«аемный капитал Ч капитал, полученный в виде долгового об€зательства. ¬ отличие от собственного капитала, имеет конечный срок и подлежит безоговорочному возврату. ќбычно предусматриваетс€ периодическое начисление процентов в пользу кредитора. «аемный капитал подраздел€етс€ на краткосрочный (до одного года) и долгосрочный.

 ак правило, во врем€ развити€ компани€ сталкиваетс€ со следующими видами заемного капитала (перечислены в пор€дке привлечени€):

- вексел€;
- лизинг;
- банковские кредиты;
- синдицированные кредиты;
- облигации;
- кредитные ноты;
- секьюритизированные активы.

—тоимость источника "заемный капитал", с учетом российского законодательства, равна 1,8*R*(1-T)+(I-1,8)*R, где R - ставка рефинансировани€, I - ставка по кредиту, T - ставка налога на прибыль.

«аем - это получение от заимодавца денег или вещей в собственность заемщика на услови€х возврата. ѕо договору займа одна сторона (заимодавец) предоставл€ет в собственность другой стороне (заемщику) деньги или иные определенные родовыми признаками вещи в собственность, а заемщик об€зуетс€ возвратить заимодавцу такую же сумму денег или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества (п. 1 ст. 807 √  –‘).

“аким образом, предметом договора займа могут быть либо денежные средства, либо вещи, определенные родовыми признаками, то есть вещи, не имеющие индивидуальных, присущих только им черт и потому не отличающиес€ от других однородных вещей.

ѕомимо индивидуально определенных вещей ограничени€ также касаютс€ и имущества, ограниченного в обороте (п. 2 ст. 129 √  –‘). ¬полне логично, что в качестве предмета займа не выступает имущество, которое может принадлежать лишь определенным участникам гражданского оборота либо, нахождение которого допускаетс€ лишь по специальному разрешению, если заемщик не относитс€ к числу таких участников или не имеет соответствующего разрешени€.

¬ качестве наиболее нагл€дного примера можно привести упом€нутые в п. 2 той же ст. 129 √  –‘ сделки займа с иностранной валютой и валютными ценност€ми, которые могут совершатьс€ лишь при условии соблюдени€ ст. 140, 141 и 317 √  –‘ и в случа€х и пор€дке, предусмотренных «аконом –‘ от 9 окт€бр€ 1992 г. є3615-1 Ђќ валютном регулировании и валютном контролеї.

ƒоговор займа считаетс€ заключенным с момента передачи денег или других вещей заемщику (п. 1 ст. 807 √  –‘). ¬ этой св€зи договор займа считаетс€ реальным. ѕоэтому важно иметь в виду, что заемщик не может принудить заимодавца к выдаче займа, даже, несмотр€ на то, что обещание об этом формально закреплено в договоре.

–ассмотренные особенности договора займа св€заны с формой, в которую облекаютс€ заемные отношени€.

¬ первую очередь на договор займа распростран€ютс€ общие правила √  –‘ о форме сделок (ст. 158-163) и договоров (ст. 434). ¬ п. 1 ст. 808 √  –‘ определены два случа€, когда договор займа должен быть заключен в письменной форме:

- если в качестве заимодавца и заемщика выступают физические лица и сумма договора превышает более чем в 10 раз установленный законом ћ–ќ“;
- если заимодавцем €вл€етс€ юридическое лицо независимо от суммы займа.

¬ остальных случа€х этот договор не требует даже простой письменной формы.

¬месте с тем така€ форма договора и в указанных выше случа€х будет считатьс€ соблюденной, если заемщиком будет представлена расписка или иной документ, удостовер€ющий передачу предмета займа заимодавцем заемщику.

Ќесоблюдение письменной формы договора займа даже в случа€х, когда она €вл€етс€ об€зательной, не влечет его недействительность. Ќегативным последствием этого может быть лишь отсутствие у сторон возможности ссылатьс€ на свидетельские показани€ в подтверждение, как самого договора, так и его условий (п. 1 ст. 162 √  –‘). “ем не менее, это не лишает стороны права приводить в подтверждение займа письменные и иные доказательства.

