Geum.ru

Справочник работодателя и. Д. Еналеева, Н. В. Мизюн раздел я работодатель

Вид материалаСправочник
Подобный материал:
1   ...   13   14   15   16   17   18   19   20   ...   25

При поденном учете рабочего времени работа сверх установленной продолжительности рабочего дня считается сверхурочной. При суммированном учете сверхурочной будет считаться работа сверх установленной продолжительности рабочей смены.

При этом согласно ст. 101 Трудового кодекса РФ работа сверх обусловленной продолжительности рабочего дня работников с ненормированным рабочим днем, если она компенсируется дополнительным отпуском больше 28 календарных дней, не считается сверхурочной.

Не считается сверхурочной работа в часы отработки отпуска без сохранения заработной платы, а также работа, выполненная в порядке совместительства (сверх установленной продолжительности рабочего времени), работы, выполненные работником сверх предусмотренного трудовым договором времени, но в пределах установленной продолжительности рабочего дня (смены), работающим неполный рабочий день (Постановление Пленума Верховного Суда от 24 ноября 1978 г.) <*>.

--------------------------------

<*> Комментарий к Трудовому кодексу Российской Федерации / Под ред. К.Н. Гусова. М.: Велби; Проспект, 2003.


Сверхурочные работы производятся, как правило, исключительно по инициативе работодателя, как у работодателя-организации, так и у работодателя - физического лица. Обычно о производстве сверхурочных работ издается приказ, в котором оговариваются причины, по которым они необходимы, категории работников, привлекаемых к работам. Однако если такой приказ не издан, а было устное распоряжение кого-либо из представителей администрации, то работа признается сверхурочной. Сверхурочной работа признается на практике и тогда, когда она производилась не только с ведома работодателя, но и непосредственного руководителя работ (мастера, начальника участка и т.д.). Причем работа признается сверхурочной независимо от того, входила ли она в круг обязанностей работника или нет <*>. Сверхурочные работы допускаются лишь с письменного согласия работника, которое может быть выражено практически в любой форме, например подписью в приказе о том, что ознакомлен, и словами "Согласен", "Обязуюсь", "Не возражаю".

--------------------------------

<*> Коршунов Ю.Н., Коршунова Т.Ю., Кучма М.И., Шеломов Б.А. Комментарий к Трудовому кодексу РФ. М.: Спарк, 2002.


Привлечение к сверхурочным работам производится работодателем с письменного согласия работника в следующих случаях:

1) при производстве работ, необходимых для обороны страны, а также для предотвращения производственной аварии либо устранения последствий производственной аварии или стихийного бедствия;

2) при производстве общественно необходимых работ по водоснабжению, газоснабжению, отоплению, освещению, канализации, транспорту, связи - для устранения непредвиденных обстоятельств, нарушающих нормальное их функционирование;

3) при необходимости выполнить (закончить) начатую работу, которая вследствие непредвиденной задержки по техническим условиям производства не могла быть выполнена (закончена) в течение нормального числа рабочих часов, если невыполнение (незавершение) этой работы может повлечь за собой порчу или гибель имущества работодателя, государственного или муниципального имущества либо создать угрозу жизни и здоровью людей;

4) при производстве временных работ по ремонту и восстановлению механизмов или сооружений в тех случаях, когда неисправность их может вызвать прекращение работ для значительного числа работников;

5) для продолжения работы при неявке сменяющего работника, если работа не допускает перерыва. В этих случаях работодатель обязан немедленно принять меры по замене сменщика другим работником.

В этих случаях согласие работника не требуется.

В других случаях привлечение к сверхурочным работам допускается с письменного согласия работника и с учетом мнения выборного профсоюзного органа данной организации.

Не допускается привлечение к сверхурочным работам беременных женщин, работников в возрасте до 18 лет, других категорий работников в соответствии с федеральным законом. Привлечение инвалидов, женщин, имеющих детей в возрасте до трех лет, к сверхурочным работам допускается с их письменного согласия и при условии, если такие работы не запрещены им по состоянию здоровья в соответствии с медицинским заключением. При этом инвалиды, женщины, имеющие детей в возрасте до трех лет, должны быть в письменной форме ознакомлены со своим правом отказаться от сверхурочных работ, например, путем вручения специальной памятки, буклетов с текстом прав работников.

Сверхурочные работы не должны превышать для каждого работника 4 ч в течение двух дней подряд и 120 ч в год.

Работодатель обязан обеспечить точный учет сверхурочных работ, выполненных каждым работником. Начало рабочего времени совпадает с моментом начала фактического выполнения работником своих функций, а окончание работы совпадает с фактическим прекращением этих функций.

Согласно ст. 152 Трудового кодекса РФ сверхурочная работа оплачивается за первые два часа работы не менее чем в полуторном размере, за последующие часы - не менее чем в двойном размере. Конкретные размеры оплаты за сверхурочную работу могут определяться коллективным договором или трудовым договором. По желанию работника сверхурочная работа вместо повышенной оплаты может компенсироваться предоставлением дополнительного времени отдыха, но не менее времени, отработанного сверхурочно.

Работа за пределами нормальной продолжительности рабочего времени, производимая по совместительству, оплачивается в зависимости от проработанного времени или выработки.

Кроме этого, работодатель обязан освобождать работника от работы с сохранением за ним места работы (должности) на время исполнения им государственных или общественных обязанностей в случаях, если в соответствии с федеральным законом эти обязанности должны исполняться в рабочее время.

Государственный орган или общественное объединение, которые привлекли работника к исполнению государственных или общественных обязанностей, выплачивают работнику за время исполнения этих обязанностей компенсацию в размере, определенном законом, иным нормативным правовым актом либо решением соответствующего общественного объединения (ст. 170 Трудового кодекса РФ).


5.3. Время отдыха


В соответствии с ч. 5 ст. 37 Конституции РФ каждому человеку в России гарантируется право на отдых. И именно это положение Конституции РФ конкретизируется в Трудовом кодексе. Так, согласно ст. 2 Трудового кодекса РФ основными принципами правового регулирования трудовых отношений и иных непосредственно связанных с ними отношений признаются: обеспечение права каждого работника на справедливые условия труда, в том числе на условия труда, отвечающие требованиям безопасности и гигиены, права на отдых, включая ограничение рабочего времени, предоставление ежедневного отдыха, выходных и нерабочих праздничных дней, оплачиваемого ежегодного отпуска. Таким образом, заключив трудовой договор, работник вправе требовать от конкретного работодателя предоставления ему выходных и нерабочих праздничных дней, оплачиваемого ежегодного отпуска, а работодатель обязан обеспечить условия для реализации работником права на отдых.

Трудовой кодекс РФ в ст. 106 дает понятие времени отдыха, а также называет его виды. Итак, время отдыха - время, в течение которого работник свободен от исполнения трудовых обязанностей и которое он может использовать по своему усмотрению.

То есть время отдыха - это время, в течение которого работник свободен от исполнения трудовых обязанностей, возложенных на него трудовым договором, коллективными договорами и соглашениями, правилами внутреннего распорядка и которое работник может использовать по своему усмотрению (в том числе и в течение рабочего дня, рабочей смены). Как работник будет использовать отведенное ему время отдыха, решает он сам, а вот работодатель обязан предоставить ему эти перерывы.

Как мы уже говорили, Трудовой кодекс РФ не только дает определение времени отдыха, но и называет его основные виды. Так, ст. 107 Трудового кодекса гласит, что видами времени отдыха являются:

1) перерывы в течение рабочего дня (смены);

2) ежедневный (междусменный) отдых;

3) выходные дни (еженедельный непрерывный отдых);

4) нерабочие праздничные дни;

5) отпуска.

Обращаем ваше внимание на то, что это исчерпывающий перечень видов времени отдыха и расширительному толкованию не подлежит. То есть другие периоды времени (например, время простоя, время выполнения государственных обязанностей и т.п.) не относятся к видам времени отдыха, и правила, о которых мы будем говорить ниже, на них не распространяются.

Обращаем ваше внимание на то, что наряду с нормами Трудового кодекса вопросы времени отдыха отдельных категорий работников регулируются в иных правовых актах (например, в Положении о водителях автомобилей, в Положении о работниках плавсостава и др.), некоторыми отраслевыми правилами установлены дополнительные перерывы в течение рабочей смены на некоторых работах с вредными условиями труда (например, на работах, связанных с вибрацией, на работах в канализационной сети, для водолазов и т.д.).

А теперь давайте более подробно остановимся на каждом из видов времени отдыха.

Перерывы для отдыха и питания. В течение рабочего дня (смены) работнику должен быть предоставлен перерыв для отдыха и питания продолжительностью не более 2 ч и не менее 30 мин., который в рабочее время не включается (ст. 108 Трудового кодекса РФ).

