Вправе ли налогоплательщик, проявляя свою осмотрительность и добросовестность, запросить у налогового органа информацию об исполнении контрагентом налоговых обязательств?

Ответ: Налогоплательщик, проявляя должную осторожность и осмотрительность, вправе запросить у налогового органа информацию об исполнении контрагентом налоговых обязательств. Однако вопрос о праве налогового органа отказать налогоплательщику в предоставлении информации о выполнении потенциальными контрагентами своих налоговых обязательств является спорным. Возможно, что налогоплательщику придется доказывать неправомерность отказа налогового органа в предоставлении подобной информации в судебном порядке. При этом в случае претензий налогового органа к налогоплательщику в получении необоснованной налоговой выгоды наличие подобного запроса в налоговые органы, даже в случае получения отказа в предоставлении информации, будет свидетельствовать, что налогоплательщик пытался проявить осмотрительность в отношении выбора контрагентов, что, в свою очередь, возможно, будет учтено судом в случае спора.

Обоснование: Проявление налогоплательщиком должной осторожности и осмотрительности в отношении контрагентов является необходимой мерой для снижения налоговых рисков, а также рисков, связанных с предпринимательской деятельностью.

В п. 10 Постановления Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 N 53 "Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды" указано: налоговая выгода может быть признана необоснованной, если инспекция докажет, что налогоплательщик действовал без должной осмотрительности и осторожности и ему должно было быть известно о нарушениях, допущенных контрагентом.

ФНС России определила наиболее распространенные способы ведения финансово-хозяйственной деятельности с высоким налоговым риском, направленные на получение необоснованной налоговой выгоды, по определенным признакам (п. 12 Общедоступных критериев самостоятельной оценки рисков для налогоплательщиков, используемых налоговыми органами в процессе отбора объектов для проведения выездных налоговых проверок (Приложение N 2 к Приказу ФНС России от 14.10.2008 N ММ-3-2/467@)), в том числе:

- отсутствие документального подтверждения полномочий руководителя компании-контрагента, копий документа, удостоверяющего его личность;

- отсутствие документального подтверждения полномочий представителя контрагента, копий документа, удостоверяющего его личность;

- отсутствие информации о фактическом местонахождении контрагента, а также о местонахождении складских и (или) производственных и (или) торговых площадей;

- отсутствие информации о способе получения сведений о контрагенте (нет рекламы в СМИ, нет рекомендаций партнеров или других лиц, нет сайта контрагента и т. п.);

- отсутствие информации о государственной регистрации контрагента в ЕГРЮЛ (общий доступ, официальный сайт ФНС России www. nalog. ru) и т. д.

Запрос информации о партнере по бизнесу в налоговых органах является наиболее надежным, дешевым и эффективным способом подтверждения своей добросовестности. Во-первых, в данном случае информацию о том, что контрагент состоит на учете в налоговых органах и исполняет налоговые обязанности, подтверждает именно налоговый орган. Во-вторых, данный способ получения информации является бесплатным, в отличие от получения сведений о юридическом лице в виде выписки из государственного реестра (п. 24 Правил ведения единого государственного реестра юридических лиц и предоставления содержащихся в нем сведений (утв. Постановлением Правительства РФ от 19.06.2002 N 438 "О Едином государственном реестре юридических лиц")).

Сведения о деловом партнере также можно получить на официальном сайте ФНС России. Этот способ неэффективен, так как налогоплательщик может убедиться в том, что партнер с таким ИНН, ОГРН существует и в настоящий момент не ликвидирован, но не более того.

Почему налоговые органы отказывают налогоплательщикам в предоставлении информации о контрагенте? Как правило, налоговики ссылаются на положения ст. 102 Налогового кодекса РФ, регулирующей отнесение сведений к налоговой тайне, отсутствие соответствующей обязанности в ст. 32 НК РФ, а также на наличие информации на официальном сайте ФНС России.

Отношения, возникающие при осуществлении права на поиск, получение, передачу, производство и распространение информации, применении информационных технологий, обеспечении защиты информации, регулируются Федеральным законом от 27.07.2006 N 149-ФЗ "Об информации, информационных технологиях и о защите информации" (далее - Закон N 149-ФЗ). К общедоступной информации относятся общеизвестные сведения и иная информация, доступ к которой не ограничен федеральными законами.