ƒанное обсто€тельство имеет важное значение и дл€ случаев оспаривани€ заемщиком договора займа по его безденежности - доказывани€, что деньги или вещи в действительности им не были получены вообще либо получены в меньших, чем указано в договоре, сумме или количестве (п. 1 ст. 812 √  –‘).

—ледовательно, если договор займа совершен без придани€ ему об€зательной простой письменной формы, то его оспаривание по безденежности на основании свидетельских показаний не допускаетс€ за исключением случаев, когда договор был заключен под вли€нием обмана, насили€, угрозы или иных подобных обсто€тельств, предусмотренных ст. 179 √  –‘.

≈сли в процессе оспаривани€ заемщиком договора займа по его безденежности будет установлено, что деньги или другие вещи в действительности от заимодавца получены не были либо были получены в меньшем количестве, договор считаетс€ соответственно незаключенным либо заключенным на действительно переданное количество денег или вещей (п. 3 ст. 812 √  –‘).

“аким образом, несоблюдение простой письменной формы договора займа св€зано лишь с ограничением круга доказательств, представл€емых сторонами в случае возникновени€ между ними спора. ѕри отсутствии же спора договор считаетс€ действительным.

—торонами договора займа могут быть любые лица, в том числе некоммерческие организации и граждане, причем как в бытовой, так и в предпринимательской област€х их де€тельности. —ледует иметь в виду, что в данном случае речь идет именно о договорах займа в собственном смысле этого слова, а не о других разновидност€х заемных отношений, в частности кредитных договорах.

¬месте с тем не могут выступать в роли заимодавцев финансируемые собственником учреждени€, поскольку имеющеес€ у них право оперативного управлени€ подобных правомочий по распор€жению имуществом собственника не включает (п. 1 ст. 298 √  –‘).  азенные предпри€ти€ заимодавцами быть могут, но только с согласи€ их собственника (п. 1 ст. 297 √  –‘).

ѕредмет займа передаетс€ заемщику в собственность и соответственно перестает быть объектом собственности заимодавца. «аимодавец вправе лишь требовать возврата суммы займа и уплаты процентов за пользование им (если заем процентный).

Ёто означает, что заимодавец вправе претендовать лишь на возврат аналогичных по количеству вещей того же рода и качества, но не тех же самых вещей, которые им были переданы ранее.

”казанное обсто€тельство €вл€етс€ крайне важным дл€ правильного бухгалтерского учета заемных отношений. ѕередача предмета займа св€зана со списанием с баланса заимодавца вещей или денег и их прин€тием на соответствующие счета учета заемщика. ѕри возврате займа на баланс заимодавца поступ€т не те же самые вещи или деньги, которые им были переданы ранее, а иное равное по количеству и аналогичное по качеству имущество.

 огда заемщиками по договору выступает унитарное предпри€тие или учреждение, то заемные средства поступают в его хоз€йственное ведение или оперативное управление.

ѕо договору займа все об€занности, и, прежде всего об€занность по возврату денег или вещей, несет заемщик, а за заимодавцем остаетс€ лишь право требовать их исполнени€. ѕо этой причине договор займа считаетс€ односторонним.

ќдносторонний характер заемных отношений про€вл€етс€ в том, что в соответствующих стать€х √  –‘ говоритс€ преимущественно об об€занност€х заемщика и последстви€х их нарушени€.

“ак, заемщик об€зан:

- возвратить заимодавцу полученную от него сумму займа, причем в пор€дке и сроки, предусмотренные в договоре займа (п. 1 ст. 810 √  –‘);
- уплатить заимодавцу проценты на сумму займа в размере и пор€дке, предусмотренных в договоре (п. 1 ст. 809 √  –‘) (при заключении процентного договора займа);
- возместить заимодавцу убытки, причиненные неисполнением об€зательств по своевременному возврату суммы займа и уплате процентов (ст. 811 √  –‘);
- досрочно вернуть заем и уплатить причитающиес€ по нему проценты при невыполнении предусмотренных договором об€занностей по обеспечению возврата займа, а также утраты обеспечени€ или ухудшени€ его условий, за которые заимодавец не отвечает (ст. 813 √  –‘);
- в случае предоставлени€ целевого займа использовать заем по целевому назначению и обеспечить возможность осуществлени€ заимодавцем контрол€ за целевым использованием средств (п. 1 ст. 814 √  –‘).

