Игорь Семенович Яртых, доктор юридических наук, профессор кафедры «Адвокатура и нотариат» Московской государственной юридической академии им. О. Е. Кутафина. Яртых, И. С. Будущее российской адвокатуры : монография

Вид материала

Монография

Содержание Глава 7. СВЯЗЬ С МАГИСТРАТУРОЙ Глава 2. Независимость адвокатуры 20 Глава 5. Совмещение судебной правозащиты Будущее российской адвокатуры

Подобный материал:

• Октор юридических наук, профессор, заслуженный деятель науки рф, заведующая кафедрой, 2860.3kb.
• Программа международной научно-практической конференции «современные тенденции кодификации, 278.39kb.
• Виды юридической ответственности в системе государственной службы, 2098.86kb.
• Примерная программа учебной дисциплины право для профессий начального профессионального, 199.76kb.
• Московской государственной юридической академии им., 62.02kb.
• Люстрация в Центральной и Восточной Европе, 447.96kb.
• Международная научно-практическая конференция аспирантов и молодых ученых «вопросы, 190.19kb.
• Е. В. Додин Исполнение постановлений о наложении административных взысканий Учебное, 1014.22kb.
• Приглашаем вас принять участие в Межвузовской научно-практической конференции студентов, 44.29kb.
• Приглашаем вас принять участие в Межвузовской научно-практической конференции студентов, 38.29kb.

Глава 6. НЕКОММЕРЧЕСКИЙ ХАРАКТЕР АДВОКАТСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ


В конце девятнадцатого века на заре становления адвокатуры и российского капитализма, размышляя над развитием адвокатской профессии, Е. В. Васьковский заметил: «Сословие присяжных поверенных размножается. С каждым годом; адвокатский заработок уменьшается; конкуренция становится все сильнее и сильнее. Волей-неволей адвокатам придется расширить и без того обширный список тех побочных занятий, которые увеличивают их средства к существованию»². Актуально это наблюдение и сегодня. В конце двадцатого века адвокаты, оказавшись в пучине новой жизни, ринулись осваивать неизведанные ранее формы юридической работы. Появился целый отряд бизнесадвокатуры, главной особенностью работы которой, является обслуживание различного рода предпринимателей и предпринимательских структур. Вместе с тем адвокатская деятельность признана законом как некоммерческая. Такой подход к адвокатской деятельности является уникальным в истории мировой адвокатуры.

В соответствии с действующим гражданским кодексом под коммерческой деятельностью понимается деятельность, направленная на получение прибыли, под некоммерческой деятельностью деятельность не направленная на извлечение прибыли.

Бессмысленно говорить о том, что адвокаты не бездельники и адвокатская деятельность есть трудовая деятельность. Адвокат, осуществляя адвокатскую деятельность, затрачивает на нее физические, интеллектуальные, моральные усилия, производит материальные затраты организационного, технического и иного характера. Оказывая квалифицированную юридическую помощь нуждающимся в ней, адвокат реализует произведенный интеллектуальный продукт и получает за это денежное вознаграждение. Таким образом, в адвокатской деятельности формально присутствуют все элементы, составляющие экономическое понятие произведенный продукт: затраты, трудовая деятельность, стоимость, возникшая в результате этой деятельности.

Однако в результате адвокатской деятельности получается нематериальный продукт, выбивающийся из общего категорийного ряда видов производственной деятельности, описывающего различные результаты трудовой деятельности. На протяжении всей истории адвокатуры ученые и практики так и не пришли к однозначному выводу, каков он продукт адвокатской деятельности по своей природе и структуре. Одни упорно говорят об определенном виде «производственной» деятельности, другие отстаивают позицию, из которой следует, что адвокатская деятельность — есть разновидность творческого, интеллектуального труда. В первом случае допустимо конкретизировать его стоимость, а соответственно и рыночную цену (таксу). Во втором, как результат любого творчества, он представляет собой произведение, не имеющее структуры затрат, а соответственно и цена его есть условность, определяемая субъективными потребностями потребителя. Истина, как представляется, лежит где-то посередине и адвокатская деятельность, в основе которой лежит индивидуальный и в основном интеллектуальный труд адвоката, не может быть приравнена к производственной или к исключительно интеллектуальной, но преследующей коммерческую выгоду деятельности. Особенность «продукта» адвокатской деятельности состоит в том, что адвокат, являясь самозанятым экономическим субъектом, действует в специфическом правовом режиме, установленном государством с целью обеспечения доступности квалифицированной юридической помощи для всех нуждающихся в ней. Адвокат действует самостоятельно, независимо на свой страх и риск, а вознаграждение, получаемое им лично, собственно и является оплатой за труд. Вместе с тем для такого вида продукта существует принятая во всем мире терминология — услуга. Таким образом, адвокат производит юридические услуги специфического характера, связанные с защитой права. Доход у него появляется не в связи с реализацией объекта гражданского оборота, а с деятельностью по их защите гражданских прав. Произведенный адвокатом продукт ограничен в обороте, у него есть производитель и есть приобретатель. Однако приобретатель не имеет возможности передать произведенный продукт третьему лицу, прирастив к нему дополнительную стоимость (добавленную стоимость), а при отсутствии добавленной стоимость не может быть и прибыли, поскольку прибыль есть разница между ценой продажи и себестоимостью.

