Книги, научные публикации
ТЕМА 4. ГЕНДЕР В ПРАВЕ И ОБЫЧАЯХ: ПРАВОВОЙ ГЕНЕЗИС ГЕНДЕРА 1. Правовой генезис гендера 2. Обычай как источник права 3. Понятие женского вопроса 1. Правовой генезис гендера Определенное природой
женщине предназначение быть продолжательницей рода человеческого и хранительницей домашнего очага положило начало гендерному неравенству, которое находит закрепление уже в первых источниках права.
В брачно-семейной сфере обычай и Законы Хамурапи закрепляли главенствующее положение главы семьи. Заключение брака требовало письменной фиксации в договоре. Ему предшествовал обмен материальными ценностями: жених приносил в дом своего будущего тестя брачный дар, а сам получал приданое. Муж располагал значительной властью над женою и детьми, однако супруга не вовсе была лишена дееспособности: например, перед вступлением в брак она могла обезопасить себя от уплаты добрачных долгов мужа, заключив с ним специальный договор. Право Древней Вавилонии допускало развод, хотя и затрудняло его - особенно для женщины юридическими формальностями и денежными стеснениями. В целом нигде, как в семье, не проявлялось так явственно подчиненное положение женщины, являющееся характерной чертой древних правовых систем.
Следующим источником права, отражающим гендерные различия в праве, являются Законы ХII таблиц. Для семейно-брачных отношений римлян было характерно исключительное правовое могущество мужчиныглавы рода.
Определяющим в семейном праве был патрилинейный, исключительно по мужской линии, счет родства.
В римском праве существовало два вида родства агнатское восходящее в том или ином колене к общему отцу, и когнатское родство, отличающееся своим исключительно юридическим характером. Оно было открытым, ибо могло пополняться за счет усыновления, либо брака / для женщин /. Исходя из этого в римском праве было два вида браков кумману или под мужней рукой и синеману или без мужней руки. Но в любом случае она находилась под властью мужчины либо мужа, либо отца /деда/, а в случае вдовства под опекой.
Вопрос о наследстве женой имущества умершего мужа решался в зависимости от вида брака.
В ХXI вв. закон Льва Мудрого /887-911 годы/ связал юридическую силу брака с церковью, а законы Алексея Комнена предоставили брачные дела в ведение духовного суда. К брачным делам относились дела о законности рождения, об обручении, о приданом. Заключение брака и личные взаимоотношения между супругами регулировались каноническим правом.
Западное каноническое право не допускало расторжения брака, в который мужчина мог вступать с 14 лет, а женщина с 12. Брачный союз прекращался либо со смертью одного из супругов или по решению папы, когда один из супругов постригался в монахи. В ХIII в. необходимость согласия на брак родителей была отменена. Вместо этого было введено оглашение в три праздничных дня и два или три свидетеля в доказательство того, что лица желают жить вместе.
По обычному праву ХIХIII вв. имущественные отношения между супругами характеризовались общностью имущества, находившегося под управлением мужа. После заключения брака муж должен был давать жене так называемый лутренний дар, своеобразную плату за подчинение власти мужа. Муж получал право наказывать жену, прогонять ее, ему же принадлежала и плата за убийство или обиду жены. Утренний дар составлял вдовью долю. Жена не имела права дарить чтоЦлибо из своего имущества или отчуждать его без согласия мужа. Дети находились под опекой отца, пока не становились экономически самостоятельными. В случае смерти мужа жена получала свою вдовью долю, а также женскую долю, т.е. домашнюю утварь, предметы личного пользования и украшения.
Классическое мусульманское право представлено положениями и принципами, сформулированными в VIIХ вв. Тем не менее современные правовые системы мусульманских стран содержат нормы, ведущие свое происхождение от традиционного мусульманского права, причем нередко эти нормы применяются в их первозданном виде, что говорит об их совершенстве.
Наиболее детально мусульманским правом урегулированы брачно-семейные и наследственные отношения.
По Корану брак, семья, деторождение считается обязательным правом каждого православного мусульманина. Коран допускает многоженство, но не более четырех жен одновременно, при условии, что мужчина способен одинаково материально содержать всех жен. Кроме жен, мусульманин имел право держать жен наложниц /сиге/. Брак оформлялся устным или письменным согласием между родственниками жениха и невесты. Брачный возраст не имел жестких границ.
