Таким образом, современное понятие «международное торговое право» является относительно новым и не достаточно устоявшимся

Вид материала

Подобный материал:

1 2 3 4 5

, в том числе и посредством выпуска государственных ценных бумаг

2. гарантий государства по займам субъектов данного государства (в случае, когда государство гарантирует исполнение обязательств по частному займу, предоставленному субъекту данного государства);

3. инвестиционных договоров (в силу которых государства путем предоставления особых льгот и привилегий отдельным субъектам привлекают дополнительные средства для развития своей экономики);

4. договоров международной купли-продажи товаров.

Государство вступает в сделки по международной торговле через свои органы. Применительно к государственным займам или гарантиям это либо правительство государства, либо министерство финансов или национальный (центральный) банк. Инвестиционные договоры заключает либо правительство, либо министерство, отвечающее за экономическую (внешнеэкономическую) политику в государстве (министерство экономики, министерство внешнеэкономических связей и т.д.). Для заключения договоров международной купли-продажи товаров, государство использует, как правило, специально создаваемые подразделения, не обладающие статусом дипломатического представительства государства на территории иных государств, а именно через торговые представительства.

15. Объекты международного торгового оборота: общая характеристика

Первоначально (в период зарождения международной торговли) в качестве практически единственного объекта международных торговых сделок выступали лишь предметы материального мира (товары, имеющие объем, вес и др. характеристики, а также особые вещи - деньги). К концу XIX века перечень объектов МТП расширился за счет нематериальных объектов, в первую очередь, за счет различных имущественных прав: исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, работ, услуг, а также прав, оформляемых с помощью ценных бумаг.

Поскольку преобладающим видом сделок в международном торговом обороте по-прежнему остается купля-продажа, то основным объектом международного торгового оборота остается товар как предмет материального мира.

Тем не менее, так как сделки международной торговли по своей природе являются гражданско-правовыми, то их объектом могут быть любые гражданско-правовые объекты, не изъятые из международного торгового оборота решениями международных организаций (например, работорговля), либо национального (гражданского) оборота (для конкретных субъектов, принадлежащих конкретному государству, например, государственная монополия на торговлю оружием).

К основным видам объектов МТП относятся: товар, деньги, ценные бумаги, результаты интеллектуальной деятельности, работы, услуги.

16. Товар и деньги как объекты международного торгового оборота

Под товаром национальные правовые системы понимают предметы материального мира либо в их естественном, добываемом из природной среды, виде (например, уголь, нефть и т.д.), либо в переработанном, подвергшемся влиянию человека, состоянии, т.е. предметы, являющиеся объектами торговых сделок.

Товар как объект международного торгового оборота может характеризоваться с использованием различных критериев.

Для товаров, определяемых родовыми признаками, это – мера, вес и сорт (качество) товара. Вес может быть «нетто», например, используется при определении цены товара, и «брутто» - используется при оформлении транспортных документов. Сорт (качество) определяется либо национальными, либо международными стандартами.

Индивидуально определенные товары, особенно сложная техническая продукция, определяются в соответствии со стандартами или техническими условиями, установленными заводом-изготовителем.

Кроме того, в некоторых случаях для сторон договора существенное значение имеют и их собственные требования к товару, например, такие, как страна происхождения товара, цвет, возможность утилизации и т.д.

Еще одной характеристикой товара как объекта международной торговли является индивидуализация товара при помощи товарного знака, коммерческих обозначений, клейма (тавро и т.д.).

Последней характеристикой товара является цена, которая может выражаться в абсолютных величинах (измеряться в валюте или ином стоимостном эквиваленте), либо должен быть указан способ ее определения (например, стоимость кофе на Лондонской товарной бирже на 1 июля такого-то года).

Деньги как объект международного торгового оборота.

Деньги используются и как объект международного торгового оборота, и как всеобщий эквивалент меновой ценности.

Характерной чертой данного вида объекта международного торгового оборота является универсальность денег, т.е. можно погасить любой имущественный долг при помощи денег. Универсальность денег несколько ограничена по следующим причинам:

существуют свободно конвертируемые валюты, ограниченно конвертируемые валюты и неконвертируемые валюты.
стоимость валют постоянно меняется
изменение валюты платежа в некоторых правовых системах рассматривается как нарушение валютного законодательства данного государства.

Исторически деньги относились к категории вещей, обладающих родовыми признаками, заменимыми и делимыми, что было обусловлено самой формой денег (золотые, серебряные монеты). Постепенно деньги в форме слитков были заменены банкнотами, а затем и безналичными деньгами. Безналичные деньги существуют в виде записи по счету и представляют собой обязательство банка перевести по распоряжению владельца счета сумму, указанную на счете, в иной банк для зачисления ее на счет иного лица. Таким образом деньги из категории вещей перешли в категорию имущественных прав.

17. Ценные бумаги

Ценная бумага (ЦБ) (в странах англосаксонской системы права – оборотный документ) – объект, предназначенный для удостоверения или удостоверяющий существование определенного имущественного права, созданного таким образом и способом, что использование данного права возможно лишь в силу обладания данным объектом, а переход данного права к иному лицу может осуществляться только путем распоряжения данным объектом.

ЦБ с одной стороны представляет собой имущественное право, а с другой стороны – это документ, удостоверяющий наличие этого имущественного права, т.е. вещь (движимое имущество).

Виды ЦБ:

1. облигация – ценная бумага, удостоверяющая существование долга со стороны юридического лица или государственного органа, осуществившего ее выпуск, и содержащая обязательство уплатить держателю облигации указанную в ней сумму при наступлении срока ее погашения. Облигации бывают простыми (проценты плюс возврат номинальной стоимости при наступлении срока погашения), дисконтными (размещается эмитентом по цене ниже номинальной стоимости с обязательством выплатить ее владельцу номинальную стоимость при наступлении срока погашения); конвертируемыми (США) – простые или дисконтные облигации, которые по желанию владельца либо погашаются, либо обмениваются на акции данного АО.

2. вексель - ценная бумага, подтверждающая ничем не обусловленное обязательство векселедателя (простой вексель) или иного указанного в векселе плательщика (переводной вексель) выплатить по наступлении предусмотренного векселем срока определенную денежную сумму векселедержателю;

3. чек - ценная бумага, содержащая безусловное обязательство банка уплатить определенную денежную сумму по указанию предъявителя чека, выписанного чекодателем или банком;

4. коносамент - ценная бумага, выдаваемая перевозчиком или его агентом, которая определяет условия договора перевозки, указывает наименование грузоотправителя, описывает груз, принимаемый к транспортировке, способом, позволяющим его идентифицировать, и содержит обязательство передать товар в определенном месте грузоотправителю или лицу, которому будет передан коносамент;

5. акция - ценная бумага, подтверждающая право участия в акционерном обществе (АО). Акции могут простыми (ЦБ, удостоверяющая право ее владельца на получение части чистой прибыли АО – дивидендов, на участие в управлении, а также на часть имущества ликвидированного АО после расчетов с кредиторами) и привилегированными (ЦБ, удостоверяющая право ее владельца на получение части чистой прибыли АО – дивидендов - в размере не ниже установленного при ее выпуске, а также преимущественные по сравнению с владельцами простых акций права на получение части имущества ликвидированного АО после расчетов с кредиторами, без права участия в управлении АО);

6. складское свидетельство - ценная бумага, подтверждающая принятие складом товара на хранение;

7. варрант - ценная бумага, удостоверяющая право залога на складированный товар в пользу держателя данного документа;

8. деливери ордер - ценная бумага, содержащая указание владельцу склада, перевозчику или иному лицу, выдающему складское свидетельство или коносамент, передать определенную партию товара указанному в деливери ордере лицу. Обычно такой документ используется для дробления большой партии товара, оформленной одним коносаментом.

