Таким образом, современное понятие «международное торговое право» является относительно новым и не достаточно устоявшимся

Вид материала

Документы

Подобный материал:

• Конспект лекций по курсу «Международное право», 912.55kb.
• Международное право в вопросах и ответах, 985.99kb.
• Программа вступительного собеседования на магистерскую программу «международное право, 105.84kb.
• Темы лекций и семинарских заданий, 203.13kb.
• Учебно-методический комплекс Международное экономическое право специальность 030501, 716.19kb.
• Стратегический курс Казахстана в сфере внешней политике и национальной безопасности., 50.92kb.
• Бадри Джемалович Накашидзе программа рассмотрена на заседании кафедры от сентября 2005г., 402.57kb.
• Международное гуманитарное право и сми вопросы, 1282.83kb.
• Программа вступительного испытания по предмету «международное право», 245.13kb.
• Выделение торгового права 1 основные кодификации торгового права, 186.86kb.

В рамках СНГ было заключено около 10 международных договоров, посвященных вопросам собственности и инвестиций государств- участников СНГ и их субъектов. В их числе: соглашение о взаимном признании прав и регулировании отношений собственности (Бишкек, 1992 г.), Договор о создании Экономического союза (Москва, 1993 г.), Соглашение о сотрудничестве в области инвестиционной деятельности (Ашгабад, 1993 г.) и другие.

Следующим источником «международного инвестиционного законодательства» являются двусторонние соглашения о содействии осуществлению и защите инвестиций, в которых государства взаимно создают для своих субъектов на территории иных государств гарантии при осуществлении инвестиционной деятельности. Еще одним источником регулирования инвестиционной деятельности являются международные договоры об избежании двойного налогообложения. Кроме того, наиболее крупные инвесторы при осуществлении значительных инвестиционных проектов, самостоятельно заключают инвестиционные договоры с соответствующими государствами.


49. Режим иностранных инвестиций. Гарантии иностранных инвестиций


Режим иностранных инвестиций устанавливается либо в актах национального законодательства, либо в международных договорах о защите инвестиций.

Обычно иностранным инвесторам предоставляется «национальный режим», в силу которого инвесторы иностранного государства получают такие же права, как и субъекты данного государства, либо «режим наибольшего благоприятствования», в силу которого все инвесторы иностранного государства по порядку осуществления инвестиций и извлечению доходов получают режим, который является не менее благоприятным, чем тот, который в аналогичных условиях предоставляется инвестициям, осуществленным инвесторами третьих государств.

Предоставление «режима наибольшего благоприятствования» достаточно часто может означать, что все иностранные инвестиции подвергаются в данном государстве определенным ограничениям. Данные ограничения могут касаться запрета на инвестиции в определенные сферы экономики (транспорт, сырьевую промышленность и др.), либо содержать определенные ограничения по предельной доле иностранного инвестора в совместном с местными инвесторами предприятии, в определенных сферах (банки, страховые организации), а также ограничения на приобретение земли. Как правило, когда национальное законодательство содержит специальное регулирование иностранных инвестиций, то гарантирует неизменность режима иностранных инвестиций в течение определенного периода.

Гарантии иностранных инвестиций. Иностранный инвестор может уменьшить свои риски путем страхования (получения гарантий) инвестиций в иностранном государстве. Причем данное страхование может осуществляться либо частным образом, т.е. в частной страховой организации, либо с привлечением государства. Участие государства в страховании частных инвестиций обычно осуществляется либо в рамках международного договора о защите инвестиций, заключаемых государством-инвестором с государством места инвестиционной деятельности, либо в рамках многосторонних международных договоров.

Отношения, связанные с привлечением государств по страхованию иностранных инвестиций, регулируются Сеульской конвенцией 1985 г. «Об учреждении многостороннего агентства по гарантиям инвестиций». В соответствии с Конвенцией Агентство может гарантировать инвестиции на случай убытка по поводу следующих рисков: ограничение государством перевода валюты; экспроприация и аналогичные меры; нарушение договора со стороны правительства государства-участника, война и гражданские беспорядки и др. Агентство не покрывает риски, возникшие до заключения договора о гарантии.

Конвенция регламентирует виды инвестиций, которые могут подпасть под гарантию. К ним относятся: участие в АО; среднесрочные и долгосрочные займы; иные формы прямых инвестиций. Конвенция четко определяет инвесторов, которые имеют право на гарантии: физические и юридические лица одного государства-участника, осуществляющие инвестиции на территории государства-участника, которое является развивающейся стороной.

Конвенция детально регулирует вопросы, связанные с условиями гарантии, платежами по требованиям в связи с гарантией и многие другие.


50. Разрешение споров международным коммерческим арбитражем (МКА)


Под арбитражем понимается способ разрешения гражданских (торговых) споров путем вынесения решения одним или несколькими физическими лицами, которые выбираются непосредственно сторонами, т.е. органом, не входящим в систему государственных судов, но решения которого обладают силой последних.