ѕомимо этого, в договоре могут быть определены иные об€занности. ќсновные из них: по возврату предмета займа и по уплате процентов за пользование им.

¬озврат займа - основна€ об€занность заемщика. ѕри этом если услови€ относительно сроков и пор€дка возврата займа сторонами в договоре не были определены, то исполнение заемщиком об€занности по возврату предмета займа производитс€ в соответствии с правилами, установленными √  –‘.

≈сть несколько вариантов определени€ срока возврата предмета займа:

- срок возврата займа определен в договоре в виде конкретной даты. ¬ случае неисполнени€ заемщиком этого услови€ начисление штрафных санкций начинаетс€ со дн€, когда заем должен быть возвращен заемщику, по день его фактического возврата независимо от того, что он уже об€зан уплатить проценты за пользование займом (при заключении возмездного договора);
- срок возврата предмета займа сторонами в договоре не установлен или определен моментом востребовани€. ¬ этом случае сумма займа должна быть возвращена в течение 30 дней со дн€ предъ€влени€ заимодавцем требовани€. Ќа случай защиты своих интересов в суде заимодавцу рекомендуетс€ запастись документальным подтверждением (например, заказные письма, телеграммы с уведомлением и пр.);
- договором предусмотрена возможность досрочного возвращени€ суммы займа. ѕри этом заимодавец с самого начала как бы дает согласие на то, что он будет лишен определенного дохода в виде процентов за пользование займом, разумеетс€, при условии, что заем процентный;
- договором не предусмотрена возможность досрочного возврата суммы займа. ¬ этом случае необходимо помнить, что беспроцентный заем может быть возвращен досрочно независимо от наличи€ специальной оговорки в договоре. ≈сли же заем €вл€етс€ процентным, то он может быть возвращен до наступлени€ предусмотренного в договоре срока только при согласии заимодавца, который €вл€етс€ в договоре займа материально заинтересованным лицом и, прекраща€ заемные отношени€ ранее положенного срока, лишаетс€ определенной выгоды.

ѕо общему правилу (п. 3 ст. 810 √  –‘) моментом исполнени€ об€занности по возврату займа может считатьс€ либо момент фактической передачи суммы займа заимодавцу (из рук в руки), либо в момент ее зачислени€ на банковский счет заимодавца. “олько после этого об€зательства заемщика могут считатьс€ прекращенными, и соответственно с этого момента перестают начисл€тьс€ проценты за пользование займом и просрочку его возврата. ѕричем стороны могут предусмотреть в договоре и иной способ исполнени€ об€зательства по возврату займа.

«аметим, что независимо от избранного сторонами способа возврата займа заимодавец должен обеспечить возможность исполнени€ заемщиком этой об€занности надлежащим образом. Ёто св€зано с тем, что в соответствии со ст. 316 √  –‘ местом исполнени€ денежного об€зательства, если кредитором выступает юридическое лицо, €вл€етс€ место его нахождени€ в момент возникновени€ об€зательства. ѕоэтому об€зательство по возврату предмета займа не может считатьс€ надлежаще исполненным, если заемное имущество не поступит по местонахождению кредитора, в св€зи с чем риск утраты либо задержки перечислени€ денежных сумм или передачи вещей остаетс€ на заемщике. ќтветственность за непоступление предмета займа либо за просрочку его поступлени€ в распор€жение заимодавца несет заемщик. —оответственно только к нему может быть предъ€влен иск заимодавца о возврате предмета займа либо о возмещении убытков, вызванных просрочкой, но никак не к банку, допустившему просрочку в исполнении платежного поручени€ заемщика.

¬месте с тем если просрочка в возврате денежного займа произошла вследствие несвоевременного исполнени€ банком платежного поручени€ на перечисление суммы займа, то заемщик, возместив заимодавцу понесенные им убытки, вправе в регрессном пор€дке взыскать с банка убытки, вызванные ненадлежащим исполнением им об€занностей по договору банковского счета (ст. 856, 866 √  –‘).