Время предоставления перерыва и его конкретная продолжительность устанавливаются правилами внутреннего трудового распорядка организации или по соглашению между работником и работодателем. Иначе говоря, конкретная продолжительность перерыва для отдыха и питания определяется работодателем самостоятельно, совместным решением администрации и выборного профсоюзного органа (там, где нет такого органа, - с учетом мнения иного представительного органа работников либо трудового коллектива) и закрепляется в правилах внутреннего трудового распорядка, или в трудовом договоре, если такой перерыв установлен по соглашению между работником и работодателем.

Законодательно четко определены границы этого вида перерыва, а именно минимальная продолжительность не может быть меньше 30 мин., а максимальная продолжительность не может превышать 2 ч. По общему правилу продолжительность обеденного перерыва составляет от 30 мин. до 1 ч, и зависит это прежде всего от возможностей, созданных на предприятии для принятия пищи. Для некоторых категорий работников законодательством установлены особые правила регулирования продолжительности обеденного перерыва. Например, если в организации есть работники, занятые на работах с вибрирующими ручными машинами и механизмами, то им необходимо устанавливать обеденный перерыв не менее 40 мин.

Перерыв для отдыха и питания должен предоставляться, как правило, через 4 ч после начала работы. Как мы уже говорили выше, работник использует этот перерыв по своему усмотрению. Причем на это время ему даже предоставляется право отлучаться с места выполнения работы.

В тех организациях, где продолжительность ежедневной работы составляет не более 6 ч, с согласия работников работа может производиться без обеденного перерыва. Однако это должно быть зафиксировано или в коллективном договоре, или в специальном документе, согласованном работодателем и работниками.

Кроме того, если работа выполняется работником на условиях неполного рабочего времени и длится не более 4 ч, этот перерыв вообще можно не применять.

Отметим еще одно положение законодательства, что согласно ст. 108 Трудового кодекса РФ на работах, где по условиям производства (работы) предоставление перерыва для отдыха и питания невозможно, работодатель обязан обеспечить работнику возможность отдыха и приема пищи в рабочее время. Перечень таких работ, а также места для отдыха и приема пищи устанавливаются правилами внутреннего трудового распорядка организации.

Специальные перерывы для обогревания и отдыха. Статья 108 Трудового кодекса РФ предусматривает перерывы, предоставляемые всем работникам для отдыха и питания и не включаемые в рабочее время. Статья 109 Трудового кодекса РФ определила, что на отдельных видах работ предусматривается предоставление работникам в течение рабочего времени специальных перерывов, обусловленных технологией и организацией производства и труда. Виды этих работ, продолжительность и порядок предоставления таких перерывов устанавливаются правилами внутреннего трудового распорядка организации.

Отличительная особенность их заключаются в том, что они, во-первых, предоставляются не всем работникам, а лишь тем работникам, которые заняты на особых видах работ, а во-вторых, как правило, эти перерывы включаются в рабочее время.

К дополнительным перерывам относятся:

1) перерывы для обогревания. Согласно ст. 109 Трудового кодекса РФ работникам, работающим в холодное время года на открытом воздухе или в закрытых необогреваемых помещениях, а также грузчикам, занятым на погрузочно-разгрузочных работах, и другим работникам в необходимых случаях предоставляются специальные перерывы для обогревания и отдыха, которые включаются в рабочее время. Температуру и силу ветра, при которых этот вид перерыва необходимо предоставлять, определяют органы исполнительной власти. Конкретная же продолжительность таких перерывов определяется работодателем по согласованию с выборным профсоюзным органом, причем работодатель обязан обеспечить оборудование помещений для обогревания и отдыха работников;

2) перерывы для кормления ребенка. Согласно ст. 258 Трудового кодекса РФ "Работающим женщинам, имеющим детей в возрасте до полутора лет, предоставляются помимо перерыва для отдыха и питания дополнительные перерывы для кормления ребенка (детей) не реже чем через каждые три часа непрерывной работы продолжительностью не менее 30 мин. каждый.

При наличии у работающей женщины двух и более детей в возрасте до полутора лет продолжительность перерыва для кормления устанавливается не менее одного часа.

По заявлению женщины перерывы для кормления ребенка (детей) присоединяются к перерыву для отдыха и питания либо в суммированном виде переносятся как на начало, так и на конец рабочего дня (рабочей смены) с соответствующим его (ее) сокращением.";

3) перерыв для отдыха на погрузочно-разгрузочных работах;

4) перерыв на работах с вредными условиями труда. Некоторыми отраслевыми правилами по технике безопасности и производственной санитарии установлены дополнительные перерывы на некоторых работах с вредными условиями труда (например, на работах, связанных с вибрацией, на работах канализационной сети, водолазов и т.д.) или при работе в жаркое время на открытом воздухе или закрытых помещениях, не имеющих вентиляции, работникам также необходимо предоставлять кратковременные перерывы, включаемые в рабочее время.

Предоставление всех этих видов перерывов для отдыха целесообразно отражать в правилах внутреннего распорядка, действующих в организации, а также урегулировать вопросы об их продолжительности и порядке предоставления.

Особым видом перерыва для отдыха является междудневный (междусменный перерыв). Ежедневный отдых - это перерыв в работе в период после окончания рабочей смены и до ее начала в следующий рабочий день. Длительность ежедневного отдыха зависит от продолжительности рабочего дня и режима работы. Продолжительность ежедневного отдыха должна быть вместе с временем обеденного перерыва не менее двойной продолжительности работы в предыдущий рабочий день (рабочую смену). При переходе из одной смены в другую межсменный отдых также не может быть меньше удвоенной продолжительности предыдущей рабочей смены (п. 11 Постановления СНК СССР от 24 сентября 1929 г.). Это Постановление действует в Российской Федерации и по сей день.

Еженедельный непрерывный отдых (ст. 110 Трудового кодекса РФ). Продолжительность еженедельного непрерывного отдыха не может быть менее 42 ч. Продолжительность указанного перерыва должна быть обеспечена работодателем (будь он юридическим или физическим лицом), не может быть уменьшена ни соглашением сторон, ни в локальных нормативных актах. Так как согласно ст. 5 Трудового кодекса РФ акты органов местного самоуправления и локальные нормативные акты, содержащие нормы трудового права, не должны противоречить Трудовому кодексу РФ, иным федеральным законам, указам Президента РФ, постановлениям Правительства РФ, нормативным правовым актам федеральных органов исполнительной власти, законам и иным нормативным правовым актам субъектов РФ.

Отметим, что в организациях, где в предвыходные дни работа производится с часовым обеденным перерывом, продолжительность еженедельного отдыха сокращается на один час.

Продолжительность еженедельного отдыха исчисляется с момента окончания работы накануне выходного дня и до начала работы в следующий после выходного день. Она может быть различной, так как зависит от вида рабочей недели (пятидневная или шестидневная), графика сменности, длительности рабочего дня и т.п. При суммированном учете рабочего времени продолжительность еженедельного отдыха в отдельные недели может быть и менее 42 ч, однако в среднем за учетный период продолжительность этого отдыха должна быть не менее 42 ч <*>.

--------------------------------

<*> Комментарий к Трудовому кодексу РФ / Ю.Н. Коршунов, Т.Ю. Коршунова, М.И. Кучма, Б.А. Шеломов. М.: Спарк, 2002.


Выходные дни (ст. 111 Трудового кодекса РФ). Всем работникам предоставляются выходные дни (еженедельный непрерывный отдых). При пятидневной рабочей неделе работникам предоставляются два выходных дня в неделю, при шестидневной рабочей неделе - один выходной день.

Общим выходным днем является воскресенье. Второй выходной день при пятидневной рабочей неделе устанавливается коллективным договором или правилами внутреннего трудового распорядка организации. Оба выходных дня предоставляются, как правило, подряд.

Для работников, занятых вспомогательным обслуживанием основного производства (например, выполняющим ремонт оборудования), выходные дни исходя из интересов производства могут предоставляться в дни рабочей недели, не совпадающие с днями отдыха работников, занятых на основном производстве.

Работники, находящиеся в командировке, работают и пользуются выходными днями по режиму того предприятия, куда они командированы. Если же работник не использовал выходные дни в месте командировки, то такие дни при возращении работника из командировки не компенсируются ни деньгами, ни другими днями отдыха (независимо от режима работы предприятия, откуда он был командирован, и режима работы предприятия, куда он был командирован). Исключения составляет случай, когда работник специально командируется для работы в выходные дни. По прибытии из командировки ему предоставляются дополнительные дни отдыха.

При совпадении выходного и праздничного дней выходной день должен быть перенесен на следующий после праздничного рабочий день. Если выходной день переносится на рабочий день, то продолжительность работы в этот день (бывший выходной) должна соответствовать продолжительности рабочего дня, на который перенесен выходной день (Бюллетень Минтруда Российской Федерации. 1994. N 4. С. 42) <*>.

--------------------------------

<*> Гуев А.Н. Постатейный комментарий к Трудовому кодексу Российской Федерации. М.: Дело, 2003.