Критерим брачного возраста считалось достижение половой зрелости. Брак являлся действительным, если за невесту был внесен выкуп. Коран устанавливал, что выкуп должен быть собственностью жены, и оставался за ней в случае развода. У арабов язычников приданое было необязательно. Но после того, как Мухамед дал своей дочери Фатьме в приданое ковер и подушку, приданое стало нормой с точки зрения обычая и прецедентом в судебной практике. Препятствия для вступления в брак также определял Коран.
В не меньшей мере, чем права собственника, Гражданский кодекс Франции 1789 года гарантировал власть мужа и отца в семье. Неравенство мужчины и женщины, родителя и ребенка было проведено в нормах ФГК с последовательностью, достойной лучшего применения. Причина в том, что разделы семейного права принимались при личном участии Наполеона Бонапарта, который, не стесняясь, заявлял на заседаниях Государственного совета, что народы Востока умнее и правильнее решают дело: они объявили женщину настоящей собственностью мужчины;
и действительно, природа сделала их нашими рабынями;
женщины должны трепетать;
женщина дана мужчине, чтобы производить детей;
муж вправе сказать своей жене: л Мадам, вы не выйдете на улицу. Мадам, вы не пойдете в театр. Мадам, вы не увидитесь с таким-то лицом. Одним словом, мадам, вы принадлежите мне душой и телом. В результате ФГК рассматривал женщин в одном ряду с детьми и умалишенными.
Неудивительно, что столетие Кодекса Наполеона парижанки отметили торжественным сожжением ненавистного сборника законов на Вандомской площади. В целом, брачно-семейное законодательство Франции претерпело впечатляющие изменения за два века. Однако, как бы не менялся семейный фасад и интерьеры, фундамент правовой конструкции остается неизменным: ФГК по-прежнему подходит к браку как к разновидности имущественного и личного договора сторон ныне равноправных, что в полном объеме можно отнести ко всем современным правовым семьям.
2. Обычай как источник права Социальные нормы и обычаи играют большую роль при объяснении гендерных несоответствий. Они определяют роли мужчины и женщины в семье и обществе, формируют индивидуальные преимущества и властные отношения между полами, диктуют виды трудовой деятельности, которые считаются подходящими для женщин и мужчин. Мужчин осмеивают за то, что они выполняют так называемую женскую работу, тогда как женщин считают неженственными и сексуально вызывающими, когда они работают на преимущественно мужской работе. Таким образом, социальные нормы создают мощные стимулы для поведения людей в качестве: супругов, родителей, граждан и работников, а поведение за пределами приемлемых границ может вызвать формальные и неформальные системы социальных санкций.
Эти системы гендерных норм и обычаев различаются по регионам и странам, а также внутри стран, оказывая очевидное воздействие на самостоятельность и статус женщин и мужчин. Социальные нормы и обычаи содержат в себе такие гендерные структуры, которые в результате приводят к профессиональной сегрегации, высокой степени гендерного насилия и постоянному разрыву в оплате труда, не связанному с квалификацией работника.
Социальные нормы и обычаи гендерного характера изменяются медленно и трудно, но все же меняются. Это обусловлено многими причинами. Со сменой поколений происходит эволюция самой концепции гендерного равенства, гендерных ролей и взаимоотношений как реакция на изменения в окружающей среде, экономические кризисы и достижения в научно-техническом прогрессе, а также более широкие социально политические преобразования.
На развитие и формирование права большое влияние оказали обычаи.
Обычаи регламентировали все сферы деятельности человека и действовали в комплексе с возникшими позднее нормами морали как представлениями о добре и зле, честном и бесчестном. Обычай древнейшая форма хранения и передачи социального опыта от поколения к поколению и от общества к индивиду. В социологии под обычаем понимаются исторически сложившиеся стереотипы поведения, которые представляют собой стандартизированные действия, совершаемые множеством людей и воспроизводимые в неизменном виде в течении длительного исторического периода. Зарождение обычаев вызывалось их практической необходимостью. Люди видели, что в различных жизненных ситуациях нужно следовать соответствующим вариантам поведения, в противном случае либо желаемый результат не будет достигнут, либо появятся негативные последствия для всего сообщества. Обычаи регулировали все сферы деятельности людей. С развитием общественных отношений, появлением собственности и классов возникла необходимость в механизме, который мог контролировать и регулировать отношения между людьми. Этим регулятором общественных отношений стало право.
Право не возникло из ничего. Нормы поведения, наработанные веками, которые именуются обычаями, санкционированные государством, стали нормами права.