Классификация ЦБ в различных правовых системах.

Континентальная система права различает:

1.денежные ЦБ (векселя, чеки, облигации и т.д.) - ценные бумаги, в которых выражено право требования определенной денежной суммы;

2.ЦБ участия (акции и их разновидности) - ценные бумаги, в которых выражено право участия в АО или других хозяйственных обществах;

3.товарные ЦБ (коносамент, деливери ордер, варрант и др.) - ценные бумаги, в которых выражено право на товар.

Англо-американская система различает:

1.инвестиционные ЦБ – оборотные документы, подтверждающие право участия в АО (акции) либо отношения займа между их владельцем (займодавцем) и заемщиком (облигации);

2.торговые документы - оборотные документы, представляющие собой вексель, чек;

3.товарораспорядительные документы.

В зависимости от принадлежности прав, удостоверенных ценной бумагой, ЦБ делят на:

1. предъявительские – права принадлежат любому лицу- держателю ЦБ;

2. именные – владельцем признается лишь указанное в ЦБ лицо;

3. ордерные – указанное в ЦБ лицо может, как само осуществить права, предоставленные ЦБ, так и передать данное право другому лицу при помощи специальной передаточной надписи на ЦБ (индоссамента). Индоссамент может быть бланковым (без указания лица, которому должно быть произведено исполнение) или ордерным (с указанием такого лица).

Формы ЦБ:

-документарная (ЦБ, право на которую подтверждается документом на материальной основе с обязательными реквизитами);

-бездокументарная (запись на счете без выдачи документа).

18. Результаты интеллектуальной деятельности, работы и услуги как объекты международного торгового оборота

Исключительное право физического или юридического лица на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации товаров, выполняемых работ или оказываемых услуг заключается в том, что использование таких результатов может осуществляться только с согласия правообладателя.

К результатам интеллектуальной деятельности практически все национальные правовые системы относят произведения науки, искусства, литературы; исполнение фонограммы и передача или организация вещания; изобретения, полезные модели, промышленные образцы; селекционные достижения; топологии интегральных микросхем; нераскрытую информацию, в том числе секреты производства (ноу-хау).

К средствам индивидуализации относят фирменные наименования, товарные знаки (знаки обслуживания), наименования мест происхождения товаров.

Объекты авторского права: литературные произведения, драматические произведения, произведения хореографии и другие сценарные произведения; музыкальные произведения с текстом или без текста, аудиовизуальные произведения; произведения скульптуры, живописи, графики и другие произведения изобразительного искусства; произведения прикладного искусства; произведения архитектуры, градостроительства и садово-паркового искусства; фотографические произведения; карты, планы, эскизы, иллюстрации, относящиеся к географии, топологии и другим наукам; производные произведения (переводы, инсценировки, аранжировки и т.д.), сборники (в том числе базы данных), компьютерные программы и т.д.

Объекты права промышленной собственности: изобретения, полезные модели, промышленные образцы; селекционные достижения; топологии интегральных микросхем; нераскрытая информация, в том числе секреты производства (ноу-хау), фирменные наименования, товарные знаки (знаки обслуживания), наименования мест происхождения товаров.

Международно-правовое регулирование результатов интеллектуальной деятельности:

Парижская конвенция по охране промышленной собственности 1883 г. с последующими изменениями.
Мадридская конвенция о международной регистрации фабричных и товарных знаков 1891 г.
Бернская конвенция об охране литературных и художественных произведений 1886 г. с изменениями.
Всемирная (Женевская) конвенция об авторском праве 1952 г. с изменениями.
Стокгольмская конвенция, на базе которой была создана Всемирная организация интеллектуальной собственности (WIPO) 1967 г. и другие.

Работы и услуги как объекты международного торгового оборота

Несмотря на то, что результатом исполнения договора подряда является конкретный объект материального мира, предметом данного договора является не данный объект, а сама работа, выполняемая подрядчиком. Точно также, несмотря на то, что в процессе договора комиссии, поручения или другого вида договора оказания услуг используются объекты материального мира, предметом таких договоров является не данные объекты, а именно услуги, выполняемые или предоставляемые одним лицом в пользу другого.

19. Понятие и форма международной торговой сделки

Международной торговой сделкой (МТС) можно назвать любую сделку, которая выражает связь, как минимум, с двумя государствами посредством каких-либо обстоятельств.

Гаагские единообразные законы 1964 г. о международной купле-продаже материальных движимых предметов, а также о заключении договоров по такой купле-продаже ввели следующие критерии определения МТС:

критерии субъекта – эти правила применяются к договорам, которые заключены между сторонами, имеющими свои предприятия на территориях различных государств;
критерии предмета:

- договор касается такой вещи, которая в момент заключения договора перевозилась либо должна перевозиться с территории одного государства на территорию другого государства;

- когда действия, являющиеся офертой и ее акцептом, были совершены на территории различных государств;

- когда передача вещи должна осуществляться на территории иного государства, чем то, на территории которого были совершены действия, являющиеся офертой и акцептом.

Нью-Йоркская конвенция 1974 г. (в редакции, установленной Венским протоколом 1980 г.) об исковой давности по договорам купли-продажи товаров, а также Венская конвенция о договорах международной купли-продажи товаров 1980 года, относят к договорам купли-продажи товаров соглашение между сторонами, имеющими свое торговое местонахождение в различных государствах, если эти государства являются участниками конвенции или если в соответствии с нормами МЧП подлежит применению право страны – участницы конвенции.

Форма международной торговой сделки

Правовые системы большинства государств придерживаются принципа свободы выбора формы МТС. В соответствии со ст. 11 Венской конвенции 1980 г. договор международной купли-продажи не должен быть совершен в письменной форме или подтвержден в письменной форме, а также не подвержен никаким иным формальным требованиям, и существование договора может быть доказано любым способом, включая свидетельские показания. Однако в ст. 12 данной конвенции указывается, что данное положение конвенции, а также иные положения, касающиеся произвольной формы проявления воли сторон, не применяются в случае, если одна из сторон имеет торговое местонахождение в государстве, которое сделало заявление в соответствии со статьей 96 конвенции, оставляя установленное своим национальным законодательством требование о письменной форме. Такое требование имеет безусловный характер, и стороны не могут его изменить или отклонить. Если договор совершен в письменной форме, то его изменение, дополнение и т.п. должно быть подтверждено также в письменной форме.

20. Заключение международной торговой сделки оферта и акцепт

Международные сделки могут совершаться двумя способами:

на основании оферты и акцепта;
в процессе производимых сторонами переговоров.

Оферта и акцепт.

Оферта – предложение по заключению договора, адресованное определенному лицу, либо лицам, либо также неопределенному кругу лиц и содержащее, как минимум, существенные условия предлагаемого договора.

