственности на товары, результатов выполненных работ, оказание услуг на безвозмездной основе признаются реализацией товаров (работ, услуг).

На основании п. 1 ст. 38 НК РФ объект налогообложения - реализация товаров (работ, услуг), имущество, прибыль, доход, расход или иное обстоятельство, имеющее стоимостную, количественную или физическую характеристику, с наличием которого законодательство о налогах и сборах связывает возникновение у налогоплательщика обязанности по уплате налога; в силу п. 5 ст. 38 НК РФ услугой для целей налогообложения признается деятельность, результаты которой не имеют материального выражения, реализуются и потребляются в процессе осуществления этой деятельности.

Статья 39 НК РФ реализацией товаров, работ или услуг организацией или индивидуальным предпринимателем признает соответственно передачу на возмездной основе (в том числе обмен товарами, работами или услугами) права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, возмездное оказание услуг одним лицом другому лицу, а в случаях, предусмотренных НК РФ, передачу права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, оказание услуг одним лицом другому лицу - на безвозмездной основе.

В силу п. 1 ст. 329, ч. 1 ст. 361 Гражданского кодекса РФ поручительство - один из способов обеспечения исполнения обязательств. По договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части.

В результате поручительства между кредитором и поручителем образуется дополнительное по отношению к основному обязательство, за которое дается поручительство. Дополнительное обязательство как зависимое следует судьбе основного обязательства.

Содержащиеся в параграфе 5 "Поручительство" гл. 23 ГК РФ нормы прямо не устанавливают, что должник или кредитор по обеспеченному поручительством обязательству должны уплачивать поручителю какое-либо вознаграждение за выдачу поручительства.

Согласно Постановлению ФАС Поволжского округа от 23.09.2010 по делу N А12-1810/2010 заключение договора поручительства не образует объекта налогообложения по НДС, поскольку в рамках отношений поручительства не происходит фактического движения стоимости и отсутствует факт реализации. ВАС РФ, поддерживая выводы кассационной инстанции ФАС Поволжского округа, отказал в передаче дела в порядке надзора и указал, что выдача поручительства в обеспечение исполнения обязательств другого лица не соответствует понятию реализации услуги и в соответствии с этим не является объектом налогообложения по НДС (Определение ВАС РФ от 07.02.2011 N ВАС-342/11).

Кроме того, правомерность позиции налогоплательщика подтверждена Постановлениями ФАС Московского округа от 02.04.2010 по делу N А40-48569/08-14-170, ФАС Уральского округа от 29.06.2010 по делу N А47-10083/2009.

Согласно позиции Минфина России организация, не являющаяся банком и не обладающая лицензией Банка России, должна облагать операции в виде договора поручительства за третьих лиц налогом на добавленную стоимость в общеустановленном порядке (Письмо Минфина России от 12.03.2007 N 03-07-07/07).

М. Ю.Мордасов

Юридическая компания "Юново"

19.03.2011