Современный коммерческий арбитраж имеет три основные формы:

- постоянно действующие арбитражные суды, обычно создаваемые разного рода коммерческими организациями и осуществляющими свою деятельность на основании утвержденных регламентов;

- арбитражные суды ad hok, учрежденные сторонами для разрешения конкретного спора и действующие в соответствии с правилами, установленными непосредственно сторонами;

- административные арбитражные суды, занимающие промежуточное место между постоянно действующими судами и судами ad hok. Их деятельность основывается на том, что определенные коммерческие организации или постоянно действующие арбитражные суды на условиях, определенных в специальных регламентах, обязуются администрировать разбирательство в суде ad hok.

Преимущества МКА: к третейскому разбирательству привлекаются специалисты в области хозяйственных отношений, в частности в области международной торговли; стороны не только влияют на состав арбитражного суда, но и на применение им процедуры (в некоторых странах сторонам разрешается самостоятельно определять порядок ведения процесса); разбирательство в арбитраже является более быстрым и менее формалистическим способом разрешения споров по сравнению с государственным правосудием; разбирательство в арбитраже является более дешевым по сравнению с государственным правосудием, главным образом благодаря более краткому процессуальному циклу, при вынесении решения арбитраж, прежде всего, учитывает волю сторон, выраженную в договоре, а также торговые обычаи; выбранное сторонами материальное право применяется, как правило, только в качестве дополнительного; система международных конвенций обеспечивает принудительное исполнение решений международных арбитражных судов более чем в 100 странах мира.


51. Правовое регулирование международного коммерческого арбитража (МКА)


Регламентация МКА имеет место в трех областях:

1. в соглашениях сторон, устанавливающих компетенцию арбитражного суда разрешать возникающие между ними споры;
   
2. в сфере национального законодательства государств;
   
3. в области международных отношений.
   

Международное регулирование МКА:

- Женевский протокол об арбитражных оговорках 1923 г. является первым международным актом конвенционального характера в области международного коммерческого арбитража (разрешил проблему правового регулирования признания государством действительности третейского соглашения);

- Женевская конвенция об исполнении иностранных арбитражных решений 1923 г. (урегулировала вопросы исполнения решений на территории других государств);

- Нью-Йоркская конвенция о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений 1958 г. (является основным правовым актом в данной области). В ее основу заложены принципы признания и приведения в исполнение всех арбитражных решений, а не только решений, вынесенных на территории страны-участницы конвенции и не только тех решений, которые возникли из арбитражных соглашений, заключенных между сторонами, подлежащими юрисдикции государств-участников Конвенции. Конвенция возложила бремя доказывания на сторону, против которой направлено решение. Основной предмет конвенции составляет иностранное арбитражное решение. Конвенция полностью охватила проблематику арбитража, так что последующие международные акты могли лишь развивать и дополнять эти вопросы.

К иным нормативным актам, регулирующим проблему МКА в области международных отношений относятся:

- Европейская конвенция о внешнеторговом арбитраже 1961 г.,

- Московская конвенция о разрешении арбитражным путем гражданско-правовых споров, вытекающих из отношений экономического и научно-технического сотрудничества 1972 г.;

- Панамская конвенция 1975 г. (в большей мере повторяет Нью-йоркскую конвенцию),

- Арбитражные регламенты для арбитражей ad hok: Арбитражный регламент Европейской экономической комиссии, разработанный в 1963 г., Арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ, принятый в 1976 г.;

- Типовое законодательство: Типовой закон о международном коммерческом арбитраже, разработанный в 1985 г. в рамках ЮНСИТРАЛ.

На национальном уровне регламентация в сфере арбитража осуществляется обычно неправительственными национальными организациями, которые занимаются пропагандированием МКА (например, постоянно действующие арбитражные суды при Торговых палатах).


52. Понятие, виды и формы арбитражных соглашений


Понятие арбитражного соглашения

Под арбитражным соглашением следует понимать соглашение, в силу которого стороны передают правовой спор на разрешение третейского (арбитражного) суда.

Арбитражное соглашение имеет некоторое сходство с пророгационным соглашением, но последнее касается либо установления сторонами территориальной подсудности либо компетенции национальных государственных судов и не имеет ничего общего с арбитражным соглашением.

Арбитражное соглашение не является также договором, предусматривающим оказание услуг третьим лицом в целях достижения соглашения между сторонами, т.е. соглашением, имеющим целью примирение сторон, так называемым соглашением на арбитраж, в силу которого стороны наделяют третье лицо (арбитра) полномочиями для установления определенных юридически значимых фактов (например, соответствия поставленного товара условиям договора).

На практике неоднократно заключаются так называемые соглашения о техническом или качественном арбитраже, обычно имеющие характер арбиторских, а не арбитражных соглашений в прямом смысле слова, если только третьи лица, выбранные для установления качественного либо технического состояния данного предмета, одновременно не уполномочиваются для разрешения юридических претензий, связанных с выполненными исследованиями.

Кроме того, арбитражное соглашение следует отличать от мирового соглашения между сторонами в споре, к которому стороны приходят в случае возбуждения третейского разбирательства.