В организациях, приостановка работы в которых в выходные дни невозможна по производственно-техническим и организационным условиям, выходные дни предоставляются в различные дни недели поочередно каждой группе работников согласно правилам внутреннего трудового распорядка организации.

Приведенный порядок не следует смешивать с условиями работы в организациях, где работа должна проводиться в общий выходной день, в связи с необходимостью обслуживания населения (магазины, предприятия бытового обслуживания, театры, музеи и др.). Выходные дни в таких организациях используются еженедельно в другие дни недели и устанавливаются правилами внутреннего трудового распорядка. Выходной день предоставляется одновременно всем работникам в определенный день недели, не совпадающий с общим днем отдыха <*>.

--------------------------------

<*> Комментарий к Трудовому кодексу РФ / Ю.Н. Коршунов, Т.Ю. Коршунова, М.И. Кучма, Б.А. Шеломов. М.: Спарк, 2002.


Все организации, приостановка работы в которых в выходные дни невозможна по производственно-техническим и организационным условиям, выходные дни предоставляют в различные дни недели поочередно каждой группе работников согласно правилам внутреннего трудового распорядка. Работникам этих организаций выходные дни предоставляются согласно графикам сменности, в которых отражены и конкретные даты выходных дней. Эти графики должны быть заранее известны работникам. При этом графики должны обеспечивать продолжительность еженедельного отдыха, установленного законодательством. Командированные работники используют выходные дни по месту командировки.

Некоторые категории работников при определенных условиях пользуются дополнительными днями отдыха.

Согласно ст. 262 Трудового кодекса РФ одному из родителей (опекуну, попечителю) для ухода за детьми-инвалидами и инвалидами с детства до достижения ими возраста 18 лет по его письменному заявлению предоставляются 4 дополнительных оплачиваемых выходных дня в месяц, которые могут быть использованы одним из указанных лиц либо разделены ими между собой по их усмотрению. Оплата каждого дополнительного выходного дня производится в размере и порядке, которые установлены федеральными законами.

Женщинам, работающим в сельской местности, может предоставляться по их письменному заявлению один дополнительный выходной день в месяц без сохранения заработной платы.

Согласно ст. 186 ТК РФ в день сдачи крови и ее компонентов, а также в день связанного с этим медицинского обследования работник освобождается от работы.

В случае если по соглашению с работодателем работник в день сдачи крови и ее компонентов вышел на работу (за исключением тяжелых работ и работ с вредными и (или) опасными условиями труда, когда выход работника на работу в этот день невозможен), ему предоставляется по его желанию другой день отдыха.

В случае сдачи крови и ее компонентов в период ежегодного оплачиваемого отпуска, в выходной или нерабочий праздничный день работнику по его желанию предоставляется другой день отдыха.

После каждого дня сдачи крови и ее компонентов работнику предоставляется дополнительный день отдыха. Указанный день отдыха по желанию работника может быть присоединен к ежегодному оплачиваемому отпуску или использован в другое время в течение календарного года после дня сдачи крови и ее компонентов.

При безвозмездной сдаче крови и ее компонентов работодатель сохраняет за работником его средний заработок за дни сдачи и предоставленные в связи с этим дни отдыха".

Нерабочие праздничные дни (ст. 112 ТК РФ). Еще раз отметим тот факт, что, как и в любой другой стране, у нас существуют всякого рода неофициальные праздники (например, День защиты детей, День студента и т.д.). Они не относятся к нерабочим, и правила, относящиеся к нерабочим праздничным дням, применению в этом случае не подлежат.

Статья 112 Трудового кодекса РФ установила официальные общегосударственные праздничные дни. И именно эти дни являются нерабочими. Итак, нерабочими праздничными днями в Российской Федерации являются:

1) 1, 2, 3, 4 и 5 января - новогодние каникулы;

2) 7 января - Рождество Христово;

3) 23 февраля - День защитника Отечества;

4) 8 марта - Международный женский день;

5) 1 мая - Праздник Весны и Труда;

6) 9 мая - День Победы;

7) 12 июня - День России;

8) 4 ноября - День народного единства.

При совпадении выходного и нерабочего праздничного дней выходной день переносится на следующий после праздничного рабочий день.

В нерабочие праздничные дни допускаются работы, приостановка которых невозможна по производственно-техническим условиям (непрерывно действующие организации), работы, вызываемые необходимостью обслуживания населения, а также неотложные ремонтные и погрузочно-разгрузочные работы.

В целях рационального использования работниками выходных и нерабочих праздничных дней Правительство РФ вправе переносить выходные дни на другие дни. То есть при совпадении выходного дня с праздничным выходной день автоматически переносится на следующий после праздничного день. Если два выходных дня совпадают с двумя праздничными днями подряд, то ближайшим рабочим днем будет день, следующий за последним из праздничных. Необходимо иметь в виду, что в тех случаях, когда в соответствии с решением Правительства РФ выходной день переносится на рабочий день, продолжительность работы в этот день (бывший выходной) должна соответствовать продолжительности рабочего дня, на который переносится выходной день.

В субъектах РФ, в которых население исповедует иную религию (нежели православие), может быть установлен и иной праздничный день (связанный с исповедуемой религией). Работодатель по требованию работников обязан устанавливать работникам, исповедующих иные религии, 1 свободный от работы (выходной или праздничный) день. В упомянутых случаях день 7 января должен быть рабочим днем <*>.

--------------------------------

<*> Гуев А.Н. Постатейный комментарий к Трудовому кодексу Российской Федерации. М.: Дело, 2003.


Работа в выходные и нерабочие праздничные дни, как правило, запрещается (ст. 113 ТК РФ).

Привлечение работников к работе в выходные и нерабочие праздничные дни производится с их письменного согласия в следующих случаях:

1) для предотвращения производственной аварии, катастрофы, устранения последствий производственной аварии, катастрофы либо стихийного бедствия;

2) для предотвращения несчастных случаев, уничтожения или порчи имущества;

3) для выполнения заранее непредвиденных работ, от срочного выполнения которых зависит в дальнейшем нормальная работа организации в целом или ее отдельных подразделений.

Обращаем ваше внимание на то, что здесь неисчерпывающим образом названы случаи, когда в виде исключения допускается привлечение работников к работе в праздничные и выходные дни. В частности, привлечение к работе в выходные дни законодательство допускает и при необходимости проведения неотложных погрузочно-разгрузочных работ на транспорте, для предупреждения простоя подвижного состава. Руководители сельскохозяйственных организаций в период посевной, заготовки кормов, уборки урожая и т.п. вправе привлекать работников к работе в выходные дни <*>.

--------------------------------

<*> Гуев А.Н. Постатейный комментарий к Трудовому кодексу Российской Федерации. М.: Дело, 2003.


Допускается привлечение к работе в выходные и нерабочие праздничные дни творческих работников организаций кинематографии, теле- и видеосъемочных коллективов, театров, театральных и концертных организаций, цирков, средств массовой информации, профессиональных спортсменов в соответствии с перечнями категорий этих работников в организациях, финансируемых из бюджета, в порядке, устанавливаемом Правительством РФ, а в иных организациях - в порядке, устанавливаемом коллективным договором.

В других случаях привлечение к работе в выходные и нерабочие праздничные дни допускается с письменного согласия работника и с учетом мнения выборного профсоюзного органа данной организации.

Работа лиц с ненормированным рабочим временем в праздничные дни компенсируется предоставлением им отгула в течение 10 дней со следующего (после праздничного) дня. По общим правилам теперь привлекаются к работе в выходные дни временные работники (если даже их приняли на работу на срок не свыше 6 дней).

Как вы видите, закон четко оговорил процедуру привлечения работника к работе в праздничные и выходные дни. Для этого необходимо:

1) письменное распоряжение работодателя;

2) получить предварительное согласие работника в письменной форме;

3) письменный приказ работнику должен быть объявлен под расписку;

4) в приказе необходимо оговорить форму компенсации за работу в выходной день.

Заметим, что во всех других случаях фактически допускается работа в выходные дни и праздники. Разница лишь в том, что в "исключительных случаях" работа допускается с письменного согласия работников, а во всех остальных случаях с письменного согласия работников и с учетом мнения представительного органа работников.

Законодательно определен круг работников, которые не могут быть привлечены к работе в выходные и праздничные дни. Так, согласно ст. 259 Трудового кодекса РФ работа в выходные и нерабочие праздничные дни запрещена для беременных женщин и работников в возрасте до 18 лет.

Привлечение инвалидов, женщин, имеющих детей в возрасте до трех лет, к работе в выходные и нерабочие праздничные дни допускается только в случае, если такая работа не запрещена им по медицинским показаниям. При этом инвалиды, женщины, имеющие детей в возрасте до трех лет, должны быть ознакомлены в письменной форме со своим правом отказаться от работы в выходной или нерабочий праздничный день.

Привлечение работников к работе в выходные и нерабочие праздничные дни производится по письменному распоряжению работодателя.

