Решением общего собрания участников ООО принято решение о его реорганизации в форме преобразования в ЗАО. Должна ли подпись руководителя ООО в уведомлении о начале процедуры реорганизации, представляемом в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, быть нотариально удостоверена?
Ответ: Учитывая судебную практику, подпись руководителя ООО в уведомлении о начале процедуры реорганизации, представляемом в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, должна быть нотариально удостоверена.
Обоснование: В соответствии с п. 1 ст. 60 Гражданского кодекса РФ юридическое лицо в течение трех рабочих дней после даты принятия решения о его реорганизации обязано в письменной форме сообщить в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, о начале процедуры реорганизации с указанием формы реорганизации.
На основании данного уведомления орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, вносит в единый государственный реестр юридических лиц запись о том, что юридическое лицо (юридические лица) находится (находятся) в процессе реорганизации.
Реорганизуемое юридическое лицо после внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о начале процедуры реорганизации дважды с периодичностью один раз в месяц помещает в средствах массовой информации, в которых опубликовываются данные о государственной регистрации юридических лиц, уведомление о своей реорганизации.
В уведомлении о реорганизации указываются сведения о каждом участвующем в реорганизации, создаваемом (продолжающем деятельность) в результате реорганизации юридическом лице, форма реорганизации, описание порядка и условий заявления кредиторами своих требований, иные сведения, предусмотренные законом.
В соответствии с п. 1 ст. 13.1 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (далее - Закон N 129-ФЗ) юридическое лицо в течение трех рабочих дней после даты принятия решения о его реорганизации обязано в письменной форме сообщить в регистрирующий орган о начале процедуры реорганизации, в том числе о форме реорганизации, с приложением решения о реорганизации. В случае участия в реорганизации двух и более юридических лиц такое уведомление направляется юридическим лицом, последним принявшим решение о реорганизации либо определенным решением о реорганизации. На основании этого уведомления регистрирующий орган в срок не более трех рабочих дней вносит в единый государственный реестр юридических лиц запись о том, что юридическое лицо (юридические лица) находится (находятся) в процессе реорганизации.
Согласно ст. 80 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, утвержденных ВС РФ 11.02.1993 N 4462-1, нотариус свидетельствует подлинность подписи на документе, содержание которого не противоречит законодательным актам Российской Федерации.
Нотариус, свидетельствуя подлинность подписи, не удостоверяет фактов, изложенных в документе, а лишь подтверждает, что подпись сделана определенным лицом.
Как следует из изложенных норм, ООО, в котором решением общего собрания участников принято решение о реорганизации в форме преобразования в ЗАО, обязано в течение трех рабочих дней после даты принятия указанного решения сообщить в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, о начале процедуры реорганизации.
При этом положения ГК РФ и Закона N 129-ФЗ, сформулированные исчерпывающим образом, указывают на обязательную письменную форму указанного сообщения, однако не содержат указаний об обязательном нотариальном удостоверении подписи руководителя юридического лица в уведомлении о начале процедуры реорганизации, представляемом в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц.
Кроме того, обязательная форма такого сообщения нормативными правовыми актами не установлена.
Следует учитывать, что форма заявления-уведомления о начале процедуры реорганизации приведена в Письме ФНС России от 23.01.2009 N МН-22-6/64@, однако в названном Письме прямо указано, что данная форма является рекомендуемой. При этом указанная форма не содержит поля, предназначенного для свидетельствования нотариальной подписи заявителя (в отличие, например, от форм заявлений, подаваемых в порядке, предусмотренном Законом N 129-ФЗ для соответствующих случаев и утвержденных постановлением Правительства (т. е. для которых предусмотрена обязательная форма), в частности заявления о государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации, форма которого приведена в Приложении N 2 к Постановлению Правительства РФ от 19.06.2002 N 439 (форма N Р12001)).
Таким образом, можно было бы сделать вывод: требований о том, что подпись руководителя ООО в уведомлении о начале процедуры реорганизации, в том числе в форме преобразования в ЗАО, представляемом в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, должна быть нотариально удостоверена, не установлено вне зависимости от того, представляется такое уведомление по рекомендованной ФНС России форме или по другой форме.
Однако отметим, что в судебной практике по данному вопросу иное мнение.
В Постановлении ФАС Московского округа от 28.01.2011 N КГ-А40/16703-10 установлено, что в представленном организацией в регистрирующий орган уведомлении о начале процедуры реорганизации подпись заявителя не засвидетельствована в нотариальном порядке.
Судом сделан вывод о том, что имеющиеся в материалах регистрационного дела заявления оформлены с нарушением требований законодательства, в связи с чем регистрирующим органом обоснованно указано на непредставление надлежащих документов.
Исходя из изложенного отказ в государственной регистрации юридического лица в связи с непредставлением определенных Законом N 129-ФЗ документов произведен в полном соответствии с требованиями ст. 23 Закона N 129-ФЗ.
Организация ссылалась на то, что форма сообщения в регистрирующий орган о начале процедуры реорганизации, разработанная и рекомендуемая п. 2 Письма ФНС России от 23.01.2009 N МН-22-6/64@ по вопросу внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о нахождении юридического лица в процессе реорганизации, не предусматривает соответствующей графы для нотариального удостоверения подписи заявителя и в соответствии с п. 3 указанного Письма уведомление о начале процедуры реорганизации составляется в простой письменной форме и не требует нотариального удостоверения подписи заявителя.
Данный довод организации рассмотрен, и ему дана надлежащая оценка со ссылкой на Письмо МНС России от 20.09.2004 N 09-0-10/3733@ "О свидетельствовании нотариусом подлинности подписи заявителя на заявлении", устанавливающее обязательность проверки нотариусом полномочий лица, имеющего право быть заявителем в соответствии со ст. 9 Закона N 129-ФЗ.
При указанных обстоятельствах данный довод организации ФАС Московского округа посчитал несостоятельным и основанным на неверном толковании норм материального права.
При этом отметим: ФАС Московского округа фактически посчитал, что требования о нотариальном свидетельствовании подписи, предусмотренные ст. 9 Закона N 129-ФЗ, регулирующей порядок представления документов при государственной регистрации, распространяются и на уведомления, представляемые в соответствии со ст. 13.1 Закона N 129-ФЗ.
А. В.Сергомасова
Советник государственной
гражданской службы РФ
2 класса
28.06.2011