Предложение, адресованное неопределенному кругу субъектов Венская конвенция 1980 г. рассматривает не как определенную оферту, имеющую обязательный характер в случае ее акцепта, а лишь как предложение по направлению оферты либо для начала переговоров.

Считается, что оферту всегда можно отозвать, если отзыв оферты дошел до адресата либо одновременно с офертой, либо ранее, чем сама оферта.

Оферта, содержащая определенный срок для ее акцепта, является действительной до окончания указанного в ней срока.

Оферта, направленная без указания срока акцепта, является действительной в течение срока, определенного национальным законодательством, если оферент прямо не указал, что данная оферта может быть отозвана им в любой момент.

В течение срока оферты, определенного оферентом или правом, оферент не может ее отозвать, и если адресат ее акцептует, то договор считается заключенным (исключения в отдельных странах – Англия, Италия).

Оферта всегда прекращается в случае ее отклонения, направления контроферты, истечения срока, определенного оферентом, смерти оферента, либо наступления другого обстоятельства, препятствующего исполнению договора.

Акцепт – согласие на заключение договора на условиях, определенных в оферте. Пассивное поведение адресата (молчание) акцептом не признается.

Акцепт с опозданием, т.е. акцепт, который сделан по истечении срока, установленного в оферте или в праве, является новой офертой.

Акцептуя оферту, адресат не вправе вносить изменения в оферту. Внесение таких изменений означает отклонение оферты и внесение новой оферты (контроферты). Как правило, это касается существенных условий сделки (Гаагский единообразный закон о заключении договоров купли-продажи 1964 г., Венская конвенция 1980 г.).

21. Биржи и аукционы

Биржи

Обычно функции биржи выполняет объединение торговых организаций, обладающее правом юридического лица и действующее под контролем государства своего места нахождения. Предметом сделок на бирже являются различного рода массовые товары достаточно четко определенных стандартов качества (нефть, хлопок, кофе, зерно, уголь, цветные металлы и т.п.). В зависимости от устава биржи к сделкам на бирже допускаются либо только члены биржи, оплачивающие ее расходы, либо любое лицо, принимающее обязательство подчинятся ее уставу и регламенту.

Техника биржевых сделок доведена до совершенства и позволяет молниеносно покупать и продавать большие партии товара. Сделка совершается устно и подтверждается немедленными сокращенными записями. Биржевые сделки совершаются маклерами, которые имеют поручения от своих клиентов и представляют их предложения. В момент, когда постоянно меняющиеся предложения по покупке и продаже товара сближаются настолько, что можно говорить о заключении сделки, маклеры обмениваются между собой карточками, в которых вписывается только цена и количество товара, все остальные условия договора являются унифицированными.

Аукционы

Аукционы, как правило, организованы в форме специально созданных юридических лиц, основанных на частном капитале или на вкладах торговых объединений и также как и биржи, чаще всего находятся под контролем государства своего места нахождения. Аукцион отличается от биржи тем, что все количество товара, предназначенного для продажи, находится в магазинах аукционного предприятия, т.е. покупатель может ознакомиться с ним на месте. Предметом аукционной продажи, по общему правилу, является товар, не обладающий такой степенью однообразия качества, чтобы быть предметом торгов на бирже без предварительного контроля качества (например, древесина, табак, чай, кофе, меха, алмазы и т.д.).

Продажа на аукционе осуществляется обычно в виде публичных торгов. Для участия в аукционе, как правило, требуется внесение залога покупателем, остаток суммы уплачивается при получении товара. Проданный на аукционе товар должен быть получен покупателем сразу же по окончании торгов.

22. Международные ярмарки, тендер

Международные ярмарки

Международные ярмарки представляют собой демонстрацию товаров, предназначенных для экспорта, и проводятся с целью (помимо рекламы и продвижения товара) проведения своего рода форума для организации контактов потенциальных экспортеров и импортеров. В отличие от аукциона на ярмарках представлен не весь товар, предназначенный для продажи, а лишь его образцы.

Конкретные сделки заключаются непосредственно на ярмарке и стороны не связаны какими-либо регламентами или общими условиями заключения сделок, как на бирже или аукционе. Чаще всего сделки заключаются после окончания ярмарки, и экспортеры, как правило, ограничиваются лишь сбором оферт на выставленные товары.

Тендер

Обычно международный тендер проводят государственные органы либо коммунальные образования, крупные предприятия публичного использования, а также некоторые организации, основанные на частном капитале, заинтересованные в приобретении значительных партий определенных товаров или в выборе подрядчика для выполнения большого объема строительных работ или исполнителей по крупным градостроительным объектам.

Тендер производится на основе собранных организатором тендера определенного количества сравнимых между собой оферт.

Тендер может быть открытым (может участвовать любое лицо) и закрытым (участвуют только специально приглашенные лица).

Оферты, передаваемые участниками тендера должны иметь обязательный для них характер.

Часто условия тендера предусматривают предоставление со стороны оферента доказательства возможности исполнения им договора (например, в виде рекомендации национальной торгово-промышленной палаты), а также внесения оферентами залогового обеспечения (денежный залог, векселя, банковские гарантии).

23. Ответственность по международным торговым сделкам

Положения об ответственности содержат Гаагский единообразный закон о купле-продаже материальных движимых предметов 1964 г. и Венская конвенция о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. Конвенции достаточно подробно регулируют данные отношения.

Ответственность стороны по договору наступает в случае, если имеет место факт нарушения ею своего основного или дополнительного обязательства, которое именуется как «неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства».

Виды неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств:

отказ от договора - имеет место, когда должник еще до наступления срока исполнения договора определенно указывает, что не выполнит своего обязательства.
полное неисполнение обязательства - имеет место, когда исполнение его стало невозможным или когда кредитор, используя права, предоставленные ему в случае просрочки должника, отказывается от исполнения и требует возмещения убытков. Невозможность исполнения может быть как постоянной, так и временной (проходящей). В случае, если должник отвечает за причины невозможности, он обязан возместить убытки, причиненные неисполнением обязательства.
ненадлежащее исполнение обязательства в связи с несоблюдением срока исполнения - имеет место как в случае исполнения обязательства после срока исполнения, так и в случае досрочного исполнения.

В случае просрочки кредитор имеет право на возмещение убытков. Вместе с тем, он может ожидать исполнения или назначить должнику новый срок исполнения обязательств. Возможно также заместительное исполнение, т.е. приобретение предмета договора от другого контрагента за счет должника. Досрочное исполнение также является ненадлежащим исполнением. В этом случае кредитор вправе как принять исполнение, так и отказаться от него. Однако, в обоих случаях он имеет право на возмещение убытков.

ненадлежащее исполнение обязательства в связи с количеством - имеет место в случае, когда поставленное количество товара не соответствует количеству, указанному в договоре. Недостаток товара в пределах норм естественной убыли, не считается ненадлежащей поставкой.

Поставка товара в большем объеме, чем указано по договору дает право покупателю отказаться от превышения. Однако он должен сделать это немедленно. В противном случае считается, что дополнительное количество товара было поставлено на условиях договора.

ненадлежащее исполнение обязательства в связи с ненадлежащим качеством;
ненадлежащее исполнение обязательства в связи с исполнением в ненадлежащем месте.

В случае ненадлежащего исполнения обязательств кредитор вправе требовать возмещения убытков, а также выплаты неустойки.