Сказанное означает, что прежде чем привлечь инвалида либо женщину, имеющую ребенка в возрасте до трех лет, к работе в выходные и нерабочие праздничные дни, работодатель должен испросить для этого заключение медицинского учреждения. Без этого, даже при наличии письменного согласия, привлекать указанных работников к работам в выходные дни и праздники нельзя.

Согласно ст. 153 Трудового кодекса РФ работа в выходной и нерабочий праздничный день оплачивается не менее чем в двойном размере:

1) сдельщикам - не менее чем по двойным сдельным расценкам;

2) работникам, труд которых оплачивается по дневным и часовым ставкам, - в размере не менее двойной дневной или часовой ставки;

3) работникам, получающим месячный оклад, - в размере не менее одинарной дневной или часовой ставки сверх оклада, если работа в выходной и нерабочий праздничный день производилась в пределах месячной нормы рабочего времени, и в размере не менее двойной часовой или дневной ставки сверх оклада, если работа производилась сверх месячной нормы.

По желанию работника, работавшего в выходной или нерабочий праздничный день, ему может быть предоставлен другой день отдыха. В этом случае работа в нерабочий праздничный день оплачивается в одинарном размере, а день отдыха оплате не подлежит.

Оплата труда в выходные и нерабочие праздничные дни творческих работников организаций кинематографии, театров, театральных и концертных организаций, цирков и иных лиц, участвующих в создании и (или) исполнении произведений, профессиональных спортсменов в соответствии с перечнями профессий, установленными Правительством Российской Федерации с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений, может определяться на основании трудового договора, коллективного договора или локального нормативного акта организации.


5.4. Отпуск


Механизм реализации конституционного права на отдых, в том числе условия и порядок предоставления оплачиваемого ежегодного отпуска, закреплен в Трудовом кодексе РФ. Статья 114 ТК РФ предусматривает, что работникам предоставляются ежегодные отпуска с сохранением места работы (должности) и среднего заработка. Ежегодный оплачиваемый отпуск - длительный свободный от выполнения трудовых обязанностей непрерывный период времени, предоставляемый за работу в течение рабочего года.

Размер, форма оплаты труда, является ли работа штатной или внештатной, вид собственности организации; ее организационно-правовая форма; ведомственная принадлежность, какие-либо иные обстоятельств не влияют на реализацию права на отпуск. Внештатные работники, работающие по соглашениям в порядке трудовых отношений и в связи с эти подлежащие государственному страхованию, получают отпуска с сохранением заработной платы на общих основаниях со штатными работниками. Единственное условие реализации права работника на ежегодный оплачиваемый отпуск - состояние в трудовых отношениях с работодателем.

Право на ежегодный оплачиваемый отпуск принадлежит работнику с момента начала действия трудового договора и связывается с определенным периодом непрерывной работы в данной организации - 6 месяцами. По соглашению сторон отпуск может быть предоставлен и до истечения этого срока.

За работниками, находящимися в отпуске, сохраняется место работы (должность). Согласно ст. 81 Трудового кодекса РФ не допускается увольнение работника по инициативе работодателя (за исключением случая ликвидации организации либо прекращения деятельности работодателем - физическим лицом) в период его временной нетрудоспособности и в период пребывания в отпуске. Это не лишает работника права самому уйти в любой момент с работы.

Кроме того, согласно ч. 1 ст. 121 Трудового кодекса РФ время пребывания работника в ежегодном оплачиваемом отпуске засчитывается в трудовой стаж, в том числе в трудовой стаж для предоставления следующего ежегодного оплачиваемого отпуска.

Ежегодный основной оплачиваемый отпуск предоставляется работникам продолжительностью 28 календарных дней (ст. 115 Трудового кодекса РФ).

Продолжительность ежегодного отпуска не зависит от того, какой режим работы установлен на конкретном предприятии, работает ли оно по пятидневному или шестидневному графику рабочей недели.

Ежегодный основной оплачиваемый отпуск продолжительностью более 28 календарных дней (удлиненный основной отпуск) предоставляется работникам в соответствии с Трудовым кодексом РФ и иными федеральными законами.

Удлиненные отпуска установлены, например:

1) работникам в возрасте до 18 лет (см. ст. 267 ТК РФ);

2) педагогическим работникам образовательных учреждений (см. ст. 334 ТК РФ, а также Постановление Правительства РФ от 13 сентября 1994 г. N 1052 "Об отпусках работников образовательных учреждений и педагогических работников других учреждений, предприятий и организаций" (с изм. и доп. от 19 марта 2001 г., 1 октября 2002 г.));

3) инвалидам - не менее 30 календарных дней (ст. 23 Федерального закона от 24 ноября 1995 г. N 181-ФЗ "О социальной защите инвалидов в Российской Федерации" (с изм. и доп. от 24 июля 1998 г., 4 января, 17 июля 1999 г., 27 мая 2000 г., 9 июня, 8 августа, 29, 30 декабря 2001 г., 29 мая 2002 г., 10 января, 23 октября 2003 г., 22 августа, 29 декабря 2004 г.);

4) государственным служащим - не менее 30 календарных дней (Федеральный закон от 27 июля 2004 г. N 79-ФЗ "О государственной гражданской службе Российской Федерации";

5) муниципальным служащим - не менее 30 календарных дней (Федеральный закон от 8 января 1998 г. N 8-ФЗ "Об основах муниципальной службы в Российской Федерации" (с изм. и доп. от 13 апреля 1999 г., 19 апреля, 25 июля 2002 г.) <*>.

--------------------------------

<*> Комментарий к Трудовому кодексу РФ / Ю.Н. Коршунов, Т.Ю. Коршунова, М.И. Кучма, Б.А. Шеломов. М.: Спарк, 2002.


Помимо удлиненного отпуска ст. 116 ТК РФ установлены и ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска. Ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска предоставляются работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, работникам, имеющим особый характер работы, работникам с ненормированным рабочим днем, работникам, работающим в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, а также в других случаях, предусмотренных федеральными законами.

Организации с учетом своих производственных и финансовых возможностей могут самостоятельно устанавливать дополнительные отпуска для работников, если иное не предусмотрено федеральными законами. Порядок и условия предоставления этих отпусков определяются коллективными договорами или локальными нормативными актами.

По общему правилу дополнительные отпуска предоставляются сверх основных отпусков. Однако при суммировании этих отпусков необходимо учитывать, что установление минимальной продолжительности ежегодного отпуска не повлекло за собой изменение общей продолжительности отпусков у лиц, имеющих право на дополнительные отпуска. Не забывайте, что согласно письму Минтруда РФ от 19 августа 1994 г. N 1590-РБ при исчислении продолжительности ежегодного и дополнительного отпуска необходимо установить единую продолжительность отпуска в календарных днях, т.е. продолжительность дополнительного отпуска перевести из рабочих в календарные дни.

Как видно из содержания ст. 116 ТК РФ, ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска можно разделить на два вида:

1) отпуска, предусмотренные Трудовым кодексом РФ, иными актами трудового законодательства;

2) отпуска, устанавливаемые непосредственно в организациях коллективными договорами или локальными нормативными актами.

Давайте же рассмотрим дополнительные отпуска рабочим, предусмотренные Кодексом, иными актами трудового законодательства:

1) занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда;

2) имеющим особый характер работы;

3) с ненормированным рабочим днем;

4) работающим в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях;

5) в других случаях, предусмотренных федеральными законами. К ним, в частности, относятся дополнительные отпуска, предоставляемые донорам в виде присоединения к отпуску дней отгулов (ст. 9 Закона РФ от 9 июня 1993 г. N 5142-I "О донорстве крови и ее компонентов" (с изм. и доп. от 4 мая 2000 г., 16 апреля 2001 г., 24 декабря 2002 г., 22 августа 2004 г.); дополнительные отпуска, связанные с участием работника в ликвидации последствий чернобыльской катастрофы - от 7 до 21 календарного дня (Закон РФ от 15 мая 1991 г. N 1244-1 "О социальной защите граждан, подвергшихся воздействию радиации вследствие катастрофы на Чернобыльской АЭС" (с изм. и доп. от 18 июня 1992 г., 24 декабря 1993 г., 24 ноября 1995 г., 11 декабря 1996 г., 16 ноября 1997 г., 17 апреля, 5 июля 1999 г., 7 августа, 27 декабря 2000 г., 12 февраля, 6 августа, 29, 30 декабря 2001 г., 25 июля, 11, 24 декабря 2002 г., 23 октября, 23 декабря 2003 г., 26 апреля, 22 августа, 29 декабря 2004 г.); дополнительные отпуска (до 15 дней), предоставленные в соответствии со ст. 28 Федерального закона от 22 августа 1995 г. N 151 "Об аварийно-спасательных службах и статусе спасателей" (с изм. и доп. от 5, 7 августа, 7 ноября 2000 г., 11 ноября 2003 г., 22 августа, 2, 29 ноября, 29 декабря 2004 г.) <*>.

--------------------------------

<*> Там же.


Ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда (ст. 117 ТК РФ). Ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск предоставляется работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда: на подземных горных работах и открытых горных работах в разрезах и карьерах, в зонах радиоактивного заражения, на других работах, связанных с неустранимым неблагоприятным воздействием на здоровье человека вредных физических, химических, биологических и иных факторов.

Перечни производств, работ, профессий и должностей, работа в которых дает право на дополнительный оплачиваемый отпуск за работу с вредными и (или) опасными условиями труда, а также минимальная продолжительность этого отпуска и условия его предоставления утверждаются Правительством Российской Федерации с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений.

Дополнительные отпуска за работу с вредными условиями труда устанавливаются согласно Списку производств, цехов, профессий и должностей с вредными условиями труда, утвержденным Постановлением Госкомтруда СССР и ВЦСПС от 25 октября 1974 г. N 298/П-22. Применение Списка регулируется Инструкцией, утвержденной Госкомтруда СССР и ВЦСПС от 21 ноября 1975 г.

Применяя данный список, хотелось бы обратить ваше внимание на следующее:

1) право на дополнительный отпуск имеют работники, профессии и должности которых предусмотрены по производствам и цехам в соответствующих разделах Списка, независимо от отрасли;

2) дополнительный отпуск может предоставляться только тем работникам (строго по перечню профессий и должностей), которые заняты в соответствующих производствах и цехах;

3) нельзя брать из соответствующих разделов или подразделов списка ту или иную профессию или должность без учета того производства, где предусмотрена эта должность и профессия;

4) работники могут пользоваться дополнительным отпуском лишь тогда, когда на предприятии, где они работают, имеются именно те производства, которые предусмотрены в соответствующих разделах Списка.

Продолжительность дополнительного отпуска по различным профессиям и должностям устанавливается дифференцированно.

Хотелось бы отметить, что полный дополнительный отпуск предоставляется одновременно с ежегодным отпуском, и право на получение полного дополнительного отпуска согласно Списку предоставляется работнику, если он в рабочем году фактически проработал на работе с вредными условиями труда не менее 11 месяцев. Если работник в рабочем году проработал в производствах, цехах, профессиях и должностях, предусмотренных в Списке, менее 11 месяцев, то дополнительный отпуск предоставляется ему пропорционально отработанному времени. Однако при установлении очередности отпусков может быть предусмотрено предоставление работнику дополнительного отпуска до наступления у него права на отпуск, если ежегодный отпуск ему предоставляется авансом.

В тех случаях, когда работник в рабочем году трудился в разных производствах, цехах, профессиях и должностях, предусмотренных в Списке, за работу в которых предоставляется дополнительный отпуск неодинаковой продолжительности, проработанное время во вредных условиях труда подсчитывается отдельно по каждой работе исходя из установленной Списком продолжительности дополнительного отпуска для работников соответствующих производств, цехов, профессий и должностей.

В счет времени, проработанного в производствах, цехах, профессиях и должностях, предусмотренных в Списке, засчитываются лишь те дни, в которые работник фактически был занят не менее половины рабочего дня.

Кроме работников, упомянутых в Списке, право на ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск в связи с вредностью и (или) опасностью условий труда имеют работники, указанные в других нормативных правовых актах. Право на ежегодный дополнительный отпуск по этому же основанию имеют, например, работники угольной, сланцевой промышленности и шахтного строительства (его продолжительность зависит от времени работы в подземных условиях, в разрезах, карьерах (в календарных днях)); медицинские, ветеринарные и иные работники, непосредственно участвующие в оказании противотуберкулезной помощи, а также работники организаций по производству и хранению продуктов животноводства, обслуживающие больных туберкулезом сельскохозяйственных животных.

Ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск за особый характер работы (ст. 118 ТК РФ). Отдельным категориям работников, труд которых связан с особенностями выполнения работы, предоставляется ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск.

Перечень категорий работников, которым устанавливается ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск за особый характер работы, а также минимальная продолжительность этого отпуска и условия его предоставления определяются Правительством Российской Федерации.

К сожалению, минимальная продолжительность этого отпуска и условия его предоставления пока еще не определены Правительством Российской Федерации. К числу таких категорий работников (до утверждения Перечня), например, можно отнести медицинских, ветеринарных и иных работников, непосредственно участвующих в оказании противотуберкулезной помощи, а также работников организаций по производству и хранению продуктов животноводства, обслуживающих больных туберкулезом животных. Указанные работники имеют право на дополнительный оплачиваемый отпуск продолжительностью 12 рабочих дней (ст. 15 Федерального закона от 18 июня 2001 г. N 77-ФЗ "О предупреждении распространения туберкулеза в Российской Федерации" (с изм. и доп. от 22 августа 2004 г.)).

Ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск работникам с ненормированным рабочим днем (ст. 119 ТК РФ). Работникам с ненормированным рабочим днем предоставляется ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск, продолжительность которого определяется коллективным договором или правилами внутреннего трудового распорядка организации и который не может быть менее 3 календарных дней. В случае, когда такой отпуск не предоставляется, переработка сверх нормальной продолжительности рабочего времени с письменного согласия работника компенсируется как сверхурочная работа.

Порядок и условия предоставления ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска работникам с ненормированным рабочим днем в организациях, финансируемых из федерального бюджета, устанавливаются Правительством РФ, в организациях, финансируемых из бюджета субъекта РФ, - органами власти субъекта РФ, а в организациях, финансируемых из местного бюджета, - органами местного самоуправления.

Согласно Правилам предоставления ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска работникам с ненормированным рабочим днем в организациях, финансируемых за счет средств федерального бюджета, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 11 декабря 2002 г. N 884, ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск работникам с ненормированным рабочим днем предоставляется за работу в условиях ненормированного рабочего дня отдельным работникам организаций, если эти работники при необходимости эпизодически привлекаются по распоряжению работодателя к выполнению своих трудовых функций за пределами нормальной продолжительности рабочего времени.

Перечень должностей работников с ненормированным рабочим днем, имеющих право на дополнительный отпуск, устанавливается правилами внутреннего трудового распорядка или иным нормативным актом организации.

В перечень должностей работников с ненормированным рабочим днем включаются руководящий, технический и хозяйственный персонал и другие лица, труд которых в течение рабочего дня не поддается точному учету, лица, которые распределяют рабочее время по своему усмотрению, а также лица, рабочее время которых по характеру работы делится на части неопределенной продолжительности.

Продолжительность дополнительного отпуска, предоставляемого работникам с ненормированным рабочим днем, не может быть менее 3 календарных дней.

Продолжительность дополнительного отпуска по соответствующим должностям устанавливается правилами внутреннего трудового распорядка организации и зависит от объема работы, степени напряженности труда, возможности работника выполнять свои трудовые функции за пределами нормальной продолжительности рабочего времени и других условий.

Работодатель ведет учет времени, фактически отработанного каждым работником в условиях ненормированного рабочего дня, поскольку переработка (ее размер) компенсируется повышенной оплатой. Заметим, что пределы переработки, как это имеет место для сверхурочных работ, Кодекс не предусматривает.

Право на дополнительный отпуск возникает у работника независимо от продолжительности работы в условиях ненормированного рабочего дня.

В случае если такой отпуск не предоставляется, переработка за пределами нормальной продолжительности рабочего времени компенсируется с письменного согласия работника как сверхурочная работа.

Дополнительный отпуск, предоставляемый работникам с ненормированным рабочим днем, суммируется с ежегодным основным оплачиваемым отпуском (в том числе удлиненным), а также другими ежегодными дополнительными оплачиваемыми отпусками.

В случае переноса либо неиспользования дополнительного отпуска, а также увольнения право на указанный отпуск реализуется в порядке, установленном трудовым законодательством Российской Федерации для ежегодных оплачиваемых отпусков.

При установлении продолжительности дополнительного отпуска администрация учитывает круг обязанностей, возложенных на работника, фактическую нагрузку работника, а также возможность его привлечения в отдельные дни к работе сверх нормального рабочего времени.

На предприятии перечни должностей, по которым допускается применении ненормированного рабочего дня, с указанием продолжительности дополнительного отпуска прилагаются к коллективному договору, ненормированный рабочий день (и отпуск за него) не устанавливается лицам, занятым на работе неполный рабочий день или неполную рабочую неделю, работникам, труд которых оплачивается по сдельным расценкам, другим категориям работников, для которых применение ненормированного рабочего дня не вызывается производственной необходимостью. В тех случаях, когда работник был переведен в том же учреждении на должность с ненормированным рабочим днем, а ранее дополнительным отпуском не пользовался, дополнительный отпуск за ненормированный рабочий день представляется пропорционально времени, проработанному на должностях, дающих право на этот отпуск.

Если в течение определенного календарного периода работник не привлекался по инициативе работодателя к работе за пределами нормальной продолжительности рабочего времени, то он не может претендовать на денежную компенсацию. С другой стороны, если работник, включенный в перечень должностей с ненормированным рабочим днем, в процессе выполнения служебного задания эпизодически задерживался после рабочего дня и это было должным образом зафиксировано, работник вправе рассчитывать на компенсацию.

