Н. А. Лопашенко сведения об авторе Наталья Александровна Лопашенко (род. 28 сентября 1959 г.) доктор юридических наук, профессор. Закон
| Вид материала | Закон |
- Косякова Наталья Ивановна, декан юридического факультета Института экономики, управления, 40.13kb.
- Галенская Людмила Никифоровна доктор юридических наук, профессор Зыкин Иван Семенович, 642.99kb.
- Арбитражный процесс. Учебник для бакалавров, 185.9kb.
- В. А. Егиазаров сведения об авторе: Егиазаров Владимир Абрамович, главный научный сотрудник, 2695.89kb.
- Овчинников Иван Иванович доктор юридических наук, профессор Бондарь Николай Семенович, 523.95kb.
- М. М. Бринчук экологическое право учебник, 9749.11kb.
- Альманах издан при поддержке народного депутата Украины, 3190.69kb.
- Кунц Елена Владимиров на, доктор юридических наук, профессор, заведующая кафедрой уголовного, 20kb.
- Ветеринария. – 2011. №1(17). – С. 20-21 Нужен ли нам сегодня новый аграрно-технический, 46.59kb.
- Комментарий к уголовному кодексу российской федерации, 16495.97kb.
О вымогательстве взятки применительно к ч. 4 ст. 290 УК РФ говорить, видимо, нельзя, поскольку виновный не угрожает причинением вреда законным интересам лица.
Действия должностного лица следует квалифицировать как подстрекательство к даче взятки за совершение им заведомо незаконных действий и одновременно как приготовление к получению взятки за незаконные действия.
61. Вторая проблема в рамках объективной стороны заключается в разграничении форм преступного воспрепятствования между собой. Неправомерный отказ в регистрации или лицензировании и уклонение от совершения этих действий сходны между собой. Как расценить ситуацию, когда должностное лицо под различными, не соответствующими закону предлогами систематически не принимает документы на государственную регистрацию или, положим, продляет срок регистрации, когда такая возможность законом не предусмотрена? Представляется, что здесь имеет место уклонение от регистрации или от лицензирования. Законодатель употребляет этот термин для характеристики одной из форм воспрепятствования, чтобы подчеркнуть характер неправомерных действий виновного должностного лица; объективная сторона растянута во времени, преступное деяние выражается не одномоментно, а серией действий, в совокупности составляющих воспрепятствование законной предпринимательской или иной деятельности.
62. Разграничивать необходимо и такие формы состава, как ограничение прав и законных интересов индивидуального предпринимателя или юридического лица и ограничение самостоятельности либо иное незаконное вмешательство в их деятельность. Ограничение прав и законных интересов есть не что иное, как ограничение самостоятельности индивидуального предпринимателя или юридического лица; и то, и другое представляют собой незаконное вмешательство в их деятельность. Так, ограничив право юридического лица или индивидуального предпринимателя на заключение контрактов (договоров) с какой-либо фирмой, должностное лицо, без сомнения, ограничивает самостоятельность хозяйствующего субъекта и одновременно незаконно вмешивается в его деятельность.
Законодатель предпринял попытку отграничения первой анализируемой формы воспрепятствования от последних, указав на причину ограничения прав и законных интересов, - ею выступает организационно-правовая форма. Думается, однако, что на практике эта причина практически недоказуема. Поэтому разграничение таких форм, как ограничение самостоятельности индивидуального предпринимателя или юридического лица и незаконное вмешательство в их деятельность, в настоящее время практически невозможно; следовало бы на законодательном уровне оставить только одну - последнюю - форму.
63. Если воспрепятствование законной предпринимательской или иной деятельности связано с незаконным участием должностного лица в предпринимательской деятельности, например конкурирующего хозяйствующего субъекта, оно дополнительно привлекается к уголовной ответственности по ст. 289 УК РФ.
Субъективная сторона состава
64. Субъективная сторона преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 169 УК РФ, характеризуется прямым умыслом.
65. Мотивы и цели не относятся к числу обязательных признаков субъективной стороны, они могут быть любыми (месть, ненависть, личная неприязнь, зависть и др.).
66. Должностное лицо может действовать из корыстных побуждений. При наличии признаков взяточничества его следует дополнительно привлекать к ответственности по ст. 290 УК РФ.
Субъект воспрепятствования
67. Субъектом воспрепятствования законной предпринимательской или иной деятельности выступает должностное лицо, если оно использует при этом свое служебное положение. Понятие должностного лица дано в примечании к ст. 285 УК РФ.
68. Субъектами разных форм воспрепятствования выступают разные должностные лица. Так, к субъектам неправомерного отказа в регистрации или уклонения от регистрации следует относить должностных лиц федеральных органов исполнительной власти, которые уполномочены на осуществление государственной регистрации индивидуальных предпринимателей или юридических лиц.