Неустойка может быть следующих видов:

1.Зачетная неустойка – кредитор вправе требовать лишь возмещения убытков, не покрытых неустойкой.

2. Альтернативная неустойка - кредитор вправе требовать по своему выбору либо возмещения убытков, либо уплаты неустойки.

3. Исключительная неустойка - кредитор вправе требовать от должника лишь уплаты неустойки. Возмещение убытков исключается.

4. Штрафная неустойка - кредитор вправе требовать и уплаты неустойки и возмещения убытков.

В случае установления в договоре неустойки, а также указания предполагаемых убытков освобождает кредитора от необходимости доказывать размеры понесенных убытков.

Ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств наступает при условии, что должник не может сослаться на обстоятельства, освобождающие его от ответственности (обстоятельства непреодолимой силы или чрезвычайные фактические или правовые обстоятельства, сделавшие невозможным исполнение договора): стихийные бедствия (наводнение, землетрясение), военные действия (в т.ч. гражданская война, бунты, революции), забастовки, аварии на производстве (пожар), акты государства и ООН (например, запрет ООН на ввоз товара в данное государство).

24. Венская конвенция ООН 1980 г. о договорах международной купли-продажи товаров. Сфера ее применения

Вследствие того, что Гаагские конвенции 1964 года (о единообразном законе о заключении договоров международной купли-продажи товаров и о единообразном законе о международной купле-продаже товаров) не получили широкого применения, в 1980 г. в Вене была принята конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров.

В преамбуле конвенции отмечается, что, по мнению государств – ее участников, принятие единообразных норм, регулирующих договоры международной купли-продажи товаров и учитывающих различие правовых систем, будет способствовать устранению правовых барьеров в международной торговле и содействовать ее развитию.

Конвенция содержит подробные правила по всем основным вопросам международной купли-продажи товаров. Она состоит из 101 статьи, которые сгруппированны в 4 части: 1.«Сфера применения и общие положения», 2.«Заключение договора» - регулирует вопросы, вытекающие из заключения договора путем направления предложения (оферты) и одобрения предложения (акцепта), 3. «Купля-продажа товаров», 4. «Заключительные положения».

В той части конвенции, которая регулирует собственно отношения сторон по договору международной купли-продажи товаров, определяются обязательства продавца и покупателя, в том числе относительно цен и принятия поставки. Конвенция регулирует средства правовой защиты в случае нарушения договора продавцом или покупателем, содержит нормы о переходе риска.

В отдельную главу выделены положения, общие для обязательств продавца и покупателя. В ней решаются вопросы предвидимого нарушения договора и договоров на поставку товаров отдельными партиями, взыскания убытков и т.п.

Конвенция 1980 г. не содержит коллизионных норм, хотя исходит из того, что по вопросам, в ней не урегулированным подлежит применению право на основании коллизионных норм.

Что касается сферы применения, то Конвенция 1980 г. разрешает сторонам исключать применение к их договору конвенции в целом. Кроме того, нормы конвенции, как общее правило, носят диспозитивной характер. Но если в контракте не будет оговорено, что стороны согласились вообще на применение к их контракту каких-либо иных положений или что стороны по конкретному вопросу договорились как-то иначе, то тогда к соответствующим отношениям будут применяться положения конвенции.

Конвенция применяется: 1) к договорам, стороны которых являются организациями и фирмами государств-участников, 2) в случаях, когда право государства-участника конвенции применимо к договору в силу коллизионной нормы.

Национальная принадлежность сторон, их гражданский или торговый статус, а также гражданский или торговый статус договора не имеют значения при решении вопроса о применении конвенции.

Заключительные положения Конвенции вводят два дополнительных ограничения по ее территориальному применению, которые будут иметь значение только для некоторых государств. Одно из них применяется только тогда, когда государство является стороной другого международного договора, который содержит положения, касающиеся вопросов, регулируемых в Конвенции; второе разрешает государствам, которые имеют такое или же подобное национальное право, касающееся купли-продажи, завить, что Конвенция не будет применяться в отношениях между ними.

25. Права и обязанности сторон по договору международной купли-продажи товаров

Основными обязанностями продавца являются поставка товара, передача всех документов, касающихся товара и передача права собственности на товар, согласно договорным условиям и Венской Конвенции 1980 г.

Конвенция предусматривает ряд норм, определяющих обязанности продавца в отношении качества товара. В целом, продавец обязан поставить товар в количестве, а также по качеству и описанию, предусмотренному в договоре, который затарен и упакован как сказано в договоре. Это положение определяет условия соответствия товара договору:

- предназначен для использования с той же целью, что и обычные товары того же типа;

- предназначен для специальных целей, четко и понятно доведенных до сведения продавца в момент заключения договора;

- имеет характеристику товара, который продавец представил покупателю, как подобные образцы;

- затарен и упакован, как это обычно принято для товара данного типа.

Согласно ст. 36 Венской конвенции продавец отвечает за любое несоответствие товара, имеющее место в момент перехода риска на товар к покупателю, даже если это несоответствие обнаружится в более поздний срок.

Конвенция предусматривает обязательство продавца по поставке товара, свободного от любых прав на него третьих лиц, включая права по промышленной или иной интеллектуальной собственности.

В связи с обязательствами продавца в отношении качества товара, Конвенция содержит положения, обязующие покупателя осмотреть товар (ст. 38). Он должен уведомить продавца о каком-либо недостатке товара в течение разумного срока с момента обнаружения, но при условии, если он будет обнаружен не позднее чем через 2 года после даты действительной продажи товара покупателю, если только этот срок соответствует сроку гарантии по договору.

В сравнении с обязанностями продавца, основные обязанности покупателя менее обширны и относительно просты: оплатить стоимость товара и получить его согласно договору и Конвенции.

Обязанность оплаты стоимости покупателем вынуждает его предпринять такие действия и выполнить такие формальности, которые делают возможным производство оплаты и соответствуют рамкам договора.

Конвенция предусматривает дополнительную регламентацию для использования в случае отсутствия договорных положений при определении цены, а также места и времени исполнения обязанности по уплате цены.

26. ИНКОТЕРМС 2000: характеристика торговых терминов

Инкотермс - официальные правила Международной торговой палаты для толкования торговых терминов.

С момента создания Инкотермс Международной торговой палатой в 1936 году они регулярно корректируются, чтобы не отставать от развития международной торговли.

Инкотермс 2000 предлагают более простое и четкое толкование 13 терминов, каждый из которых был обновлен. Инкотермс 2000 учитывает распространение в последнее время зон, свободных от таможенных пошлин, увеличение использования электронной связи в торговых сделках и изменения в практике транспортировок.

В сравнении с Инкотермс 1990 в Инкотермс 2000 внесено незначительное количество изменений. Значительные изменения были внесены в две области:

-- таможенную очистку и осуществление таможенных платежей по терминам FAS и DEQ;

-- обязанности по погрузке и разгрузке по термину FCA.

С учетом изменений, время от времени вносимых в Инкотермс, важно обеспечить, чтобы в каждом случае стороны, которые желают использовать Инкотермс 2000, должны четко указать, что они в договоре купли-продажи руководствуются Инкотермс 2000.

