Российская организация (компания A) заключила договор с другой российской организацией (компанией B), предметом которого является оказание услуги по техническому руководству монтажом генератора и сдачей его в эксплуатацию

Место оказания услуг - территория иностранного государства. Генератор является собственностью иностранной организации.

Стоимость услуг выражена в рублях с учетом НДС 18%, цена определена за каждый календарный день работы одного специалиста при 8-часовой рабочей смене.

Правильно ли квалифицировать данный договор как договор по предоставлению персонала? Возникает ли объект налогообложения по НДС у исполнителя?

Ответ: По нашему мнению, данный договор некорректно рассматривать как договор по предоставлению персонала, его необходимо квалифицировать как разновидность договора оказания услуг (ст. 779 Гражданского кодекса РФ).

Местом реализации данных услуг территория Российской Федерации не признается и объекта налогообложения по НДС у исполнителя не возникает, объясняется это тем, что данные услуги являются вспомогательными по отношению к работам, связанным с монтажом генератора на территории иностранного государства.

Обоснование: Договор о предоставлении персонала не назван в ГК РФ, однако в силу свободы договора стороны вправе заключить договор, не предусмотренный законодательством (ст. 421 ГК РФ).

В соответствии с п. 4 ст. 421 ГК РФ условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (ст. 422).

Критерии, которые присущи договору по предоставлению персонала:

- между заказчиком и исполнителем по договору о предоставлении персонала возникают отношения по поводу обеспечения заказчика работниками исполнителя определенной квалификации и на конкретный срок для участия в основной деятельности заказчика;

- исполнитель несет ответственность только за соответствие персонала заявленным заказчиком требованиям, за его присутствие на рабочих местах;

- за результат работы физических лиц организация-исполнитель не отвечает;

- контролирует ход работы чаще всего заказчик, он же ставит задачи и оценивает их выполнение;

- цена договора о предоставлении персонала обусловлена размером заработной платы персонала и обязательными отчислениями с нее.

В соответствии с пп. 1 п. 1 ст. 146 Налогового кодекса РФ объектом налогообложения признаются операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации.

В целях применения налога на добавленную стоимость порядок определения места реализации работ (услуг) установлен нормами ст. 148 НК РФ.

Местом реализации работ (услуг) не признается территория Российской Федерации, если работы (услуги) связаны непосредственно с находящимся за пределами территории Российской Федерации движимым имуществом. К таким работам (услугам) относятся, в частности, монтаж, сборка, переработка, обработка, ремонт, техническое обслуживание (пп. 2 п. 1.1 ст. 148 НК РФ).

Пунктом 3 ст. 148 НК РФ предусмотрено, что, если реализация работ (услуг) носит вспомогательный характер по отношению к реализации основных работ (услуг), местом реализации такой вспомогательной реализации признается место реализации основных работ (услуг).

Исходя из вышесказанного:

- договор, предметом которого является оказание услуги по техническому руководству монтажом генератора и сдачей его в эксплуатацию, необходимо квалифицировать как разновидность договора оказания услуг (ст. 779 ГК РФ), а не как договор на предоставление персонала;

- по нашему мнению, услуги по техническому руководству монтажом генератора и сдачей его в эксплуатацию являются вспомогательными услугами по отношению к работам, связанным с монтажом генератора на территории иностранного государства. Следовательно, местом реализации данных услуг территория Российской Федерации не признается и объекта налогообложения по НДС у исполнителя не возникает.

И. Е.Иванова

Консалтинговая группа "Аюдар"

11.05.2011