Классификация исполнительных документов
Дипломная работа - Юриспруденция, право, государство
Другие дипломы по предмету Юриспруденция, право, государство
а основании представленных взыскателем документов без уведомления и присутствия должника, без выяснения его мнения относительно оснований, размеров задолженности.
Вплоть до последнего времени среди ученых-юристов не было единства во взглядах относительно сущности исполнительной надписи и придания ей качеств исполнительного документа. Согласно мнению одной группы исследователей исполнительная надпись представляет собой распоряжение нотариуса о принудительном взыскании с должника какой-либо суммы денег или истребовании имущества. Другие же, напротив, либо просто не относят исполнительную надпись нотариуса к числу исполнительных документов, либо рассматривают ее как противоречащую Конституции РФ (см. ст. 35).
Дискуссионность во многом объяснялась отсутствием чёткой позиции законодателя по данному вопросу. В частности, прежняя редакция ст. 12 Закона об исполнительном производстве прямо не называла исполнительную надпись нотариуса исполнительным документом.
Поправками от 30.12.2008 г. ч. 1 ст. 12 Закона об исполнительном производстве был дополнен п. 9, который отнес теперь к числу исполнительных документов и исполнительную надпись нотариуса при наличии соглашения о внесудебном порядке обращения взыскания на заложенное имущество, заключённого в виде отдельного договора или включённого в договор о залоге.
В статье 12 есть п. 8 ч. 1, где говорится о том, что к числу исполнительных документов относятся акты других органов в случаях, предусмотренных Федеральным законом.
Перечень документов, по которым взыскание задолженности производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей, устанавливается Правительством Российской Федерации.
Наряду с перечнем, случаи совершения исполнительной надписи установлены непосредственно в Федеральном законе. Помимо уже рассмотренного случая, известны ещё два случая совершения исполнительной надписи:
) в соответствии с ч. 5 ст. 358 ГК в случае невозвращения в установленный срок суммы кредита, обеспеченного залогом вещей в ломбарде, ломбард вправе на основании исполнительной надписи нотариуса по истечении льготного месячного срока продать это имущество в порядке, установленном для реализации заложенного имущества (п. 3, 4, 6 и 7 ст. 350 ГК). Однако, как известно, ФЗ О ломбардах от 19 июля 2007 г № 196-ФЗ установил порядок обращения взыскания на невостребованные вещи, предусматривающий право ломбарда в бесспорном порядке как на основании исполнительной надписи нотариуса, так без совершения исполнительной надписи нотариуса, если договором займа предусмотрена такая возможность;
) в соответствии с ч. 3 ст. 630 ГК взыскание с арендатора задолженности по арендной плате по договору проката производится в бесспорном порядке на основе исполнительной надписи нотариуса.
На сегодняшний день практика совершения исполнительных надписей в рамках обращения взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке отсутствует, тем не менее, уже сейчас очевидно, что практическая реализация отдельных положений комментируемого закона будет затруднена.
Вопрос о необходимости извещения должника об обращении кредитора к нотариусу с заявлением о совершении исполнительной надписи решается по-разному, в зависимости от того, из какого обязательства возник долг. Применительно к договору залога и закладной закон (ч. 3 ст. 91 Основ) прямо возлагает на нотариуса обязанность известить залогодателя о предстоящем совершении исполнительной надписи, направив соответствующее уведомление по адресу, указанному в договоре залога, и предоставить ему семидневный срок с даты получения залогодателем указанного уведомления для заявления возражений.
Отсутствие возражений залогодателя, как указал законодатель, означает бесспорность требований залогодержателя. В случае поступления возражений залогодателя нотариус оценивает доводы последнего на предмет наличия признака бесспорности относительно требований залогодержателя. Отсутствие признака бесспорности влечёт за собой отказ нотариуса в совершении исполнительной надписи.
Вполне обоснованно можно предположить, что согласие залогодателя может быть получено в крайне редких случаях. Других объективных критериев, на основании которых нотариусу следует оценивать бесспорность требований залогодержателя, закон не содержит.
Очевидно, что совершённая или не совершённая при таких обстоятельствах исполнительная надпись будет, скорее всего, оспорена в судебном порядке одной из сторон залогового правоотношения, следствием чего станут усложнение и затягивание процесса обращения взыскания на заложенное имущество.
Указанная норма ФЗ № 306 порождает вопросы ещё и потому, что придаёт деятельности нотариуса в принципе не свойственный ей до сих пор характер.
Взыскание задолженности и обращение взыскания на заложенное имущество по исполнительной надписи нотариуса в случаях, если такое взыскание допускается в соответствии с законодательством, осуществляется и на основании расчёта задолженности должника, заверенной залогодержателем - физическим лицом (ст. 2 ФЗ № 306). Реакция нотариуса, которому предстоит совершить исполнительную надпись, на указанную норму ФЗ306 должна быть однозначной - понятие заверенный физическим лицом принципиально противоречит духу законодательства о нотариате. (См. ст. 78 Основ, которая гласит, что верность копии документа, выданного гражданином, свидетельствуется нотариусом в тех случаях, когда подлинность п?/p>