Налоговый орган не имеет права сообщать какие-либо сведения третьим лицам в силу положений п. 1 ст. 102 НК РФ, за исключением:

- разглашенных налогоплательщиком самостоятельно или с его согласия;

- об идентификационном номере налогоплательщика;

- о нарушениях законодательства о налогах и сборах и мерах ответственности за эти нарушения;

- предоставляемых налоговым (таможенным) или правоохранительным органам других государств в соответствии с международными договорами (соглашениями о взаимном сотрудничестве между налоговыми (таможенными) или правоохранительными органами;

- предоставляемых избирательным комиссиям в соответствии с законодательством о выборах.

Перечень случаев, когда налоговый орган вправе сообщить определенные сведения о налогоплательщике третьим лицам, является закрытым. Согласно пп. 3 п. 1 ст. 102 НК РФ сведения о нарушениях налогоплательщиком законодательства о налогах и сборах, а также о мерах ответственности за эти нарушения не являются налоговой тайной.

В соответствии со ст. 106 НК РФ налоговым правонарушением признается виновно совершенное противоправное (в нарушение законодательства о налогах и сборах) деяние (действие или бездействие) налогоплательщика, налогового агента и иных лиц, за которое НК РФ установлена ответственность. Виды налоговых правонарушений и ответственность за их совершение установлены гл. 16 и 18 НК РФ. Таким образом, налогоплательщик вправе обратиться в налоговый орган и получить сведения обо всех случаях нарушения контрагентом законодательства о налогах и сборах, в том числе:

- нарушения порядка постановки на учет в налоговом органе (ст. 116 НК РФ);

- нарушения срока представления сведений об открытии и закрытии счета в банке (ст. 118 НК РФ);

- непредставления налоговой декларации (ст. 119 НК РФ);

- грубого нарушения правил учета доходов и расходов и объектов налогообложения (ст. 120 НК РФ);

- неуплаты или неполной уплаты сумм налога (сбора) (ст. 122 НК РФ);

- невыполнения налоговым агентом обязанности по удержанию и (или) перечислению налогов (ст. 123 НК РФ);

- непредставления налоговому органу сведений, необходимых для осуществления налогового контроля (ст. 126 НК РФ);

- неправомерного несообщения сведений налоговому органу (ст. 129.1 НК РФ).

Судьи в данной ситуации поддерживают налогоплательщиков.

Основываясь на пп. 1 - 4 п. 1 ст. 102 НК РФ, ст. 8 Закона N 149-ФЗ, суды делают выводы, что сведения об исполнении налогоплательщиками своих обязательств по уплате налогов не являются налоговой тайной (Определения ВАС РФ от 31.03.2008 N 4302/08, от 01.12.2010 N ВАС-16124/10).

При этом следует иметь в виду противоположную позицию, выраженную в Постановлениях ФАС Поволжского округа от 18.08.2009 N А55-18682/2008, от 03.04.2009 N А65-8173/2008, от 24.03.2009 N А57-19198/2008, от 06.09.2007 N А12-1085/07, согласно которой сведения о представленных налоговых декларациях и о суммах уплаченных налогов являются налоговой тайной и могут быть разглашены только с согласия самого налогоплательщика.

Таким образом, вопрос о праве налогового органа отказать налогоплательщику в предоставлении информации о выполнении потенциальными контрагентами своих налоговых обязательств является спорным. Возможно, налогоплательщику придется доказывать неправомерность отказа налогового органа в предоставлении подобной информации в судебном порядке. Однако в случае претензий налогового органа к налогоплательщику в получении необоснованной налоговой выгоды наличие подобного запроса в налоговые органы, даже в случае получения отказа в предоставлении информации, будет свидетельствовать, что налогоплательщик пытался проявить осмотрительность в отношении выбора контрагентов, что, в свою очередь, возможно, будет учтено судом в случае спора.

В заключение отметим, что в запросе в налоговый орган налогоплательщику следует указать:

- цель запроса информации о контрагенте - сведения о нарушениях законодательства о налогах и сборах и мерах ответственности за эти нарушения;

- основание запроса - п. 1 ст. 102 НК РФ, ст. 8 Закона N 149-ФЗ.

О. В.Филимонова

Консалтинговая группа "Аюдар"

11.05.2011