Первая группа "Е" состоит из одного термина (EXW –франко-завод), который возлагает на продавца минимальные обязательства: продавец должен лишь предоставить товар в распоряжение покупателя в согласованном месте - обычно в собственном помещении продавца. В этом случае цена на товар наиболее низкая, т.к. все расходы по погрузке, транспортировке, оплате таможенных пошлин, страхованию грузов берет на себя покупатель.

Вторая группа (группа "F") состоит из трех терминов и предусматривает, чтобы продавец доставил товар для перевозки в соответствии с инструкциями покупателя, который в свою очередь заключает договор перевозки и выбирает перевозчика. В этой группе различают:

Франко-перевозчик – FCA – означает, что продавец выполнил свои обязательства, когда передал товар, очищенный от экспортных таможенных пошлин, перевозчику, указанному покупателем в согласованном месте.

Свободно вдоль борта судна - FAS - означает, что продавец выполнил свои обязательства, когда товар был размещен вдоль борта судна на набережной или на лихтере (если судно стоит на рейде) в согласованном порту отгрузки.

Свободно на борту – FOB - означает, что продавец выполнил свои обязательства, когда товар перешел поручни судна в согласованном порту отгрузки.

Термины третьей группы "С возлагают на продавца обязанность заключить договор перевозки на обычных условиях за свой собственный счет, однако без принятия на себя риска случайной гибели или повреждения товара после его отгрузки. Поэтому пункт, до которого он должен оплачивать транспортные расходы, обязательно должен быть указан после соответствующего "С"-термина.

Условия: Стоимость и фрахт (CFR), Стоимость страхование и фрахт (CIF), Фрахт, страхование оплачены до (CIP). Термины этой группы, также как и второй, характеризуют условия контрактов, относящихся к категории договоров отправления, т.к. они предусматривают исполнение продавцом договорных обязательств в стране отгрузки товара.

В отличие от них термины 4 группы "D" (их пять) содержат условия, характерные для договоров прибытия. Суть условий этой группы терминов сводится к следующим правилам:1. продавец отвечает за прибытие товара в согласованный пункт или порт назначения; 2. продавец несет все виды риска и все расходы по доставке товара (до момента доставки товара в страну назначения). Условия: Поставка франко-граница (DAF), Поставка франко – судно (DES), Поставка франко-причал (DEQ), Поставка без уплаты таможенных пошлин (DDU), Поставка с уплатой таможенных пошлин (DDP). В соответствии с "D"-терминами, за исключением DDP, продавец не обязан осуществлять очистку товара от таможенных пошлин.

27. Международное торговое посредничество: понятие и правовое регулирование

Под посредничеством практика национального торгового оборота различных государств и международного торгового оборота понимает широкий круг отношений. Например, в Англии применительно к посредникам используется термин «агент», а под агентскими отношениями понимаются отношения, при которых агент по поручению принципала совершает определенные действия в его пользу, а также отношения, в которых какое-либо поручение вообще отсутствует, но агент своими действиями содействует принципалу в совершении сделки или реализации товара. Вместе с тем, термин «посредник» используется некоторыми правовыми системами и в узком смысле для обозначения лица, которое действуя независимо, содействует сторонам в заключении договора.

Наиболее распространенной формой является торговое посредничество, при котором лицо (торговый представитель) осуществляет свою деятельность в соответствии с данным ему поручением за определенное вознаграждение.

Вторая форма посредничества – посредничество, связанное с деятельностью дистрибьюторов (коммерческих концессионеров), которые приобретают товар за свой счет и продают его от своего имени в рамках длящегося договора между ними и производителями (экспортерами).

Третья форма посредничества (наименее распространенная в международном торговом обороте) – деятельность маклеров (брокеров), которые действуя независимо и не имея поручения, содействуют сторонам в заключении сделки.

Правовое регулирование международного торгового посредничества осуществляется следующими актами:

- Конвенция УНИДРУА о представительстве в международной купле-продаже товаров 1983г.;

- Конвенция о праве, применимом к договорам о представительстве и к договорам с посредниками (Гаага, 14 марта 1978 г.);

- Директива Совета ЕС от 18 декабря 1986 г. № 86/653, касающаяся коммерческих агентов;

- Типовой коммерческий агентский контракт МТП (публикация МТП, ноябрь 1991 г. № 496); Руководство МТП по составлению коммерческих агентских контрактов (публикация МТП 1983 г. № 410); Комментарий к Типовому коммерческому агентскому контракту МТП (публикация № 512);

- Директива ЕС № 1983/83 о договорах эксклюзивного дистрибьюторства,

- Типовой контракт на дистрибьюторство (публикация МТП № 518) и др.

28. Международное торговое представительство. Агентский договор в странах общего права и коммерческое представительство в странах континентальной Европы

Договоры коммерческого представительства, комиссии, агентские договоры представляют собой один вид международного посредничества – международное торговое представительство вследствие чего термин «доверитель» соответствует английскому термину «принципал», а термин «представитель» соответствует английскому термину «агент».

Договоры международного торгового представительства имеют следующие общие черты:

∙ торговый представитель (агент) действует в рамках поручения, которое ему дается доверителем (принципалом, комитентом);

∙ торговый представитель (агент) не принимает на себя право собственности на продаваемый товар;

∙ торговый представитель (агент) не несет рисков, связанных с утратой товара или неоплатой или неоплатой поставленного товара конечным покупателем (за исключением представителя-делькредере);

∙ торговый представитель (агент) осуществляет свою деятельность за вознаграждение;

∙ действия торгового представителя (агента) могут создавать права и обязанности для доверителя (принципала, комитента);

∙ торговый представитель (агент) обязан отчитываться за свои действия перед доверителем.

К агентским договорам относятся любые виды отношений, при которых одно лицо привлекается вторым лицом для совершения каких-либо действий таким образом, что, с одной стороны, привлеченное лицо не является лицом, самостоятельно принимающим решение о заключении договора, а с другой – не выступает в роли лица, оказывающего в силу своего служебного положения услуги фактического характера, не связанные с содействием в заключении сделки.

Агент – лицо, прямо или подразумеваемо имеющее полномочия для совершения действий от имени принципала и принятия от его имени прав и обязанностей.

Виды принципалов (англо-американское право):

- названый принципал – лицо, наименование которого указано третьему лицу агентом;

- явный принципал – лицо, о существовании которого третьему лицу известно от агента, однако имени его третье лицо не знает;

- скрытый принципал – лицо неизвестное для третьих лиц. О том, что третье лицо имеет дело с агентом, оно может узнать лишь после заключения договора.

Виды агентов (англо-американское право):

- генеральный агент. В Англии генеральный агент – лицо, которое вправе совершать любые действия в определенной сфере. В США генеральный агент – лицо, уполномоченное на совершение ряда сделок, результатом которых является постоянная (длящаяся) услуга принципалу.

- специальный агент. В Англии – лицо, которое уполномочено к совершению строго определенных действий, в США результатом действия специального агента не является оказание постоянных услуг.

В Англии специально выделяют понятие торговых агентов – лиц, которые в рамках своей обычной деятельности в роли агента имеют полномочия на продажу товаров, консигнацию товаров с целью продажи, приобретение товара или привлечение аванса под обеспечение товара.

К торговым агентам относятся:

1. факторы – специальный тип профессионального агента, который действует в пользу скрытого принципала.

2. брокеры – лица, которые действуя независимо и не имея поручения, содействуют сторонам в заключении сделки.