Виды арбитражных соглашений

Чаще всего различие проводиться между арбитражным соглашением в отношении уже существующего спора или так называемого компромисса, с одной стороны, и арбитражным соглашением, предусматривающим, что споры, которые могут возникнуть в будущем времени из определенного правового отношения, будут разрешаться арбитражным способом, с другой стороны.

Второй вид арбитражного соглашения традиционно называется арбитражной оговоркой, так как обычно является одним из положений, содержащихся в так называемом основном соглашении (например, договоре купли-продажи, договоре подряда и т.д.).

Вышеуказанное разграничение в настоящее время не имеет большого юридического значения, поскольку оба вида арбитражных соглашений разрешены, обладают одинаковой юридической силой и имеют идентичные последствия.

Недействительность или ничтожность основного договора, так же как прекращение или выход из него, автоматически не затрагивают обязательной силы арбитражной оговорки.

Арбитражное оглашение вызывает два главных правовых последствия:

- «положительное последствие», основанное на признании компетенции третейского суда разрешать спор, о котором говорится в арбитражном соглашении.

- «отрицательное последствие», основанное на исключении разрешения спора из компетенции государственного суда, если вопреки арбитражному соглашению возбуждается дело в государственном суде, и ответчик до начала разрешения спора по существу заявит в государственном суде, что разрешать данный спор компетентен третейский суд. В данном случае третейская запись не может стать препятствием для вынесения государственным судом временного постановления для цели обеспечения исковых требований стороны арбитражного соглашения, поскольку отрицательное последствие (как и положительное) записи относится исключительно к вступительному производству, а не решению спора по существу.

Форма арбитражного соглашения

Согласно п. 2 статьи 22 Нью-йоркской конвенции, письменная форма арбитражного соглашения сохраняется как в случае его содержания в одном документе, подписанном обеими сторонами, так и в случае заключения арбитражного соглашения путем обмена письмами или телеграммами, причем к данному положению п. 2 статьи 1 Европейской конвенции добавляет обмен сообщениями по телетайпу.


53. Альтернативные методы разрешения споров. Согласительный регламент ЮНСИТРАЛ


Независимо от арбитража, особенно в последнее время, появляются новые, альтернативные методы разрешения споров.

Общей чертой альтернативных методов является совместная передача спора выбранному сторонами третьему лицу в целях осуществления попытки достичь соглашения с учетом обоснованных интересов сторон, при этом данное соглашение не обладает обязательной силой для сторон.

Толчком развития альтернативных методов разрешения международных торговых споров явилась разработка и принятие в 1980 г. Комиссией ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ) Согласительного регламента.

К альтернативным методам относиться так называемое примирение, т.к. в отличие от судебного разбирательства имеет негосударственный характер. Примирение с юридической точки зрения характеризуют следующие черты: 1. примирение всегда носит добровольный характер; 2. стороны оказывают влияние не только на процедуру, но и на определение материально-правовых норм; 3. сутью данного метода является именно примирение; 4. решение третьего лица не является юридически обязательным.

Примирение отличается от арбитража, прежде всего отсутствием обязательного характера вынесенного в примирительном процессе мирового соглашения, и таким образом невозможностью его принудительного исполнения.

От проведения экспертизы примирение отличает то обстоятельство, что первый указанный альтернативный способ разрешения споров касается, как правило, споров о фактах, в то время как примирение – это спор о праве.

Типовым примером примирительного разбирательства являются положения, содержащиеся в Согласительном регламенте ЮНСИТРАЛ 1980 г. Документ состоит из 20 статей и в общем плане определяет процедуру назначения посредников, их роль и ход согласительной процедуры. Он касается споров, возникающих из договора, которые стороны желают разрешить миролюбивым путем. При этом стороны должны согласиться на примирение рассматриваемого Регламента (причем либо целиком, либо частично).

В Регламенте не используется формулировка «иск», а только «предложение к согласительной процедуре», которое должно иметь письменную форму. Регламент допускает наличие одного посредника, совместно выбранного обеими сторонами, двух посредников, выбранных каждой стороной в отдельности, трех посредников, причем, каждая из сторон назначает своего посредника, а они, в свою очередь, с согласия сторон – третьего. Посредники не являются представителями сторон. Они независимы и беспристрастны, т.к. их главной задачей является достижение компромисса между сторонами. С момента выяснения дела посредник формулирует условия для возможного урегулирования, которые выходят за пределы мнения в отношении возможного разрешения спора. Спор может быть разрешен следующими способами: 1. посредством определенного изменения договора; 2. изменения содержания договора посредством подписания дополнительного соглашения. С момента подписания дополнительного соглашения к договору факт несоблюдения какой-либо стороной указаний посредника признается нарушением соглашения и данный вопрос может быть разрешен судом.

Согласительный регламент также содержит положения, касающиеся распределения издержек между сторонами, внесения авансов на покрытие издержек, а также устанавливает принцип конфиденциальности согласительной процедуры, запрет на возбуждение во время согласительной процедуры арбитражного или судебного разбирательства, запрет для посредника выступать в качестве арбитра (судьи) и другие.