Поскольку "лицензирующими органами могут также выступать органы местного самоуправления, например, в случаях выдачи лицензии на право ведения образовательной деятельности, розничной продажи алкогольной продукции (п. 7 ст. 33 Закона РФ "Об образовании", ст. 18 Федерального закона "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта и алкогольной продукции")" <1>, постольку субъектами этой формы воспрепятствования могут выступать также должностные лица органов местного самоуправления.
--------------------------------
<1> См.: п. 7 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 18 ноября 2004 г. N 23 "О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве и легализации (отмывании) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем" (далее - Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 18 ноября 2004 г.) // Бюллетень ВС РФ. 2005. N 1.
69. Субъектами неправомерного отказа в выдаче лицензии и уклонения от ее выдачи, а также, в некоторых случаях, иного незаконного вмешательства в деятельность индивидуального предпринимателя или юридического лица выступают должностные лица - работники лицензирующих органов.
Перечень федеральных органов исполнительной власти, осуществляющих лицензирование, установлен Постановлением Правительства РФ от 26 января 2006 г.
70. Виновным в ограничении прав и законных интересов индивидуального предпринимателя или юридического лица, в незаконном ограничении их самостоятельности или ином незаконном вмешательстве в их деятельность могут быть должностные лица налоговых, антимонопольных, правоохранительных, любых иных государственных органов, органов местного самоуправления, государственных и муниципальных учреждений, Вооруженных Сил России, других войск и воинских формирований.
71. Обязательный признак для привлечения должностного лица к ответственности - использование им своего служебного положения, т.е. прав и полномочий, которые предоставлены ему законом в связи с занятием должности.
Если должностное лицо не использует при воспрепятствовании законной предпринимательской или иной деятельности своего должностного положения, оно выступает как частное лицо и не может быть привлечено к ответственности по ст. 169 УК РФ.
72. Квалифицирующими признаками воспрепятствования законной предпринимательской или иной деятельности, указанными в ч. 2 ст. 169 УК РФ, выступают: совершение преступления в нарушение вступившего в законную силу судебного акта и причинение крупного ущерба.
73. Первый квалифицирующий признак означает, по сути, совершение рассматриваемого преступления во второй раз. Субъектами двух анализируемых фактов деяния могут выступать разные должностные лица, в том числе должностные лица различных ведомств.
Обязательным здесь является обращение потерпевшего от воспрепятствования за защитой от произвола должностного лица в судебные органы, которые, в свою очередь, должны признать действия должностного лица неправомерными. В качестве судебных органов могут выступать не только районные, но и арбитражные суды. Их решение носит форму судебного акта.
В числе обязательных признаков субъективной стороны следует здесь указать осознание виновным факта вступившего в законную силу судебного акта. Если должностное лицо, препятствуя законной предпринимательской или иной деятельности, не знало, что такое судебное решение существует и вступило в законную силу, ч. 2 ст. 169 УК РФ не может быть применена; виновный привлекается к ответственности по ч. 1 комментируемой статьи.
74. Состав воспрепятствования законной предпринимательской или иной законной деятельности, совершенного должностными лицами в нарушение вступившего в законную силу судебного акта, конкурирует с составом, предусмотренным ст. 315 УК РФ "Неисполнение приговора суда или иного судебного акта". Специальной нормой здесь выступает норма, указанная в ч. 2 ст. 169 УК РФ; она и подлежит применению.
75. Воспрепятствование законной предпринимательской или иной деятельности, причинившее крупный ущерб, относится к числу материальных составов. Объективная сторона этого состава включает в себя три признака:
- деяние (воспрепятствование законной предпринимательской или иной деятельности);
- последствие (крупный ущерб);
- причинную связь между первым и вторым.
Понятие крупного ущерба определено в примечании к статье: это ущерб в сумме, превышающей двести пятьдесят тысяч рублей.
76. Субъективная сторона воспрепятствования законной предпринимательской или иной деятельности может характеризоваться как умыслом, так и неосторожностью. Подробно этот вопрос рассмотрен выше, в анализе общих положений к гл. 22 УК РФ.
77. Статья 169 УК РФ конкурирует и является специальной нормой по отношению к общей норме, предусмотренной ст. 285 УК РФ, - злоупотреблению должностными полномочиями.
Согласно прямому указанию закона, воспрепятствование законной предпринимательской или иной деятельности может быть совершено только должностным лицом с использованием им своего служебного положения. Однако любое из действий, описанных в диспозиции ст. 169 УК РФ, полностью укладывается в рамки состава злоупотребления должностными полномочиями (ст. 285 УК РФ): неправомерно отказывая, например, в государственной регистрации индивидуального предпринимателя, должностное лицо действует вопреки интересам службы, если не из корыстной, то из иной личной заинтересованности, и это обязательно влечет последствия, указанные в ч. 1 ст. 285 УК РФ, конкретно в анализируемой ситуации - существенное нарушение прав и законных интересов граждан в виде нарушения конституционного права каждого на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности (ст. 34 Конституции РФ).