3. агент делькредере (del credere) – агент, который берет на себя перед принципалом обязательство уплатить покупную цену в случае, если покупатель не выполнил взятые на себя обязательства.

Право континентальной Европы различает прямого и косвенного представителя. Под прямым представительством понимаются отношения, при которых одно лицо (представитель) вправе совершать сделки от имени и в интересах другого лица (доверителя). Под косвенным торговым представительством понимаются отношения, при которых одно лицо (комиссионер) совершает сделки от своего имени, но в пользу другого лица и за счет другого лица (комитента).

Под агентским договором в странах континентальной Европы понимается договор, по которому агент обязуется осуществлять продвижение товаров или услуг доверителя на определенных рынках с целью заключения непосредственных договоров между доверителями и потребителями данных рынков. Т.о. отличие агентского договора от договора поручения состоит в том, что основной задачей агента является не само заключение договора (т.е. совершение юридически значимых действий от имени поручителя), а содействие в заключении договора.

29. Особенности международного договора консигнации

Международный договор консигнации является видом международного торгового представительства, имеющим свои характерные черты, отличающиеся от общих черт договора международного торгового представительства. Детальную характеристику международной консигнации дают Типовой коммерческий агентский контракт Международной торговой палаты (далее МТП) 1991 г. и «Руководство МТП по составлению коммерческих агентских контрактов» (1983 г.).

В соответствии с Типовым коммерческим контрактом МТП под консигнацией товаров понимается действие принципала по назначению агента консигнатором склада, в котором хранятся товары (или запасные части) и который расположен в стране пребывания агента.

В соответствии с «Руководством» «термин «консигнация» означает, что товар принадлежит консигнатору (принципалу)». Т.о. данные документы МТП указывают на следующие характерные черты международного договора консигнации:

1. Договор консигнации является разновидностью договора торгового представительства (т.е. и агентским договором, и договором комиссии). В силу этого: консигнатор действует на основании поручения консигнанта; в рамках данного поручения консигнатор осуществляет продажу товаров консигнанта третьим лицам; консигнатор вступает в сделки с третьими лицами либо от собственного имени, либо от имени консигнанта; право собственности на товар не переходит к консигнатору; консигнант выплачивает консигнатору вознаграждение и возмещает его расходы, связанные с исполнением договора консигнации.

2. Договор консигнации предполагает наличие склада у консигнатора, в связи с чем он включает в себя и элементы договора хранения.

3. Консигнационный склад находится в ином государстве, чем государство консигнанта.

Исходя из вышеизложенного под договором консигнации в международном торговом обороте следует понимать договор, заключаемый между субъектами различных государств, по которому одна сторона (консигнатор) обязуется по поручению другой стороны (консигнанта), за вознаграждение принимать на хранение товары, принадлежащие консигнанту, и осуществлять реализацию данных товаров третьим лицам от имени консигнанта или от своего имени, а также возвращать товар консигнанту или передавать товар по его указанию третьим лицам.

30. Правовая природа и виды международных расчетов

В основе международных расчетов находится обязанность должника исполнить свое денежное обязательство перед кредитором за поставленный товар, выполненные работы, оказанные услуги и т.д. При этом особое регулирование порядка расчетов в международном торговом праве возникает лишь в случае, когда расчеты осуществляются не наличными деньгами, а через банк или др. финансово-кредитную организацию.

Практика международной торговли выработала несколько видов международных безналичных расчетов: 1. оплата на указанный счет посредством кредитового перевода; 2. оплата посредством аккредитива; 3. оплата посредством инкассо, а также посредством чеков и векселей.

В основе правовой природы международных расчетов находятся отношения поручения, т.е.отношения связанные с совершением одним лицом от имени и за счет другого лица определенных юридических действий, совершаемых между банком и иными лицами. При этом часто отношения между плательщиком и банком не ограничиваются лишь поручением на осуществление платежа, а включает в себя также элементы кредитования или предоставления гарантии (поручения).

Поручения по осуществлению расчетов являются самостоятельными договорами, отличными от обязательств, в исполнение которых производится платеж. В связи с этим банки не связаны условиями таких обязательств, а также исполнением таких обязательств, даже если в поручении есть указание на такие обязательства.

В отличие от обязательств, например, по международной купле-продаже обязательства, возникающие при осуществлении международных платежей, не регулируются многосторонними международными договорами. В силу этого права и обязанности сторон, возникающие при осуществлении международных расчетов, регулируются либо правом, названным сторонами, либо национальным правом (применимое право). Тем не менее, торговый оборот выработал определенные правила, ставшие международным обычаем и получившие закрепление в ряде документов международной торговой палаты.

31. Аккредитив в международной торговле

Исходя из Унифицированных правил и обычаев для документарных аккредитивов Международной торговой палаты 1993 г. аккредитивом является договор, по которому банк (банк-эмитент) по поручению лица, счет которого находится в данном банке (приказодатель аккредитива), или от своего собственного имени обязуется при предоставлении лицом, в пользу которого производится платеж (бенефициар), документов или выполнения иных условий, определенных договором между приказодателем аккредитива и банком-эмитентом, либо произвести платеж, либо учесть или акцептовать переводные векселя, либо дать полномочия другому банку (подтверждающий банк) произвести платеж, либо учесть или акцептовать переводные векселя.

Расчеты в форме документарного аккредитива предусматривают оптимально возможное сочетание интересов сторон, поскольку между продавцом и покупателем появляется банк - своего рода независимый арбитр, гарантирующий платеж, но лишь по представлении продавцом документов, подтверждающих факт надлежащего исполнения им обязательства произвести поставку. Аккредитив представляет собой соглашение, обособленное от основного договора, в котором предусмотрена эта форма расчетов. Для банков условия таких договоров не являются обязательными.

Расчеты в форме документарного аккредитива производятся следующим образом:

Стороны (экспортер и импортер) заключают контракт, в котором определяют, что платежи за поставленный товар будут производиться в форме документарного аккредитива. Аккредитивы выставляются банками на основании поручения или заявления импортера (приказодателя), которое фактически повторяет все условия контракта, касающиеся порядка платежей.

После заключения контракта экспортер подготавливает товар к отгрузке, о чем извещает импортера. Получив такое извещение, покупатель направляет своему банку поручение на открытие аккредитива, в котором указывает все необходимые условия. При наличии специальной договоренности импортер открывает аккредитив через определенное время после даты заключения контракта.

После открытия аккредитива, в котором банк-эмитент обычно указывает, каким образом будет производиться зачисление средств, этот документ направляется экспортеру (бенефициару), в пользу которого он открыт. При этом банк-эмитент отсылает аккредитив бенефициару, как правило, через банк, обслуживающий последнего, в задачу которого входит авизование аккредитива экспортеру. Получив от эмитента аккредитив, авизующий банк по внешним признакам проверяет его подлинность и передает бенефициару. Авизующий банк также получает экземпляр аккредитивного письма, так как он уполномочен на прием от бенефициара документов по аккредитиву, их проверку и отсылку банку-эмитенту, а в ряде случаев назначается эмитентом в качестве исполняющего аккредитив банка. Получив аккредитив, бенефициар проверяет его соответствие условиям контракта. В случае какого-либо несоответствия бенефициар может известить свой банк об условном принятии аккредитива (или о его непринятии) и затребовать у приказодателя внесения в него необходимых изменений. В случае согласия с условиями аккредитива, бенефициар в установленные сроки совершает отгрузку товара и, получив транспортные документы от перевозчика, представляет их вместе с другими требуемыми аккредитивом документами (счетами, сертификатами, при необходимости – страховыми документами, траттами и т.д.) в свой банк. Банк экспортера проверяет все документы, чтобы удостовериться, что по внешним признакам они соответствуют условиям аккредитива.