Адвокатскую деятельность следует именовать как юридические услуги правозащитного толка.

Сегодня много разговоров о вхождении России во всемирную торговую организацию и необходимости унификации российского законодательства под международные стандарты этой структуры. Раздаются голоса, что де и адвокатская деятельность подпадает под правовое регулирование, предусмотренное для стран членов ВТО, а, следовательно, мы должны приспособить и законодательство об адвокатуре под их стандарты. Это абсолютнейшее заблуждение. Мы убеждены, что при реализации во взаимосвязи принципов, некоммерческого статуса адвокатуры и адвокатской деятельности, как исключительно правозащитной, адвокатская деятельность не подлежит регулированию нормами ВТО, устанавливающими правила оборота товаров и услуг на всемирном хозяйственном рынке.


Глава 7. СВЯЗЬ С МАГИСТРАТУРОЙ


Магистратура (новолатинский термин, magistratura, от лат. magistratus — сановник, начальник), так называлась система государственных должностей в Древнем Риме. Возникновение магистратуры относится к периоду становления республики. В более позднее время термин стал употребляться в более узком понимании как синоним судебного ведомства.

В государствах с республиканской формой общественного устройства особая публичная роль отводится судебной власти. Декларируя высшими ценностями: права граждан, верховенство закона и равенство всех перед законом, демократическое государство на деле обеспечить их может исключительно посредством путем отправления справедливого правосудия. В этой системе защиты прав справедливый суд может вершиться исключительно на принципе состязательности и равенства сторон. Копируя в большинстве своем опыт Римской республики, все новоиспеченные демократии получают и адвокатуру, как неотъемлемый институт состязательного правосудия.

На первоначальном этапе становления государства адвокатура, как правило, признается чрезвычайно значимым институтом, а ее статус поддерживается всеми доступными средствами. Государство не видит в ней политического конкурента и поэтому максимально приближает и сотрудничает с ней. В большинстве стран с устоявшимися демократическими традициями адвокатура является активным кадровым резервом на замещение государственных должностей в различных государственных ведомствах, а не только в судейском корпусе.

«В тех странах, где судьи и прокуроры могут быть избираемы из среды адвокатского сословия, адвокаты имеют перед собой заманчивую перспективу получить на старость почетное и материально-обеспеченное положение в рядах судебной магистратуры. Эта перспектива отвлекает их от преследования одной денежной наживы и поощряет к честному исполнению своих обязанностей»¹.

Отечественный опыт, к сожалению, сформировал у государственной власти стойкое представление о том, что адвокатура не только не является союзником государства в деле отправлении правосудия, но скорее прямым конкурентом. Виной этому и сама адвокатура, особенно дореволюционные адвокаты, подавшиеся всеобщему духу бунтарства и революционности и, пошедшие без оглядки в политику. Хотя такому поведению есть и более прозаическое объяснение. Русская присяжная адвокатура в конце девятнадцатого начале двадцатого века только-только нащупывала свое место в системе нарождавшихся демократических институтов, и радикализм отдельных адвокатов выходил при этом за рамки целей и задач сословия, определяемых профессиональным предназначением. Чего только стоит беспрецедентный шаг присяжных поверенных Санкт-Петербурга, общее собрание которых 21 ноября 1904 г. приняло резолюцию, призывавшую к изменению политического строя страны². Продолжил эту тенденцию Всероссийский союз адвокатов, учрежденный в марте 1905 г. на двух состоявшихся съездах, каждый раз принимая антиправительственные резолюции. Лучше всего отношение царской власти к адвокатуре высказал политический наставник Александра III К. П. Победоносцев, который обращаясь к царю по поводу предстоящей реформы адвокатуры писал: «Давно уже пора принять меры против этого сословия, которое всюду, где бы ни распространялось, представляло величайшую опасность для государственного порядка»¹.

