Основы залогового права
Информация - Юриспруденция, право, государство
Другие материалы по предмету Юриспруденция, право, государство
ручительство, определял, что поручитель за одного и того же должника, по отношению к одному и тому же кредитору, мог в один и тот же год ручаться не более, как на сумму 20000 sest, исключая сумму, следуемых как приданое, или отказанных в завещании, а ровно, если поручительство установлено было судьёю. Gai. III. 124. Qua lege idem pro eodem pro eodem apud eundem eodem anno vetatur in ampliorem summam obligari ereditae pecuniae quam in XX milia. 125 ex quibusdam tamencausis permittit ea lex in infinitum satis accipere, veluti si dotis nomine, vel ejus, quod ex testament cui debeatur, aut jussu judicis satis accipiatur.
Почему вероятно Помпоний и говорит , plus cautionis est in re, quam in persona. Вместо поручительства стали чаще прибегать к залогу, как удобнейшему и более надёжному способу укрепления обязательства. Pignus или arrha употреблялись в древнейшее время для обозначения всего, что было дано одной из сторон другой в доказательство сдержанного обещания, с условием возвратить данную вещь после исполнения обязательства или договора.
3.Функция залога
Функцией залога является обеспечение исполнения обязательства должника по отношению к кредитору. Другими словами, функция залога состоит в том, что для обеспечения исполнения долга из имущества известного лица выделяется какой-либо определённый объект. Этот объект должен доставить удовольствие кредитору в случае, если оказанное должнику доверие не оправдается и не последует то действие, которое обязан был выполнить должник. Залог - это право, которое существует не само для себя, а для того, чтобы обеспечить удовлетворение кредитора по личному обязательству.
Так же, важной функцией залога является стимулирующая функция, так как собственником вещи является сам должник. Он заинтересован в том, чтобы заложенная вещь вернулась обратно в его собственность, а для этого ему необходимо исполнить своё обязательство перед кредитором.
.Эволюция залога
Древнейшей формой залога в Римском праве была fiducia. Сущность её заключается в том, что посредством mancipacio или in jure cesso переходила в собственность кредитора, который, однако, на основании дополнительного соглашения- pactum fiduciae- обязывался вернуть вещь должнику по получению удовлетворения в iёт своего обязательственного требования. Иск, возникавший отсюда, был actio fiduciae; он влёк за собой беiестье и мог быть предъявлен и против фидуцианта как actio fiduciae contraria, iелью возмещения убытков. Положение должника при фидуции было чрезвычайно невыгодным: получивший вещь был её собственником и потому мог её передать третьему лицу; к другому лицу должник не мог предъявить иск, с кредитора же должник по action fiduciae не мог добиться возвращение вещи, а только получить возмещение ущерба. В случае неисполнения обязательства вещь оставалась в собственности лица, получившего его, хотя бы сумма долга была значительно меньше стоимости заложенной вещи. В юстиниановском праве фидуция иiезла.
Ещё одной формой залога является pignus. При этом виде залога должник передавал кредитору в обеспечение долга вещь, но не в собственность, как при фидуции, а во владение. При этой передаче добавлялось условие, что в случае удовлетворения по обязательству вещь должна быть возвращена обратно. Этот вид залога в меньшей степени ущемлял права должника, чем фидуция. Первоначально залог pignus имел совершенно иное значение4.
Залог pignus имеет ещё иной смысл. Высшие чиновники (magistratus), за неисполнение законов и предписаний, брали у граждан известные вещи из их имущества (pignoris capio), чтобы этим заставить их повиноваться законам и соблюдать установленный им порядок. Если же граждане упорствовали в своём неповиновении, то в таком случае забранные у них вещи, которые чаще всего состояли в домашних животных, придавались в жертву богам.
Дальнейший шаг в развитии залогового кредита составил институт, возникший в Риме, как полагают, под влиянием восточного права (Греция и Египет) и носивший греческое название ипотеки (hypotheca). Ипотека - это залоговое право, при котором вещь не переходит во владение кредитора до момента просрочки обеспечения обязательства.
Ипотека возможна как для движимых, так и для недвижимых вещей и устанавливается, по общему правилу, неформально и негласно; не требовалось даже письменного договора. Вот что по этому поводу пишет Гай в своей единственной книге О формуле ипотечного иска. Contrahitur hypotheca per pactum conventum, cum quis paciscatur, ut res eius propter aliquam obligationem sint hypothecate nomine obligatae: nec ad rem pertinent, quibus fit verbis, sicuti est et in his obligationibus quae consensus contrahuntur. Et ideo et sine scriptura si convenit ut hypotheca sit et probari poterit, res obligata erit de qua convenient. Fiunt enim de his scripturae, ut quod actum est per eas facilius probari poterit: et sine his autem valet quod actum est, si habeat probationem: sicut et nuptiae sunt, licet testationes in scriptis habitae non sunt (10. -C. 31)5 .
Это составляло основной недостаток римской системы залога. Нельзя было следить за тем, сколько ипотек обременяло известную вещь, и залогопрениматель рисковал тем, что заложенную ему вещь уже были ранее установленные неизвестные ему ипотеки
Ипотека устанавливается путём заключения соглашения, когда кто-либо договаривается о том, чтобы его вещи вследствие какого-либо обязательства являлись обременёнными ипотекой: и к делу не относится, какими словами совершена (ипотека), так же как обстоит дело в тех обязательствах, которые устанавливаются путём достижения согласия (по поводу содержания обязательства). Таким образом, вещь, о которой имеется соглашение, становится предметом залога и без письменного документа, если стороны согласились, что устанавливается ипотека, и если это может быть доказано. Но об этом составляются документы, чтобы путём этих документов можно было легче доказать то, что было совершено. И без