После проверки банк экспортера (который может выступать как авизующий и/или исполняющий банк) отсылает документы банку-эмитенту для оплаты, акцепта или негоциации, указывая в своем сопроводительном письме, как должна быть зачислена выручка. Получив документы, эмитент проверяет их, после чего переводит сумму платежа банку экспортера, дебетуя счет импортера. Банк экспортера зачисляет выручку бенефициару, импортер же, получив от банка-эмитента документы, вступает во владение товаром.

32. Виды аккредитивов

Исходя из унифицированных правил и сложившейся международной практики аккредитивы в зависимости от условий можно разделить на следующие основные виды:

Отзывные и безотзывные.

Под отзывным аккредитивом понимается аккредитив, который может быть изменен или отозван банком-эмитентом по поручению приказодателя без предварительного уведомления бенефициара. Отзыв либо изменение аккредитива не создает каких-либо обязательств банка-эмитента перед бенефициаром. Авизующий (исполняющий) банк обязан осуществить платеж или иные операции по отзывному аккредитиву, если к моменту их совершения им не получено уведомления об изменении условий или отзыве аккредитива.

Под безотзывным аккредитивом понимается аккредитив, который не может быть изменен или отозван без согласия бенефициара. Если в аккредитиве не указано, что он является отзывным, то он считается безотзывным (статья 6 Унифицированных правил в редакции 1993 г. Предыдущие редакции исходили из противоположной позиции).

На практике отзывные аккредитивы используются редко, так как не дают бенефициару гарантии получения средств.

Подтвержденный и неподтвержденный (confirmed/not confirmed)

Авизующий или иной банк (подтверждающий банк) по поручению банка-эмитента может подтвердить аккредитив. Банк, подтвердивший аккредитив, становится обязанным перед бенефициаром (экспортером) своевременно производить определенные аккредитивом платежи, т.е. гарантирует исполнение по безотзывному аккредитиву - подтвержденный аккредитив. В случае отсутствия такой просьбы со стороны банка-эмитента либо в случае отказа со стороны уполномоченного банка подтвердить аккредитив, он (банк), тем самым отказывается от ответственности и не несет никаких обязательств перед бенефициаром (экспортером) по исполнению данного аккредитива - неподтвержденный аккредитив. Если в аккредитиве не указано что он является подтвержденным, то он считается неподтвержденным.

Покрытые и непокрытые. Покрытый - аккредитив, в соответствии с которым банк-эмитент при его открытии предварительно предоставляет в распоряжение исполняющего банка денежные средства в сумме аккредитива (валютное покрытие) для исполнения этого аккредитива на весь срок действия обязательств банка-эмитента. Покрытым также считается аккредитив, в момент открытия которого валютное покрытие в сумме аккредитива на срок действия обязательств банка-эмитента предоставляется подтверждающему банку.

Под непокрытым понимается аккредитив, в соответствии с которым банк-эмитент представляет авизующему банку право списывать всю сумму аккредитива с находящегося у него счета банка-эмитента.

Делимые и неделимые. Под делимым понимается аккредитив, по которому бенефициар имеет право на частичное исполнение аккредитива при предоставлении документов, подтверждающих частичное выполнение обязательств перед приказодателем.

Под неделимым понимается аккредитив, исполнение по которому производится лишь в случае предоставления документов, свидетельствующих о полном выполнении обязательств бенефициаром перед приказодателем.

Переводные и непереводные. Переводный - аккредитив, бенефициар которого имеет право дать указания авизующему банку перевести аккредитив полностью или частично на иное лицо с сохранением условий данного аккредитива. Переводной аккредитив может быть переведен только один раз (если в аккредитиве не оговорено иное). Аккредитив может быть переведен, только если он четко определен банком-эмитентом как переводной. Термины «делимый», «дробный», «переуступаемый», «передаваемый» и подобные не дают права рассматривать аккредитив как переводный. Данный вид аккредитива применяется в случае, когда в сделке между продавцом и покупателем участвует посредник, который имеет аккредитив, открытый в его пользу и переведенный на его собственного поставщика. При переводном аккредитиве документы должны запрашиваться таким образом, чтобы они могли использоваться для первоначального аккредитива. Применение данного вида аккредитива требует осторожности и хорошего знания технологии.

Непереводной - аккредитив, исполнение по которому осуществляется лишь бенефициару.

Револьверные и невозобновляемые.

Револьверный - аккредитив, по которому приказодатель принимает на себя обязательство возобновить свои обязательства по аккредитиву до указанного размера в течение определенного периода после его полного либо частичного исполнения. Аккредитив (квота) подлежит возобновлению в течение определенного сторонами периода и/или определенного количества раз в пределах установленной общей суммы лимита и срока для представления документов по аккредитиву. Револьверный аккредитив используется в случаях, когда покупатель хочет, чтобы заказанный товар поступал частями в определенном количестве и в определенные сроки.

Аккредитив, разрешающий частичные отгрузки, но не содержащий специальную оговорку о возобновлении его суммы, не является револьверным.

Невозобновляемый - аккредитив, который прекращается в связи с исполнением.

Резервный аккредитив. Представляет собой обязательство банка осуществить платеж в случае отказа от платежа со стороны приказодателя аккредитива, и по своей сути является банковской гарантией. Как правило данный аккредитив открывается в случае, когда контрактом предусмотрена оплата товаров банковским переводом или иным способом, не дающим абсолютную гарантию платежа, а экспортер хочет дополнительно обезопасить себя, но предоставление банковской гарантии запрещено, то в контракте стороны оговаривают, что в качестве обеспечения импортером будет открыт резервный аккредитив (Stand-by). Оплата по данному аккредитиву будет производиться в случае неоплаты банковским переводом или иным, предусмотренным способом, по представлению бенефициаром документов и специального заявления, свидетельствующих, что контрагент (приказодатель аккредитива) не выполнил свои обязательства в отношении платежа.

Использование термина «резервный аккредитив» обусловлено тем, что право некоторых штатов США запрещает банкам предоставлять гарантии, а Международная торговая палата в Унифицированных правилах под воздействием американских банков признает применение данных правил и для резервных аккредитивов (ст. 1). С этой позиции их использование более предпочтительно по сравнению с банковскими гарантиями, которые подчиняются национальному законодательству.

Аккредитив с красной оговоркой и аккредитив с зеленой оговоркой.

Суть аккредитива с красной оговоркой заключается в том, что аккредитив предполагает наличие среди его условий специальной оговорки, согласно которой банк-эмитент уполномочивает исполняющий банк произвести авансовый платеж на оговоренную сумму бенефициару до представления им всех документов по аккредитиву (до отгрузки товара или оказания услуг). Такая оговорка включается в аккредитив по требованию приказодателя. Авансовый платеж по аккредитиву с красной оговоркой производится исполняющим банком под письменное обязательство бенефициара представить документы в соответствии с условиями аккредитива. А по представлении всех документов исполняется полностью. Аккредитив носит такое название потому, что обычно специальная оговорка оформлялась с помощью красной полосы.