Правовой обычай одна из наиболее древних разновидностей социальных норм. Обычаи возникали как результат многократного повторения и обобщения наиболее рациональных вариантов общественно значимого поведения людей, становились устойчивой формой их общения между собой. Социальная значимость и эффективность правил поведения, закрепленных в обычаях, вызывали необходимость обеспечения реализации этих норм со стороны общества, государства. Обычай исторически и фактически предшествовал закону.
Он и в настоящее время выполняет функцию, регулируя такие социально значимые отношения, где вмешательство законодателя или преждевременно, или нежелательно. В некоторых обществах и ситуациях возможны сильные противоречия между законодательным правом и правом обычая;
люди не хотят подчиняться законодательству в обыденной жизни, а следуют обычаю. Чаще всего это случается в области прав человека.
Обычай стал источником многих отраслей права. Наибольшее влияние обычай имел на определение места и роли женщины в обществе и семье.
Отведенная природой женщине роль продолжательницы рода, хранительницы семейного очага из поколения в поколение, от народа к народу была закреплена нормами обычного права и сохранилась по сей день. На примере семейных отношений мы попытаемся показать, как обычаи влияли на формирование права.
Брачно-семейные нормы неразвитых обществ отличались большой свободой.
Это приводило к тому, что для разных слоев общества существовали разные семейные отношения. Вопросы, связанные с возрастом бракующихся, их имущественное положение, положение детей и их материальное обеспечение зависело от формы брака. Перешедший из язычества обряд многоженства сохранялся длительное время, дети, рожденные от несвободной женщины, если первой женой была свободная женщина, лишались наследства. С введением узаконения брака возникла необходимость установления брачного возраста, вступающие в брак не должны были быть в другом браке, а это меняло положение женщины. В литературе / например у Костомарова Н.И / встречается описание того, когда, как и чем наказывать жену, дабы закрепить над ней свою власть.
Прообразом современного брачного контракта, определяющего правовой режим имущества супругов, является письменный договор, который заключался между родителями жены и зятем, чтобы он не бил жены.
Обычное право у всех народов и во всех правовых семьях закрепляло полную власть мужчины над женщиной, ее неравное с мужем право на решение семейных вопросов, вплоть до вопросов, связанных с расторжением брака. В Памятниках русского права /правосудие митрополичье/ приводится восемь условий, при которых допустим развод, и лишь один из них длительная или неизлечимая болезнь мужа дает право жене подать на развод.
Такое гендерное неравенство, продиктованное нормами обычного права, существовало и в более современных правовых семьях.
3. Понятие женского вопроса Женский вопрос это осмысленное положение женщин в обществе, обоснование программы их эмансипации, достижение полного равенства с мужчинами во всех сферах общественной жизни. Это решение национальных и межнациональных проблем, преодоление политических, социальных противоречий и конфликтов.
Женский вопрос - часть общей социально-политической проблемы, включающий выбор пути развития страны, всего общества, в том числе и коренного экономического, политического и социального изменения положения большей части населения, которую составляют женщины.
Сущность женского вопроса это реализация принципа равенства, независимо от пола. Во-первых, равенство это одинаковое социальное положение в обществе. А.Бебель писал, что если говорить о равенстве всех людей, нелепо исключать из него половину рода человеческого.
Другой важной категорией является равноправие, представляющее философско-социальное понятие, предполагающее равное с мужчинами участие женщин во всех сферах жизнедеятельности общества. Это равенство прав и обязанностей, юридически закрепленное равенство возможностей и отсутствие в законодательстве каких-либо ограничений или привилегий по признаку пола для отдельных граждан.
Содержание женского вопроса это вся совокупность частей, элементов, отражающих все связи и отношения действительности при определенных условиях. Оно включает проблему равенства во всех сферах, четкую программу эмансипации, многообразие методов борьбы женщин за свои права и интересы.
Характер и формы женского движения, разработку теории, проведение социологических исследований на различных уровнях, формирование общественного мнения, отказ от стереотипа мужского мышления, доказательства порочности патриархатной политики и многое другое.
СПИСОК РЕКОМЕНДУЕМОЙ ЛИТЕРАТУРЫ 1. Mvsumova L. Quranda qadn ve nigax mslsinin bezi xsusiyytlri, Genderunaslq, № 3. 2. Гендерные проблемы и развитие. Изд. Весь мир, 3. Сюкияйнен Л.Р. Мусульманское право. М., 4. Теория государства и права. Курс лекций под ред. Матузова Н.И., М., 5. Поликарпов В.С. История нравов России. Ростов на Дону, 1995.