Отпуск работникам, работающим в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях. Кроме установленных законодательством ежегодных основного оплачиваемого отпуска и дополнительных оплачиваемых отпусков, предоставляемых на общих основаниях, лицам, работающим в районах Крайнего Севера, предоставляются дополнительные оплачиваемые отпуска продолжительностью 24 календарных дня, а лицам, работающим в местностях, приравненных к районам Крайнего Севера, - 16 календарных дней.

Общая продолжительность ежегодных оплачиваемых отпусков работающим по совместительству устанавливается на общих основаниях.

Ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск, установленный ст. 321 Трудового кодекса, предоставляется работникам по истечении 6 месяцев работы у данного работодателя.

Общая продолжительность ежегодного оплачиваемого отпуска определяется суммированием ежегодного основного и всех дополнительных ежегодных оплачиваемых отпусков.

Полное или частичное соединение ежегодных оплачиваемых отпусков лицам, работающим в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, допускается не более чем за 2 года. При этом общая продолжительность предоставляемого отпуска не должна превышать 6 месяцев, включая время отпуска без сохранения заработной платы, необходимое для проезда к месту использования отпуска и обратно.

Неиспользованная часть ежегодного оплачиваемого отпуска, превышающая 6 месяцев, присоединяется к очередному ежегодному оплачиваемому отпуску на следующий год.

По просьбе одного из работающих родителей (опекуна, попечителя) работодатель обязан предоставить ему ежегодный оплачиваемый отпуск или его часть (не менее 14 календарных дней) для сопровождения ребенка в возрасте до 18 лет, поступающего в образовательные учреждения среднего или высшего профессионального образования, расположенные в другой местности. При наличии двух и более детей отпуск для указанной цели предоставляется один раз для каждого ребенка.

Как мы уже говорили, продолжительность ежегодных основного и дополнительных оплачиваемых отпусков работников исчисляется в календарных днях и максимальным пределом не ограничивается. Нерабочие праздничные дни, приходящиеся на период отпуска, в число календарных дней отпуска не включаются и не оплачиваются.

При исчислении общей продолжительности ежегодного оплачиваемого отпуска дополнительные оплачиваемые отпуска суммируются с ежегодным основным оплачиваемым отпуском (ст. 120 Трудового кодекса РФ). Причем продолжительность (т.е. их суммарная продолжительность) этих отпусков максимальным пределом новым Трудовым кодексом не ограничивается.

Письмом Минтруда РФ от 1 февраля 2002 г. установлено, что согласно ст. 120 Трудового кодекса РФ с 1 февраля 2002 г. все предоставляемые работникам ежегодные оплачиваемые отпуска должны исчисляться в календарных днях.

При исчислении общей продолжительности ежегодного оплачиваемого отпуска дополнительные оплачиваемые отпуска суммируются с ежегодным основным оплачиваемым отпуском.

Если отпуск, предоставляемый работнику, исчисляется (полностью или частично) в рабочих днях (например, отпуск, предоставляемый за прошлое время, дополнительный отпуск за вредные условия труда и др.), то продолжительность ежегодного оплачиваемого отпуска следует исчислять следующим образом: от даты начала отпуска (например, 01.03.2002) отсчитывается определенное количество дней основного отпуска в календарных днях (28 календарных дней), а затем - определенное количество дней дополнительного отпуска в рабочих днях в расчете на 6-дневную рабочую неделю (например, 12 рабочих дней отпуска за вредные условия труда) и определяется дата последнего дня отпуска (в нашем примере - это 12 апреля 2002 г.). После этого общий период отпуска (с 01.03.2002 по 12.04.2002) переводится в календарные дни (в нашем примере - 42 календарных дня; нерабочий праздничный день 8 марта, приходящийся на период отпуска, в число календарных дней отпуска не включается и не учитывается).

Полученное количество календарных дней и будет являться общей продолжительностью ежегодного оплачиваемого отпуска, расчет которого следует производить по правилам, установленным ст. 139 Трудового кодекса РФ.

Статьей 124 Трудового кодекса РФ установлены периоды времени, которые не засчитываются во время отпуска. Это периоды:

1) временной нетрудоспособности работника;

2) исполнения работником во время ежегодного оплачиваемого отпуска государственных обязанностей, если для этого законом предусмотрено освобождение от работы;

3) в других случаях, предусмотренных законами, локальными нормативными актами организаций (например: призыв на военные сборы, при необоснованном аресте или необоснованном применении такой меры пресечения, как заключение под стражу). А вот праздничные нерабочие дни в число дней отпуска не включаются.

В стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, включаются:

1) время фактической работы;

2) время, когда работник фактически не работал, но за ним в соответствии с федеральными законами сохранялось место работы (должность), в том числе время ежегодного оплачиваемого отпуска;

3) время вынужденного прогула при незаконном увольнении или отстранении от работы и последующем восстановлении на прежней работе;

4) другие периоды времени, предусмотренные коллективным договором, трудовым договором или локальным нормативным актом организации. Например: время отпуска для вступительных экзаменов в высшие и средние специальные учебные заведения; время краткосрочных (до 7 дней) отпусков без сохранения зарплаты и т.п.

В трудовой стаж, дающий право на такой отпуск, включается только время фактической работы в соответствующих условиях - у конкретного работодателя. То есть стаж, дающий право работнику на ежегодный оплачиваемый отпуск, начинает исчисляться со дня его работы у конкретного работодателя. Этот трудовой стаж для получения права на предоставление ежегодного оплачиваемого отпуска исчисляется, как правило, месяцами.

Если работник какой-то месяц проработал не полностью, то при предоставлении ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска число дней, составляющее меньше половины месяца, из подсчета трудового стажа исключается, а половина и более - округляется до месяца. Время отпусков без сохранения зарплаты в стаж для исчисления отпуска включать не следует. Но если продолжительность отпуска без сохранения зарплаты не превышает 1 неделю, то это время включается в стаж для исчисления отпуска.

В стаж работы, дающей право на ежегодный оплачиваемый отпуск, включаются также периоды времени, которые прямо предусмотрены коллективным договором (например, действующим в организации работодателя), трудовым договором с данным конкретным работником; локальным нормативным актом организации (например, Положением об отпусках, действующим в данном акционерном обществе).

Запомните, что в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, не включаются:

1) время отсутствия работника на работе без уважительных причин, в том числе вследствие его отстранения от работы в случаях, предусмотренных ст. 76 ТК РФ;

2) время отпусков по уходу за ребенком до достижения им установленного законом возраста;

3) время предоставляемых по просьбе работника отпусков без сохранения заработной платы продолжительностью более 7 календарных дней (ст. 121 ТК РФ).

Кроме того, в стаж для исчисления отпуска не включаются такие периоды времени, как: время пребывания в наркологических диспансерах, иных учреждениях, где проходят лечение лица, злоупотребляющие алкогольными и наркотическими, токсическими веществами, время отбывания исправительных работ без лишения свободы по приговору суда.

Оплачиваемый отпуск должен предоставляться работнику ежегодно. Право на использование отпуска за первый год работы возникает у работника по истечении 6 месяцев его непрерывной работы в данной организации. По соглашению сторон оплачиваемый отпуск работнику может быть предоставлен и до истечения 6 месяцев. При этом имеется в виду не календарный год (с 1 января по 31 декабря), а рабочий год, определяемый для каждого работника индивидуально с даты его поступления на работу (например, с 12 мая 2003 г. по 11 мая 2004 г.).

Итак, повторимся, что каждый работник, проработавший у данного нанимателя не менее 6 месяцев, имеет право получить очередной отпуск.

Очередной отпуск предоставляется один раз в течение года работы работника у данного работодателя, считая со дня поступления на работу, т.е. один раз в рабочем году.

Право на следующий очередной отпуск в счет нового рабочего года возникает у работника по истечении 6 месяцев со дня окончания предыдущего рабочего года.

Возможны случаи, когда работник увольняется до окончания того рабочего года, в счет которого он уже получил отпуск. В этих случаях при расчете работодатель вправе из заработной платы произвести удержание за неотработанные дни отпуска.

Удержание не допускается, если работник увольняется вследствие:

1) ликвидации предприятия или учреждения или отдельных частей его, сокращения штатов или работ, а также реорганизации или временной приостановки работ;

2) поступления на действительную военную службу;

3) выяснившейся непригодности к работе.

Получение отпуска или компенсации за него должно отмечаться нанимателем во всех этих случаях, должен указываться срок, в счет которого предоставлен отпуск или компенсация (например, "Отпуск использован за время до 1 июня 2006 г.").

Отпуска предоставляются работникам в любое время в течение всего года в порядке очереди, устанавливаемой по соглашению работодателя с соответствующим органом профсоюза. Отпуск может предоставляться как последовательно одним работникам за другими, так и одновременно всем или некоторым группам работников одновременно, с отступлением от ранее установленной очереди.