ќб€занность по уплате процентов возникает у заемщика, если договор займа €вл€етс€ процентным.

ƒоговор процентного займа

≈сли иное не предусмотрено законом или договором займа, заимодавец имеет право на получение с заемщика процентов на сумму займа (п. 1 ст. 809 √  –‘). ƒанна€ норма соответствует общему правилу п. 3 ст. 423 √  –‘. ƒаже тогда, когда договор займа в письменной форме не заключен либо в него не включено условие о размере процентов за пользование заемными средствами, заимодавец имеет все основани€ требовать уплаты заемщиком процентов за пользование деньгами.

–азмер и пор€док выплаты процентов определ€ютс€ договором. ≈сли пор€док заранее не оговорен, проценты выплачиваютс€ ежемес€чно, причем не до определенного договором срока возврата суммы займа, а до дн€ его полного погашени€.

ѕри отсутствии в договоре пр€мых указаний о размере процентов их размер определ€етс€ существующей по местожительству либо местонахождению заимодавца банковской ставкой рефинансировани€. ¬ насто€щее врем€ в отношени€х между организаци€ми и гражданами –оссийской ‘едерации подлежат уплате проценты в размере единой учетной ставки ÷Ѕ –‘ по кредитным ресурсам, предоставл€емым коммерческим банкам (ставка рефинансировани€ ÷Ѕ –‘). “акой подход был прин€т пленумами ¬ерховного —уда и ¬ј— –‘ и зафиксирован в п. 51 постановлени€ от 1 июл€ 1996 г. є6/8 Ђќ некоторых вопросах, св€занных с применением части первой √  –‘ї.

»нтересно, что аналогичный размер процентов установлен ст. 395 √  –‘ за пользование чужими денежными средствами вследствие неправомерного их удержани€, уклонени€ от возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получени€ или сбережени€.

 роме того, аналогичные по сумме санкции будут применены к заемщику, своевременно не вернувшему сумму займа, разумеетс€, если иные последстви€ пр€мо не предусмотрены законом или договором. ѕри этом за врем€ просрочки заимодавцу должны быть выплачены как проценты за пользование займом (ст. 809 √  –‘), так и соответствующие санкции, ставки которых согласно п. 1 ст. 811 √  –‘ могут совпадать.

¬месте с тем следует помнить, что стороны могут предусмотреть другой размер процентов за пользование займом и включить это условие в договор.

ƒоговор беспроцентного займа

«аем в отличие от кредитного договора, который всегда €вл€етс€ платным, может быть как возмездным (с уплатой процентов), так и безвозмездным (без таковых).

ƒоговор займа €вл€етс€ беспроцентным в случа€х, если:

- это пр€мо указано в договоре, даже если стороны - юридические лица;
- заключен договор бытового займа (не св€занного с осуществлением предпринимательской де€тельности хот€ бы одной из сторон) между гражданами на сумму, не превышающую 50-кратный ћ–ќ“. Ќо и в этом случае граждане, могут давать (или брать) заем под проценты, размер которых определ€етс€ в договоре. ¬ отсутствие в договоре специально обусловленного размера процентов за пользование займом проценты исчисл€ютс€ в зависимости от ставки банковского процента по месту жительства гражданина-заимодавца;
- взаем передаютс€ не деньги, а иные определенные родовыми признаками вещи. «аметим, что это не исключает возможности сторон предусмотреть в договоре займа вещей условие об уплате процентов, размер которых зависит от стоимости переданных вещей.

√  –‘ допускает возможность заключени€ договора целевого займа, устанавливающего условие использовани€ полученных средств на строго определенные цели (ст. 814 √  –‘).

ѕри этом должны быть указаны:

- конкретные цели использовани€ предоставл€емого займа;
- меры контрол€ заимодавца за целевым использованием переданных взаем денег или вещей.