Имеет место, таким образом, конкуренция норм - общей, в качестве которой выступает норма, предусмотренная ст. 285 УК РФ, и специальной, предусмотренной ст. 169 УК РФ. Согласно ч. 3 ст. 17 УК РФ применению в данном случае подлежит специальная норма.
Так называемая "идеальная" совокупность ст. ст. 169 и 285 УК РФ, видимо, невозможна.
Одновременное применение ст. ст. 169 и 285 УК РФ возможно при реальной совокупности, если должностное злоупотребление выразилось, кроме воспрепятствования законной предпринимательской или иной деятельности, еще в каком-либо действии или бездействии, повлекшем существенное нарушение прав и законных интересов граждан или организаций либо охраняемых законом интересов общества или государства.
Статья 170. Регистрация незаконных сделок с землей
Комментарий к статье 170
1. Второе должностное экономическое преступление - регистрация незаконных сделок с землей - так же, как и первое, рассмотренное выше, не сильно представлено в официальной статистике.
Таблица 19
Регистрация незаконных сделок с землей
в официальной статистике 1997 - 2005 гг.
| Годы | Коли- чество престу- плений | В % ко всем зареги- стриро- ванным посяга- тельствам в сфере экономи- ческой деятель- ности | В % к 1997 г. | Коли- чество привле- ченных к ответ- ствен- ности | В % ко всем привле- ченным к ответ- ственно- сти за престу- пления в сфере экономи- ческой деятель- ности | В % к 1997 г. |
| 1997 | 10 | 0,02 | - | 7 | 0,02 | - |
| 1998 | 21 | 0,02 | 210 | 12 | 0,02 | 171,4 |
| 1999 | 7 | 0,006 | 70 | 7 | 0,008 | 100 |
| 2000 | 13 | 0,008 | 130 | 11 | 0,009 | 157,1 |
| 2001 | 36 | 0,02 | 360 | 7 | 0,006 | 100 |
| 2002 | 9 | 0,007 | 90 | 1 | 0,001 | 14,3 |
| 2003 | 2 | 0,002 | 20 | 0 | 0 | 0 |
| 2004 | 7 | 0,01 | 70 | 5 | 0,03 | 71,4 |
| 2005 | 1 | 0,001 | 10 | 1 | 0,005 | 14,3 |
| Итого | 106 | - | - | 44 | - | - |
Диаграмма 19
Динамика преступности и привлечения к ответственности
за регистрацию незаконных сделок с землей в 1997 - 2005 гг.
Диаграмма не приводится.
Таким образом, всего с 1997 по 2005 гг. в России по ст. 170 УК РФ возбудили 106 уголовных дел в отношении 44 человек.
2. Статья 170 УК РФ объединяет три самостоятельных преступления, так или иначе касающихся земли:
1) регистрация заведомо незаконных сделок с землей;
2) искажение учетных данных Государственного земельного кадастра;
3) умышленное занижение размеров платежей за землю.
Роднит преступления и то, что все они совершаются должностным лицом с использованием своего служебного положения из корыстной или иной личной заинтересованности.
3. Объект преступлений - принцип запрета заведомо криминальных форм поведения в экономической деятельности. Принцип запрета заведомо криминальных форм поведения в экономической деятельности - это, по сути, проявление принципа законности экономической деятельности. Запрет заведомо криминальных форм поведения при осуществлении экономической деятельности означает, что ни при каких условиях субъекты экономической деятельности не могут совершать деяния, носящие явно преступный характер, даже если они способны принести субъекту экономической деятельности высочайшую прибыль или любую другую выгоду.
Общественная опасность деяния заключается в причинении вреда законной деятельности в сфере совершения сделок с главной недвижимостью - землей; в произволе должностных лиц в области делегированных им государством полномочий в указанной сфере хозяйствования; в нарушении ими законодательства о земле, могущем повлечь широкий круг негативных последствий.
4. Нормативный материал к составу преступления включает ГК РФ; Земельный кодекс РФ (далее - ЗК РФ) <1>; НК РФ <2>; Закон РФ от 11 октября 1991 г. N 1738-1 "О плате за землю" <3> (далее - Закон о плате за землю); Федеральный закон от 21 июля 1997 г. N 122-ФЗ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" <4> (далее - Закон о регистрации прав на недвижимость), Федеральный закон от 2 января 2000 г. N 28-ФЗ "О государственном земельном кадастре" <5> (далее - Закон о земельном кадастре), Федеральный закон от 24 июля 2002 г. N 101-ФЗ "Об обороте земель сельскохозяйственного назначения" <6> (далее - Закон об обороте земель сельхозназначения); Постановление Правительства РФ от 15 марта 1997 г. N 319 "О порядке определения нормативной цены земли" <7> (далее - Постановление Правительства РФ от 15 марта 1997 г.); Правила проведения государственной кадастровой оценки земель, утвержденные Постановлением Правительства РФ от 8 апреля 2000 г. N 316 <8>; Инструкцию о порядке заполнения и выдачи свидетельств о государственной регистрации прав, сообщений об отказах в государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним и информации о зарегистрированных правах, утвержденную приказом Минюста РФ от 18 сентября 2003 г. N 226 <9>, и др.