В случае неожиданной приостановки работ на предприятии или в учреждении или в отдельных его частях отпуска могут быть предоставлены всем группам или некоторым группам работников одновременно, с отступлением от ранее установленной очереди.

При установлении очереди может быть предусмотрено предоставление отпуска тому или иному работнику до наступления у него права на отпуск (авансом).

Отпуска несовершеннолетним работникам предоставляются по общему правилу, летом. Это не лишает несовершеннолетних права использовать отпуск и в другое время года.

Возможны случаи, когда у работника право на очередной и на дополнительный отпуск возникает в различное время. В таких случаях оба отпуска предоставляются ему одновременно полностью при установлении общей очереди отпусков. При этом срок работы на новый отпуск в счет следующего рабочего года исчисляется раздельно по очередному и по дополнительному отпускам.

Отпуск по совмещаемой должности предоставляется одновременно с отпуском по основной должности.

Работодатель обязан своевременно внести на рассмотрение проект распределения очереди отпусков и уведомить каждого работника о времени начала и окончания его отпуска.

Работники, получающие отпуск в индивидуальном порядке (например, при перенесении срока отпуска), должны быть предупреждены путем письменного извещения.

Если причины, мешающие работнику уйти в отпуск, наступили до его начала, то новый срок отпуска определяется по соглашению нанимателя с работником. Если же эти причины наступили во время пребывания работника в отпуске, то срок возвращения из отпуска автоматически удлиняется на соответствующее количество дней, причем работник обязан немедленно уведомить об этом нанимателя.

Итак, уточним еще раз. Первый отпуск предоставляется по истечении 6 месяцев непрерывной работы у данного работодателя, право на второй ежегодный отпуск у него наступает (в счет нового рабочего года) по истечении 6 месяцев со дня окончания предыдущего рабочего года. Но сам отпуск может быть предоставлен в любое время по графику отпусков, действующему у данного работодателя. Иначе говоря, не обязательно ждать, чтобы после окончания первого отпуска прошло снова 6 месяцев.

До истечения 6 месяцев непрерывной работы оплачиваемый отпуск по заявлению работника должен быть предоставлен:

1) женщинам - перед отпуском по беременности и родам или непосредственно после него;

2) работникам в возрасте до 18 лет;

3) работникам, усыновившим ребенка (детей) в возрасте до 3 месяцев;

4) в других случаях, предусмотренных федеральными законами.

Отпуск за второй и последующие годы работы может предоставляться в любое время рабочего года в соответствии с очередностью предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков, установленной в данной организации (ст. 122 ТК РФ).

Возможность предоставления ежегодного оплачиваемого отпуска до истечения этого срока Кодекс не рассматривает в качестве исключения. Статья 122 ТК РФ разрешает это при условии достижения соглашения между сторонами трудового договора.

Ежегодный оплачиваемый отпуск должен предоставляться работнику полностью за рабочий год независимо от того, проработал работник в организации непрерывно 6 месяцев или нет. При этом необходимо иметь в виду возможность разделения отпуска на части по соглашению между работником и работодателем. Перечень случаев, когда ежегодный отпуск предоставляется до истечения 6 месяцев непрерывной работы, не является исчерпывающим. Например, до истечения 6 месяцев отпуска предоставляются:

1) совместителям. Согласно ст. 286 ТК РФ лицам, работающим по совместительству, ежегодные оплачиваемые отпуска предоставляются одновременно с отпуском по основной работе. Если на работе по совместительству работник не отработал 6 месяцев, то отпуск предоставляется авансом. Если на работе по совместительству продолжительность ежегодного оплачиваемого отпуска работника меньше, чем продолжительность отпуска по основному месту работы, то работодатель по просьбе работника предоставляет ему отпуск без сохранения заработной платы соответствующей продолжительности;

2) гражданам, пострадавшим в результате аварии на Чернобыльской АЭС, предоставлено право на использование ежегодного очередного оплачиваемого отпуска в удобное для них время, а также получение дополнительного оплачиваемого отпуска продолжительностью 14 календарных дней (Закон РФ "О социальной защите граждан, подвергшихся воздействию радиации вследствие катастрофы на Чернобыльской АЭС").

Очередность предоставления оплачиваемых отпусков определяется ежегодно в соответствии с графиком отпусков, утверждаемым работодателем с учетом мнения выборного профсоюзного органа данной организации не позднее чем за 2 недели до наступления календарного года.

Отдельным категориям работников в случаях, предусмотренных федеральными законами, ежегодный оплачиваемый отпуск предоставляется по их желанию в удобное для них время. По желанию мужа ежегодный отпуск ему предоставляется в период нахождения его жены в отпуске по беременности и родам независимо от времени его непрерывной работы в данной организации.

График должен служить равномерному распределению предоставления отпусков в течение всего года и всего месяца с тем, чтобы не нарушать нормального хода работы организации и обязателен как для работодателя, так и для работника.

До составления и утверждения графика работодатель должен выяснить пожелания работников о наиболее удобном для них времени использования отпуска и, сообразуясь с условиями деятельности организации, по возможности удовлетворить пожелания работников, учитывая и время, когда работник использовал предыдущий отпуск <*>.

--------------------------------

<*> Комментарий к Трудовому кодексу Российской Федерации / Под ред. К.Н. Гусова. М.: Велби; Проспект, 2003.


График отпусков необходимо довести до сведения работников. Причем о времени начала отпуска работник должен быть извещен не позднее, чем за 2 недели до его начала.

Очередность предоставления оплачиваемых отпусков определяется ежегодно в соответствии с графиком отпусков. Конкретному работнику отпуск может быть (согласно графику) предоставлен в любое время в течение года. Но при этом нужно, чтобы нормальный ход работы не нарушался, и лица, имеющие право на получение отпуска в удобное для них время, не были ущемлены в своих правах.

График должен учитывать, что для ряда категорий работников Кодексом, иными законами предусмотрено право претендовать на определенное время предоставления ежегодного оплачиваемого отпуска. Так, согласно ст. 122 Трудового кодекса РФ до истечения 6 месяцев непрерывной работы оплачиваемый отпуск по заявлению работника должен быть предоставлен:

1) женщинам - перед отпуском по беременности и родам или непосредственно после него;

2) работникам в возрасте до 18 лет;

3) работникам, усыновившим ребенка (детей) в возрасте до 3 месяцев;

4) мужу в период нахождения его жены в отпуске по беременности и родам.

Лицам, работающим по совместительству, ежегодные оплачиваемые отпуска предоставляются одновременно с отпуском по основной работе. Если на работе по совместительству работник не отработал 6 месяцев, то отпуск предоставляется авансом (ст. 286 Трудового кодекса РФ).

Ежегодный оплачиваемый отпуск по соглашению между работником и работодателем переносится на другой срок, если работнику своевременно не была произведена оплата за время этого отпуска либо работник был предупрежден о времени начала отпуска позднее, чем за 2 недели до его начала.

В исключительных случаях, когда предоставление отпуска работнику в текущем рабочем году может неблагоприятно отразиться на нормальном ходе работы организации, допускается с согласия работника перенесение отпуска на следующий рабочий год. При этом отпуск должен быть использован не позднее 12 месяцев после окончания того рабочего года, за который он предоставляется. Так, если отпуск был положен за рабочий год с 30 апреля 2001 г. по 29 апреля 2002 г. и переносится в указанном выше порядке на следующий год, то он должен быть использован в течение 12 месяцев после 29 апреля 2002 г., т.е. до 30 апреля 2003 г.

К "исключительным случаям", которые могут послужить основанием для переноса отпуска на следующий год, могут быть такие случаи, которые заранее (в момент составления графика отпусков) не могли быть определены (например, болезнь работников, пожары, и т.п.).

Запрещается непредоставление ежегодного оплачиваемого отпуска в течение двух лет подряд, а также непредоставление ежегодного оплачиваемого отпуска работникам в возрасте до 18 лет и работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда. Запрещение не предоставлять отпуск в течение 2 лет подряд абсолютное. Это означает, что даже если сам работник не возражает против этого и есть его письменное согласие (на перенос отпуска еще на один год), - все равно работодатель обязан предоставить отпуск.

По соглашению между работником и работодателем ежегодный оплачиваемый отпуск может быть разделен на части. При этом хотя бы одна из частей этого отпуска должна быть не менее 14 календарных дней. Важно отметить, что закон не устанавливает строго количество дней, на которые может быть поделен отпуск, главное, чтобы хотя бы одна из частей была не менее 14 календарных дней. Особенности разделения отпуска на части установлены и другими нормативными актами. Так, по просьбе прокуроров и следователей, научных и педагогических работников системы прокуратуры допускается с согласия администрации разделение отпуска на две части (Федеральный закон от 17 января 1992 г. N 2202-I "О прокуратуре Российской Федерации" (с изм. и доп. от 17 ноября 1995 г., 10 февраля, 19 ноября 1999 г., 2 января, 27 декабря 2000 г., 29, 30 декабря 2001 г., 28 июня, 25 июля, 5 октября 2002 г., 30 июня 2003 г., 22 августа 2004 г.)).

