Решением налогового органа, принятым по результатам налоговой проверки, организации доначислены суммы налога на прибыль, начислены пени, а также организация привлечена к налоговой ответственности по п. 1 ст. 122 НК РФ за неуплату налога на прибыль. Организация до вступления в силу данного решения воспользовалась апелляционным порядком обжалования и обжаловала данное решение. Решение налогового органа по жалобе в течение одного месяца со дня ее получения не принято. Считается ли, что досудебный порядок обжалования организацией решения налогового органа, принятого по результатам проверки, в указанной ситуации соблюден и организация вправе обратиться в арбитражный суд по истечении указанного срока, либо она вправе обратиться в арбитражный суд только после фактического принятия вышестоящим налоговым органом решения по апелляционной жалобе, пусть и с нарушением срока его принятия (если фактически решение вышестоящего налогового органа принято по истечении двух месяцев со дня получения жалобы, документов (информации) вышестоящий налоговый орган у нижестоящего налогового органа не затребовал)?

Ответ: Не получив в установленный законом срок ответа на поданную в вышестоящий налоговый орган апелляционную жалобу на решение нижестоящего налогового органа, налогоплательщик вправе обратиться в арбитражный суд, поскольку в данном случае считается, что им соблюдена предусмотренная Налоговым кодексом РФ процедура досудебного обжалования решения налогового органа.

Обоснование: В соответствии с п. 2 ч. 1 ст. 148 Арбитражного процессуального кодекса РФ арбитражный суд оставляет исковое заявление без рассмотрения, если после его принятия к производству установит, что истцом не соблюден претензионный или иной досудебный порядок урегулирования спора с ответчиком, если это предусмотрено федеральным законом или договором.

Частью 4 ст. 198 АПК РФ установлено, что заявление может быть подано в арбитражный суд в течение трех месяцев со дня, когда гражданину, организации стало известно о нарушении их прав и законных интересов, если иное не установлено федеральным законом. Пропущенный по уважительной причине срок подачи заявления может быть восстановлен судом.

В силу п. 7 ст. 101 НК РФ по результатам рассмотрения материалов налоговой проверки руководитель (заместитель руководителя) налогового органа выносит решение:

1) о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения;

2) об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Пунктом 8 ст. 101 НК РФ закреплено, что в решении о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения излагаются обстоятельства совершенного привлекаемым к ответственности лицом налогового правонарушения так, как они установлены проведенной проверкой, со ссылкой на документы и иные сведения, подтверждающие указанные обстоятельства, доводы, приводимые лицом, в отношении которого проводилась проверка, в свою защиту, и результаты проверки этих доводов, решение о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за конкретные налоговые правонарушения с указанием статей НК РФ, предусматривающих данные правонарушения, и применяемые меры ответственности. В решении о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения указывается размер выявленной недоимки и соответствующих пеней, а также подлежащий уплате штраф.

Как указано в п. 9 ст. 101 НК РФ, решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения и решение об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения вступают в силу по истечении десяти дней со дня вручения лицу (его представителю), в отношении которого было вынесено соответствующее решение. При этом соответствующее решение должно быть вручено в течение пяти дней после дня его вынесения. В случае если решение вручить невозможно, оно направляется налогоплательщику по почте заказным письмом и считается полученным по истечении шести дней с даты направления заказного письма.

В случае подачи апелляционной жалобы на решение налогового органа в порядке, предусмотренном ст. 101.2 НК РФ, указанное решение вступает в силу со дня его утверждения вышестоящим налоговым органом полностью или в части.

Пунктом 1 ст. 101.2 НК РФ установлено, что решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения или решение об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения может быть обжаловано в вышестоящий налоговый орган в порядке, определяемом данной статьей.

Согласно п. 2 ст. 101.2 НК РФ решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения или решение об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, не вступившее в силу, может быть обжаловано в апелляционном порядке путем подачи апелляционной жалобы.

В случае если вышестоящий налоговый орган, рассматривающий апелляционную жалобу, не отменит решение нижестоящего налогового органа, решение нижестоящего налогового органа вступает в силу с даты его утверждения вышестоящим налоговым органом.

На основании п. 5 ст. 101.2 НК РФ решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения или решение об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения может быть обжаловано в судебном порядке только после обжалования этого решения в вышестоящем налоговом органе. В случае обжалования такого решения в судебном порядке срок для обращения в суд исчисляется со дня, когда лицу, в отношении которого вынесено это решение, стало известно о вступлении его в силу.

Как указано в п. 3 ст. 140 НК РФ, решение налогового органа (должностного лица) по жалобе принимается в течение одного месяца со дня ее получения. Указанный срок может быть продлен руководителем (заместителем руководителя) налогового органа для получения документов (информации), необходимых для рассмотрения жалобы, у нижестоящих налоговых органов, но не более чем на пятнадцать дней. О принятом решении в течение трех дней со дня его принятия сообщается в письменной форме лицу, подавшему жалобу.

Как следует из приведенных положений, НК РФ предусмотрен обязательный досудебный порядок обжалования решения налогового органа, принятого по результатам рассмотрения материалов налоговой проверки, при этом сроки принятия решения вышестоящим налоговым органом по жалобе налогоплательщика НК РФ строго регламентированы.

По смыслу норм НК РФ решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения или решение об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения может быть обжаловано в судебном порядке, если оно в установленном порядке обжаловано в вышестоящий налоговый орган.

Судебная практика складывается таким образом, что, если вышестоящий налоговый орган в установленный срок не принял решение по жалобе налогоплательщика, налогоплательщик вправе обратиться в арбитражный суд, не дожидаясь фактического принятия решения вышестоящим налоговым органом.

Так, ФАС Московского округа в Постановлении от 25.04.2011 N КА-А40/3512-11 пришел к выводу, что, поскольку, не получив в установленный законом срок ответа на поданную апелляционную жалобу, в рамках предусмотренного ст. 198 АПК РФ срока налогоплательщик обратился в суд, им соблюдена предусмотренная НК РФ процедура обжалования решения налогового органа.

Н. Н.Матюнина

Ведущий специалист-эксперт

отдела методологии

бюджетного контроля и аудита

Департамента бюджетной политики

и методологии Минфина России

30.06.2011