 ак правило, дл€ обеспечени€ такого контрол€ на заемщика возлагаютс€ об€занности предоставл€ть заимодавцу определенную документацию, финансовые и отчетные документы. ќговариваетс€ право заимодавца контролировать направлени€ использовани€ денежных средств и вещей, провер€ть и устанавливать объемы производственных затрат при капитальном строительстве и др.

ѕри установлении заимодавцем фактов использовани€ займа не по целевому назначению тот вправе применить к заемщику меры имущественного воздействи€. ѕоследстви€ такого нарушени€, по сути, приравниваютс€ к последстви€м существенного нарушени€ договора, предусмотренным п. 2 ст. 450 √  –‘. “ак, если заемщик осуществл€ет использование заемных средств не по назначению, а также не предоставл€ет заимодавцу возможность контролировать целевое использование займа, заимодавец вправе требовать досрочного возврата суммы займа и уплаты причитающихс€ процентов (п. 2 ст. 814 √  –‘).

«аемные об€зательства могут возникать не только из договора займа. ѕо соглашению сторон иного вида договора, например договора купли-продажи или аренды, долг, возникший по такому соглашению (по оплате товара или внесению арендной платы), может быть заменен об€зательством займа (ст. 818 √  –‘). «амена долга заемным об€зательством в данном случае осуществл€етс€ путем новации, то есть прекращени€ существующего первоначального об€зательства другим об€зательством между теми же лицами, предусматривающим иной предмет или способ исполнени€ (п. 1 ст. 414 √  –‘).

¬ данном случае необходимо иметь в виду два исключени€, при которых новаци€ не допускаетс€. Ёто об€зательства по возмещению вреда, причиненного жизни или здоровью, и об€зательства по уплате алиментов (п. 2 ст. 414 √  –‘).

— новацией долга в заем об€зательство, из которого возник долг, прекращаетс€. ѕри этом новаци€, по существу, €вл€етс€ новым договором, на основании которого возникает новое об€зательство. ѕри этом его форма должна полностью соответствовать той, котора€ предусмотрена дл€ заключени€ договора займа (ст. 808 √  –‘).

Ќа практике новаци€ в договор займа означает отсрочку исполнени€ об€зательства по договору с распространением на нее правил о договоре займа, включа€ возможное начисление процентов.

”чет и налогообложение у организации-заимодавца

—огласно новому ѕлану счетов (утв. ѕриказом ћинфина –‘ от 31 окт€бр€ 2000 г. є94н) информаци€ обо всех предоставленных организацией юридическим и физическим лицам (кроме работников самой организации) займах отражаетс€ на счете 58 "‘инансовые вложени€" независимо от срока, на который выдан заем. «аем своему работнику учитываетс€ как по старому, так и по новому ѕлану счетов на счете 73 Ђ–асчеты с персоналом по прочим операци€мї.

ѕроценты, получаемые организацией-заимодавцем по договору займа, включаютс€ в состав операционных доходов (п. 7 ѕоложени€ по бухгалтерскому учету Ђƒоходы организацииї ѕЅ” 9/99, утв. ѕриказом ћинфина –‘ от 6 ма€ 1999 г. є32н) и отражаютс€ 91 Ђѕрочие доходы и расходыї (по новому ѕлану счетов). ѕри этом дл€ целей бухгалтерского учета проценты начисл€ютс€ за каждый истекший отчетный период в соответствии с услови€ми договора (п. 16 ѕЅ” 9/99).

ѕроценты, полученные (подлежащие получению) организацией-заимодавцем, учитываютс€ по кредиту счета 91 в корреспонденции со счетами учета финансовых вложений 58 или денежных средств (50, 51, 52).

— точки зрени€ налогового законодательства о Ќƒ— де€тельность организации по предоставлению займов физическим и юридическим лицам рассматриваетс€ как де€тельность по оказанию финансовых услуг. ѕри этом подп. 15 п. 3 ст. 149 Ќ  –‘ предусмотрена льгота по Ќƒ— в отношении финансовых услуг по предоставлению займа в денежной форме. “аким образом, проценты, получаемые организацией-заимодавцем по договору займа, Ќƒ— не облагаютс€.