Трудовым кодексом РФ предусмотрена возможность отзыва работника из отпуска. Отзыв работника из отпуска допускается только с его согласия. Неиспользованная в связи с этим часть отпуска должна быть предоставлена по выбору работника в удобное для него время в течение текущего рабочего года или присоединена к отпуску за следующий рабочий год. Отказ работника от выхода на работу в связи с отзывом его из отпуска не является нарушением трудовой дисциплины и не может повлечь применение к нему мер дисциплинарного взыскания. Отзыв из отпуска влечет за собой перерасчет заработной платы. Обычно заработная плата за период неиспользованного отпуска засчитывается в счет заработной платы, которую работник должен получить, выйдя на работу. При получении работником неиспользованной части отпуска расчет оплаты этого периода производится заново <*>.

--------------------------------

<*> Комментарий к Трудовому кодексу Российской Федерации / Под ред. К.Н. Гусова. М.: Велби; Проспект, 2003.


Не допускается отзыв из отпуска работников в возрасте до 18 лет, беременных женщин и работников, занятых на работах с вредными и (или) опасными условиями труда (ст. 125 Трудового кодекса РФ).

Часть отпуска, превышающая 28 календарных дней, по письменному заявлению работника может быть заменена денежной компенсацией.

Замена отпуска денежной компенсацией беременным женщинам и работникам в возрасте до 18 лет, а также работникам, занятым на тяжелых работах и работах с вредными и (или) опасными условиями труда, не допускается.

В настоящее время существуют два мнения по поводу применения положений указанной статьи.

С одной точки зрения, возможна выплата денежной компенсации за все дни неиспользованных отпусков, т.е. при соединении нескольких отпусков (в частности, за прошлые года) компенсация выплачивается за все количество дней, превышающих основной отпуск продолжительностью 28 календарных дней.

Другая точка зрения предполагает, что замене денежной компенсацией подлежит только та часть каждого из неиспользованных отпусков, которая превышает 28 календарных дней.

Впредь, до формирования практики применения Трудового кодекса Российской Федерации, а также судебной практики по данному вопросу, решение этого вопроса возможно по соглашению сторон.

При этом следует иметь в виду, что замена отпуска денежной компенсацией является правом, а не обязанностью работодателя (письмо Минтруда РФ от 25 апреля 2002 г.).

Компенсация за неиспользованный отпуск уволенному работнику зависит от продолжительности времени, которое он проработал в текущем рабочем году. Если он проработал 11 месяцев, то компенсируется весь отпуск. Если же проработал менее 11 месяцев (период меньше 15 дней исключается из подсчета, а больше 15 дней - округляется до полного месяца), то ему выплачивается денежная компенсация пропорционально продолжительности отпуска:

1) в 24 рабочих дня - в размере 2-дневного среднего заработка за каждый месяц работы;

2) в 30 календарных дней - в размере 2-дневного среднего заработка за каждый месяц работы;

3) в 36 рабочих дней - в размере 3-дневного среднего заработка за каждый месяц работы;

4) в 48 рабочих дней - в размере 4-дневного среднего заработка за каждый месяц работы.

При суммировании отпусков удлиненные отпуска включаются в подсчет во всех случаях в полном размере. Компенсация за отпуск выплачивается в конце года работы, за исключением случаев увольнения работника. При исчислении сроков работы, дающих право на пропорциональный дополнительный отпуск или на компенсацию за отпуск при увольнении, излишки, составляющие менее половины месяца, исключаются из подсчета, а излишки, составляющие не менее половины месяца, округляются до полного месяца.

Исчисление сумм, выплачиваемых работникам в качестве компенсации за неиспользованную часть ежегодного отпуска, производится по правилам расчета среднего заработка для оплаты отпуска.

При увольнении работнику выплачивается денежная компенсация за все неиспользованные отпуска.

По письменному заявлению работника неиспользованные отпуска могут быть предоставлены ему с последующим увольнением (за исключением случаев увольнения за виновные действия). При этом днем увольнения считается последний день отпуска.

При увольнении в связи с истечением срока трудового договора отпуск с последующим увольнением может предоставляться и тогда, когда время отпуска полностью или частично выходит за пределы срока этого договора. В этом случае днем увольнения также считается последний день отпуска.

При предоставлении отпуска с последующим увольнением при расторжении трудового договора по инициативе работника этот работник имеет право отозвать свое заявление об увольнении до дня начала отпуска, если на его место не приглашен в порядке перевода другой работник.

Увольняемому работнику не может быть предоставлен отпуск в натуре, и выплата компенсации является единственным путем реализации права на отпуск. Формулировка причины увольнения не имеет значения для выплаты компенсации за неиспользованный отпуск. Полная компенсация выплачивается в размере среднего заработка за срок полного отпуска.

Право на полную компенсацию возникает у работника по истечении 11 месяцев работы в текущем рабочем (не календарном) году. Если ко дню увольнения работник проработал в текущем году менее 11 месяцев, ему выплачивается пропорциональная денежная компенсация.

Если работник в день увольнения не работал, то компенсация должна быть выплачена не позднее следующего дня после предъявления работником требования о расчете. При отсутствии спора причитающаяся работнику денежная компенсация за неиспользованные отпуска выплачивается работодателем полностью. В случае спора работодатель в указанные выше сроки обязан выплатить работнику не оспариваемую им сумму.

Для определения размера денежной компенсации за неиспользованные ежегодные отпуска необходимо рассчитать продолжительность отпусков, не использованных работником к моменту увольнения. При этом следует исходить из того, что полагающиеся работнику отпуска не пропадают, даже если он своевременно их не использовал: либо полагающийся отпуск должен быть предоставлен в натуре, либо заменен денежной компенсацией <*>.

--------------------------------

<*> Комментарий к Трудовому кодексу Российской Федерации / Под ред. К.Н. Гусова. М.: Велби; Проспект, 2003.


Отпуск без сохранения заработной платы (ст. 128 Трудового кодекса РФ). По семейным обстоятельствам и другим уважительным причинам работнику по его письменному заявлению может быть предоставлен отпуск без сохранения заработной платы, продолжительность которого определяется по соглашению между работником и работодателем.

Работодатель обязан на основании письменного заявления работника предоставить отпуск без сохранения заработной платы:

1) участникам Великой Отечественной войны - до 35 календарных дней в году;

2) работающим пенсионерам по старости (по возрасту) - до 14 календарных дней в году;

3) родителям и женам (мужьям) военнослужащих, погибших или умерших вследствие ранения, контузии или увечья, полученных при исполнении обязанностей военной службы, либо вследствие заболевания, связанного с прохождением военной службы, - до 14 календарных дней в году;

4) работающим инвалидам - до 60 календарных дней в году;

5) работникам в случаях рождения ребенка, регистрации брака, смерти близких родственников - до пяти календарных дней;

6) в других случаях, предусмотренных Трудовым кодексом РФ, иными федеральными законами либо коллективным договором.

То есть отпуска без сохранения заработной платы можно поделить на две группы.

Первая группа отпусков - это когда работнику по его письменному заявлению может быть предоставлен отпуск без сохранения заработной платы, продолжительность которого определяется по соглашению между работником и работодателем. Продолжительность отпуска без сохранения заработной платы и количество таких отпусков Кодексом не ограничено.

Вторая группа отпусков обязывает работодателя на основании письменного заявления работника предоставить отпуск без сохранения заработной платы. Для данной группы действует законодательное ограничение подобного вида отпусков.

Хотелось бы отметить, что перечень видов отпусков, которые работодатель обязан предоставить работнику, не является исчерпывающим. Так, работодатель обязан предоставлять дополнительный отпуск без сохранения заработной платы по заявлению следующих работников: женщин - по уходу за ребенком до достижения ребенком возраста трех лет, лицам, работающим в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях - на время, необходимое для проезда к месту использования ежегодного оплачиваемого отпуска и обратно; совместителю - если по совмещаемой работе продолжительность ежегодного оплачиваемого отпуска меньше продолжительности такого отпуска по основному месту работы, на недостающие до этой продолжительности дни и т.п.

Предоставление отпуска без сохранения заработной платы оформляется письменным заявлением работника, в котором необходимо указать причину (например, болезнь родственника, переезд на новую квартиру и т.п.), и приказом (распоряжением) работодателя, продолжительность, даты ухода работника в отпуск и последнего дня этого отпуска <*>.

--------------------------------

<*> Там же.


Отметим, что, получив отпуск без сохранения заработной платы, работник может в любой день прервать его и выйти на работу, предупредив об этом работодателя.

Отпуска без сохранения заработной платы в стаж для отпуска не включаются, поскольку в это время заработная плата за работником не сохраняется, кроме кратковременных отпусков продолжительностью не более 7 дней.