Большевики и последующие годы коммунистического государственного устройства напрочь отбили у адвокатуры стремление и умение кооперироваться с властью. Адвокатура пережила трагический период от полного отрицания ее как института до положения падчерицы в системе правосудия.

С началом новой эры в истории России адвокатура получила возможность не только возродиться на принципах попранных предыдущей властью, но и претворить в жизнь те из них, которые так и не были осознаны и реализованы в предыдущие годы.

В гражданском обществе, институтом которого государство признало адвокатуру, взаимоотношения общества и государства строятся на взаимоуважительных и взаимовыгодных началах. В демократическом государстве, коим объявила себя и Россия, адвокатура не конкурент и тем паче не противник государства. Адвокатура и государство партнеры и цель у них одна — обеспечение справедливого правосудия и, как следствие, гражданского мира и согласия в обществе.

Сегодня мы, к сожалению, наблюдаем процессы, которые иначе как рецидивными назвать нельзя. Недопущение адвокатов к государственным должностям, гонение на чиновников судебного ведомства и правоохранительных органов, имеющих родственниками адвокатов, запрет отставным судьям на адвокатскую практику, все это не только не укрепляет государственную власть и не предотвращает коррупцию, разъедающую ее, но наносит непоправимый ущерб адвокатуре как институту судебной власти.

Задача адвокатуры сегодня состоит в налаживании равноправных отношений с государством, в кооперировании в решении насущных задач государственного строительства и защиты интересов адвокатов.

Таким образом, возрождение связи адвокатуры с магистратурой есть не только способ обеспечения сохранности высоких морально-нравственных ориентиров в адвокатском сословии, но и возможность реализации адвокатурой функции института гражданского общества. Для государства выгода не менее очевидна — это приток высококвалифицированных кадров с практикой правозащитной деятельности во все сферы государственного управления.


Заключение


Изложенные выше взгляды на организацию адвокатуры в современной России и вероятные перспективы ее развития, есть приглашение к дискуссии, соответствующей надобностям текущего момента. Возможно, в стремлении быть услышанным мы сгустили краски, но делали это не красивого словца ради, а только из искренней заботы о будущем корпорации, которая взрастила в нас любовь к профессии и уважения к ее публичному предназначению. Мы не можем оставаться в стороне. Времени осталось непростительно мало, трудности, которые испытывает адвокатура сегодня покажутся нелепыми случайностями на фоне проблем, которые могут появиться в случае поглощения адвокатурой всей непрофильной юридической общественности. Основная функция сословных органов самоуправления — поддержания высоких нравственно-этических стандартов, при существующей системе дисциплинарного реагирования, основанной на формализованных нравственных стандартах, превратится в сплошную войну с нерадивыми представителями профессии, что неизбежно приведет к жесткой конфронтации между различными кланами адвокатов, объединенных узкогрупповыми интересами. За конфликтами групп неизбежно последует волна центробежных настроений, которая может завершиться общей дестабилизацией корпорации и вероятнее всего к ее распаду.

При ущербности принципа независимости в современном бытующем правопонимании, адвокатура будет лишена большинства естественных рычагов саморегулирования, что неминуемо приведет к ужесточению государственного вмешательства в корпоративное самоуправление и ограничение независимости.

Однако время еще есть. У адвокатуры есть силы и возможности. У адвокатов есть понимание своего публичного предназначения, честь и достоинство, привитые предыдущими поколениями коллег по цеху, желание и страсть сделать свою профессию достойной тех надежд, которые на нее возлагают граждане и общество в целом.


ОГЛАВЛЕНИЕ


Предисловие 3

Глава 1. Корпоративность сословия 5

Глава 2. Независимость адвокатуры 20

Глава 3. Нравственно-этический самоконтроль сословия 25

Глава 4. Относительная свобода адвокатской профессии 28

Глава 5. Совмещение судебной правозащиты

и представительства 31

Глава 6. Некоммерческий характер адвокатской деятельности 35

Глава 7. Связь с магистратурой 38

Заключение 42





Игорь Семенович ЯРТЫХ


БУДУЩЕЕ РОССИЙСКОЙ АДВОКАТУРЫ


Монография


Редакция Юридического института МИИТа


Изд. заказ 106 Бумага офсетная Тираж 100 экз.

Подписано в печать 15.11.2010 Печать трафаретная Цена договорная

Усл. печ. л. 2,75 Уч.-изд. л. 1,7 Формат 60х84/16

127994, Москва, ул. Образцова, 9, стр. 9