--------------------------------
<1> Земельный кодекс Российской Федерации от 25 октября 2001 г. N 136-ФЗ // СЗ РФ. 2001. Ст. 4147.
<2> Налоговый кодекс Российской Федерации (часть первая) от 31 июля 1998 г. N 146-ФЗ // СЗ РФ. 1998. N 31. Ст. 3824; Налоговый кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 5 августа 2000 г. N 117-ФЗ // СЗ РФ. 2000. N 32. Ст. 3340.
<3> Ведомости СНД и ВС РФ. 1991. N 44. Ст. 1424 (с послед. изм.). Названный Закон с 1 января 2006 г., в соответствии с Федеральным законом от 29 ноября 2004 г. N 141-ФЗ, признан утратившим силу, за исключением ст. 25, которая регламентирует понимание нормативной цены земли и имеет, таким образом, непосредственное отношение к анализируемой статье уголовного закона, содержащей упоминание о нормативной цене земли.
<4> СЗ РФ. 1997. N 30. Ст. 3594 (с послед. изм.).
<5> СЗ РФ. 2000. N 2. Ст. 149 (с послед. изм.).
<6> СЗ РФ. 2002. N 30. Ст. 3018 (с послед. изм.).
<7> СЗ РФ. 1997. N 13. Ст. 1539.
<8> СЗ РФ. 2000. N 16. Ст. 1709 (с послед. изм.).
<9> РГ. 2003. 8 октября. N 201.
Регистрация заведомо незаконных сделок с землей
5. Объективная сторона первого преступления состоит в регистрации заведомо незаконных сделок с землей.
6. Для установления сферы преступного деяния необходимо определить сферу законного обращения с землей.
Статья 9 Конституции РФ провозглашает: "Земля и другие природные ресурсы могут находиться в частной, государственной, муниципальной и иных формах собственности". ГК РФ относит к объектам гражданских прав такие недвижимые вещи, как земельные участки, участки недр, обособленные водные объекты и все, что прочно связано с землей, т.е. объекты, перемещение которых без несоразмерного ущерба их назначению невозможно, в том числе леса, многолетние насаждения, здания, сооружения, объекты незавершенного строительства (п. 1 ст. 130 ГК РФ). Земля и другие природные ресурсы могут отчуждаться или переходить от одного лица к другому иными способами в той мере, в какой их оборот допускается законами о земле и других природных ресурсах (п. 3 ст. 129 ГК РФ).
7. Статья 15 ЗК РФ устанавливает, что собственностью граждан и юридических лиц (частной собственностью) являются земельные участки, приобретенные гражданами и юридическими лицами по основаниям, предусмотренным законодательством РФ. Граждане и юридические лица имеют право на равный доступ к приобретению земельных участков в собственность. Земельные участки, находящиеся в государственной или муниципальной собственности, могут быть предоставлены в собственность граждан и юридических лиц, за исключением земельных участков, которые в соответствии с ЗК РФ, федеральными законами не могут находиться в частной собственности. Иностранные граждане, лица без гражданства и иностранные юридические лица не могут обладать на праве собственности земельными участками, находящимися на приграничных территориях, перечень которых устанавливается Президентом Российской Федерации в соответствии с федеральным законодательством о Государственной границе РФ, и на иных установленных особо территориях Российской Федерации в соответствии с федеральными законами.
8. Согласно ст. 260 ГК РФ лица, имеющие в собственности земельный участок, вправе продавать его, дарить, отдавать в залог или сдавать в аренду и распоряжаться им иным образом постольку, поскольку соответствующие земли на основании закона не исключены из оборота или не ограничены в обороте. Владение, пользование и распоряжение землей и другими природными ресурсами в той мере, в какой их оборот допускается законом, осуществляются их собственником свободно, если это не наносит ущерба окружающей среде и не нарушает прав и законных интересов других лиц (п. 3 ст. 209 ГК РФ).
9. Оборот земельных участков осуществляется в соответствии с гражданским и земельным законодательством. Земельные участки, отнесенные к землям, изъятым из оборота, не могут предоставляться в частную собственность, а также быть объектами сделок, предусмотренных гражданским законодательством. Земельные участки, отнесенные к землям, ограниченным в обороте, не предоставляются в частную собственность, за исключением случаев, установленных федеральными законами.