—ледует учитывать, что исход€ из требований п. 3 и 5 ст. 168 Ќ  –‘ у организации-заимодавца при получении процентов по договору займа возникает об€занность выписать на сумму полученных процентов соответствующий счет-фактуру без выделени€ в нем суммы Ќƒ— и зарегистрировать этот счет-фактуру в своей книге продаж в пор€дке, предусмотренном ѕравилами ведени€ журналов учета полученных и выставленных счетов-фактур, книг покупок и книг продаж при расчетах по Ќƒ—, утвержденными постановлением ѕравительства –‘ 2 декабр€ 2008 г. є914.

—умма займа не €вл€етс€ объектом обложени€ Ќƒ— ни в момент выдачи займа, ни в момент его возврата.

ƒл€ целей исчислени€ налога на прибыль проценты, получаемые организацией-заимодавцем по договору займа, включаютс€ в состав доходов от внереализационных операций (п. 6 ст. 2 «акона –‘ от 27 декабр€ 1991 г. є2116-1 "ќ налоге на прибыль предпри€тий и организаций"). ѕри этом необходимо учитывать, что проценты, причитающиес€ организации-заимодавцу, включаютс€ в налоговую базу по налогу на прибыль по мере отражени€ их на счете 80 (91) независимо от состо€ни€ расчетов с заемщиком (п. 1 ст. 8 «акона).

”чет и налогообложение у организации-заемщика

ѕредпри€ти€, работающие по старому ѕлану счетов, отражают информацию о полученных от других организаций и физических лиц заемных средствах на счетах 66 Ђ–асчеты по краткосрочным кредитам и займамї (при получении заемных средств на срок менее 12 мес€цев) и 67 Ђ–асчеты по долгосрочным кредитам и займамї (при получении займов на срок более 12 мес€цев).

ѕо окончании каждого отчетного периода (мес€ц, квартал) заемщик в об€зательном пор€дке отражает у себ€ в учете сумму процентов, причитающихс€ к уплате заимодавцу в соответствии с услови€ми договора (п. 73 ѕоложени€ по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в –‘, утв. ѕриказом ћинфина –‘ от 29 июл€ 2001 г. є34н, п. 53 ћетодических рекомендаций о пор€дке формировани€ показателей бухгалтерской отчетности организаций, утв. ѕриказом ћинфина –‘ от 28 июн€ 2009 г. є60н). —огласно п. 11 ѕоложени€ по бухгалтерскому учету "–асходы организации" ѕЅ” 10/99, утвержденного ѕриказом ћинфина –‘ от 6 ма€ 1999 г. є33н, проценты, уплачиваемые организацией по договорам займа, учитываютс€ в составе операционных расходов и подлежат зачислению на счет прибылей и убытков, кроме случаев, когда законодательством или правилами бухгалтерского учета установлен иной пор€док.

“аким образом, в общем случае начисление процентов отражаетс€ в учете заемщика по кредиту по кредиту счета 66 (67) и дебету счета 91 (по новому ѕлану счетов).

¬ то же врем€ п. 6 ѕоложени€ по бухгалтерскому учету Ђ”чет материально-производственных запасовї ѕЅ” 5/2005, утвержденного ѕриказом ћинфина –‘ от 15 июн€ 1998 г. є25н, организаци€м предоставлено право включать затраты по оплате процентов по заемным средствам, если они св€заны с приобретением материально-производственных запасов (ћѕ«) и произведены до даты оприходовани€ запасов на складах организации, в фактическую себестоимость приобретенных ћѕ«. “о есть дл€ процентов по заемным средствам, уплаченным до даты оприходовани€ ћѕ«, на сегодн€шний день предусмотрено два способа их отражени€ в учете: либо в составе фактических затрат по приобретению ћѕ« с включением в стоимость этих ћѕ«, либо в составе операционных расходов. ¬ такой ситуации организаци€ самосто€тельно выбирает наиболее предпочтительный способ учета процентов и закрепл€ет его в учетной политике (п. 8, 11 ѕоложени€ по бухгалтерскому учету "”четна€ политика организации" ѕЅ” 1/98, утв. ѕриказом ћинфина –‘ от 9 декабр€ 1998 г. є60н).