Работодатель один раз привлек работника, работающего в режиме ненормированного рабочего времени, к исполнению трудовой функции с 22.00 до 23.00, за пределами продолжительности рабочего времени, установленной для данного работника. Привлечение носит эпизодический характер. Час, в течение которого работник был привлечен к исполнению трудовой функции, работодатель оплатил в обычном размере

Правомерно ли требование работника об оплате указанного часа в повышенном размере как работы в ночное время?

Ответ: Требование работника, работающего в режиме ненормированного рабочего времени и привлеченного работодателем к исполнению своей трудовой функции с 22.00 до 23.00, за пределами установленной для него продолжительности рабочего времени, об оплате в повышенном размере соответствующего часа как работы в ночное время, по нашему мнению, правомерно. Вместе с тем есть иная позиция по данному вопросу, согласно которой работа в ночное время в данном случае подпадает под понятие работы в режиме ненормированного рабочего дня и потому оплате в повышенном размере не подлежит.

Обоснование: Согласно ст. 97 Трудового кодекса РФ работодатель имеет право в порядке, установленном ТК РФ, привлекать работника к работе за пределами продолжительности рабочего времени, установленной для данного работника в соответствии с ТК РФ, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором (далее - установленная для работника продолжительность рабочего времени):

для сверхурочной работы (ст. 99 ТК РФ);

если работник работает на условиях ненормированного рабочего дня (ст. 101 ТК РФ).

Статья 101 ТК РФ характеризует ненормированный рабочий день как особый режим работы, в соответствии с которым отдельные работники могут по распоряжению работодателя при необходимости эпизодически привлекаться к выполнению своих трудовых функций за пределами установленной для них продолжительности рабочего времени. При этом перечень должностей работников с ненормированным рабочим днем устанавливается коллективным договором, соглашениями или локальным нормативным актом, принимаемым с учетом мнения представительного органа работников.

Законодательство РФ не дает определения эпизодическому привлечению работников к выполнению своих трудовых функций за пределами установленной для них продолжительности рабочего времени.

Но если исходить из смысла норм ст. 101 ТК РФ, то можно предположить, что эпизодическое привлечение работников к выполнению трудовых функций предполагает отсутствие регулярного характера подобного привлечения.

Следовательно, однократное привлечение работника к выполнению трудовых функций за пределами установленной для него продолжительности рабочего времени носит эпизодический характер и подпадает под действие указанной статьи.

На основании ч. 1 ст. 96 ТК РФ время с 22.00 до 06.00 является ночным временем.

В соответствии с ч. 1 ст. 154 ТК РФ каждый час работы в ночное время оплачивается в повышенном размере по сравнению с работой в нормальных условиях, но не ниже размеров, установленных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права.

Согласно ч. 2 указанной статьи минимальные размеры повышения оплаты труда за работу в ночное время устанавливаются Правительством РФ с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений.

В силу Постановления Правительства РФ от 22.07.2008 N 554 "О минимальном размере повышения оплаты труда за работу в ночное время" (далее - Постановление N 554) минимальный размер повышения оплаты труда за работу в ночное время (с 22.00 до 06.00) составляет 20 процентов часовой тарифной ставки (оклада (должностного оклада), рассчитанного за час работы) за каждый час работы в ночное время.

При этом, как гласит ч. 3 ст. 154 ТК РФ, конкретные размеры повышения оплаты труда за работу в ночное время устанавливаются коллективным договором, локальным нормативным актом, принимаемым с учетом мнения представительного органа работников, трудовым договором.

Статья 154 ТК РФ и Постановление N 554 не устанавливают никаких исключений из установленного порядка и установленных размеров оплаты труда в ночное время для работников, работающих в режиме ненормированного рабочего времени.

Кроме того, применение положений ст. 154 ТК РФ не поставлено в зависимость от установленного работнику режима рабочего времени.

Соответственно, работодатель нарушил положения ч. 1 ст. 154 ТК РФ.

На основании ч. 1 ст. 5.27 Кодекса РФ об административных правонарушениях нарушение законодательства о труде и об охране труда влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от одной тысячи до пяти тысяч рублей; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от одной тысячи до пяти тысяч рублей или административное приостановление деятельности на срок до девяноста суток; на юридических лиц - от тридцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей или административное приостановление деятельности на срок до девяноста суток.

Вместе с тем возможно и иное толкование положений ТК РФ.

Исходя из содержания ст. 101 ТК РФ можно прийти к выводу, что эпизодическое привлечение к работе работника, работающего в режиме ненормированного рабочего дня в ночное время, подпадает под привлечение работника к работе за пределами установленной для него продолжительности рабочего времени.

Именно поэтому ТК РФ не предусматривает повышенную оплату в случае привлечения работников с ненормированным рабочим днем к выполнению своих трудовых функций за пределами установленной для них продолжительности рабочего времени. Единственной гарантией является ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск не менее трех календарных дней (ст. 119 ТК РФ).

Исходя из подобного толкования положений ТК РФ можно предположить, что работа в ночное время в данном случае подпадает под понятие работы в режиме ненормированного рабочего дня и потому оплате в повышенном размере не подлежит.

Таким образом, законодательство РФ недостаточно четко регулирует оплату труда работника, работающего в режиме ненормированного рабочего времени и эпизодически привлекаемого к исполнению своей трудовой функции в ночное время, за пределами продолжительности рабочего времени, установленной для данного работника.

А. П.Чопяк

Центр методологии бухгалтерского учета

и налогообложения

14.05.2011