Аккредитив с зеленой оговоркой отличается от аккредитива с красной оговоркой лишь тем, что складские документы, в отношении товаров которые оплачиваются документарным аккредитивом, выписываются на имя банка.

Компенсационный (встречный) аккредитив открывается в случае, если один и тот же товар является предметом ряда последовательных договоров купли-продажи. При использовании данного вида аккредитива в сделке участвует посредник, который обращается в свой банк, который авизовал ему со своим подтверждением основной аккредитив (аккредитив по продаже), и просит на основании этого аккредитива открыть встречный аккредитив (аккредитив по закупке), в пользу производителя или поставщика. Таким образом, посредник является приказодателем по данному аккредитиву и заключает две сделки: одну - в качестве продавца, другую - в качестве покупателя товара. Аккредитив встречный отличается от переводного аккредитива, при котором меняется лишь бенефициар по уже открытому аккредитиву тем, что является самостоятельным аккредитивом, и банк в данном случае осуществляет операции на базе двух не зависящих друг от друга правовых сделок. Приказодатель компенсационного аккредитива обязан возместить банку-эмитенту уплаченные в соответствии с условиями данного аккредитива суммы независимо от того, произведена была в его пользу оплата по первому аккредитиву или нет.

Данный вид аккредитива не упомянут в Унифицированных правилах, поэтому не существует каких-либо специфических положений по нему.

33. Инкассо в международной торговле: понятие, формы и этапы расчетов по инкассо

Для избежания риска неплатежа со стороны покупателя либо риска непоставки товара продавцом в международной практике достаточно широко используется такая форма расчетов как инкассо.

Практика расчетов посредством инкассо систематизирована Международной торговой палатой путем публикации «Унифицированных правил по инкассо». Последняя редакция которых представляет собой публикацию МТП №522, 1995 года. Правила действуют лишь в том случае, если стороны прямо указывают, что подчиняют свои отношения данной редакции. Использование правил удобно тем, что они дают единообразное толкование многих терминов и вопросов, возникающих в практике осуществления расчетов по инкассо. Для банков присоединившихся к Правилам, а также клиентов этих банков, осуществляющих расчеты в форме инкассо, они являются обязательными.

Расчеты по инкассо осуществляются в соответствии с договором, по которому лицо, имеющее право требовать осуществления платежа (доверитель), поручает банку, в котором данное лицо имеет счет, передать лицу, обязанному осуществить платеж или акцепт переводного векселя (плательщик) через банк плательщика, документы при условии получения платежа или акцепта переводного векселя.

Также инкассо можно определить как операции с документами, осуществляемые банками согласно полученным инструкциям в целях взыскания платежа.

Этапы расчетов в форме инкассо.

- выдача инкассового поручения доверителем банку-ремитенту;

-выдача инкассового поручения банком – ремитентом инкассирующему банку, в т.ч. предоставляющему банку;

- исполнение предоставляющим банком инкассового поручения;

- перевод денег или передача акцептованного векселя доверителю.

При проведении инкассо банки осуществляют лишь посреднические функции и не несут ответственности за неоплату или неакцепт плательщиком инкассируемых документов.

Инкассо осуществляется в следующих формах:

1. путем получения платежа. Понимается представление простого или переводного векселя, чека, платежной расписки или иных финансовых документов для получения платежа деньгами.

2. путем акцепта переводного векселя. Понимается представление переводного векселя для его акцепта плательщиком.

3. путем выдачи коммерческих документов против платежа Форма инкассо, по которой представляющий банк выдает коммерческие документы (могут сопровождаться финансовыми документами) плательщику только при условии осуществления платежа денежными средствами.

4. путем выдачи коммерческих документов против акцепта переводного векселя. Форма инкассо, по которой представляющий банк выдает коммерческие документы плательщику только при условии акцепта переводного векселя.

5. путем выдачи документов на других условиях. Форма инкассо, по которой представляющий банк выдает документы плательщику только при выполнении условий, указанных в инкассовом поручении.

При отсутствии указаний при документарном инкассо о выдаче коммерческих документов против акцепта или против платежа считается, что они должны быть выданы только против платежа.

34. Виды инкассо

Исходя из Унифицированных правил и сложившейся практики расчеты по инкассо осуществляются в виде чистого инкассо либо документарного инкассо. Такое деление зависит от того, какие документы представляются при осуществлении данной операции.

Под чистым инкассо понимается инкассо, при котором платеж или акцепт переводного векселя осуществляется при представлении переводных векселей, простых векселей, чеков или иных финансовых документов, используемых для получения денежного платежа. При чистом инкассо транспортные и иные коммерческие документы не предоставляются.

Под документарным инкассо понимается инкассо, при котором платеж или акцепт переводного векселя осуществляется при предоставлении счетов, отгрузочных документов, транспортных, товарораспорядительных документов, документов о праве собственности или иных документов, подтверждающих основание платежа или акцепта векселя (коммерческие документы), либо представление указанных документов и выписанных на их основании переводных векселей или иных финансовых документов.

Документарное инкассо, как правило, используется при осуществлении торговых сделок, а чистое - при выполнении работ или оказании услуг.

В зависимости от условий платежа, содержащихся в инкассовом поручении клиента и обслуживающего его банка различают почтовое и телеграфное инкассо.

При расчетах по почтовому инкассо документы, на основе которых должен быть произведен платеж, вместе с инкассовым поручением банка направляются в банк, который обязан получить платеж. Этот банк передает документы плательщику только после полной их оплаты.

При телеграфном инкассо банк, обслуживающий плательщика обязуется производить платеж путем перечисления соответствующих сумм на счет банка давшего инкассовое поручение, после получения от последнего телеграфного уведомления о том, что документы продавца товара приняты и высланы инкассирующему банку. Почтовое и телеграфное инкассо обычно применяется, если есть банк посредник в стране покупателя.

35. Банковская гарантия в международной торговле. Источники международного регулирования банковской гарантии

В международной торговле, учитывая, что стороны плохо знают друг друга, возникает необходимость в обеспечении исполнения обязательств, причем как на стороне продавца, так и на стороне покупателя. Одним из самых распространенных способов в международной торговле способов обеспечения исполнения обязательств является банковская гарантия.

Банковская гарантия является самостоятельным и независимым обязательством банка по выплате денежной суммы в размере, определенном в гарантии, бенефициару гарантии в случае неисполнения либо ненадлежащего исполнения определенного обязательства со стороны третьего лица (принципала). Т.о., участниками отношений по поводу банковской гарантии являются: 1. принципал – лицо, по просьбе которого предоставляется банковская гарантия; 2. банк-гарант – банк, выдающий гарантию, т.е. принимающий на себя обязательство при наступлении обстоятельств, указанных в тексте гарантии, произвести платеж обозначенному лицу; 3. бенефициар – лицо, указанное в банковской гарантии в качестве лица, по требованию и в пользу которого банк-гарант осуществляет платеж.

Виды банковской гарантии: 1. тендерная (конкурсная) гарантия; 2. гарантия исполнения; 3. гарантия возврата аванса (платежа); 4. гарантия оплаты; 5. таможенная гарантия и др.

Признаки банковской гарантии: 1. в основе банковской гарантии лежит неакцессорное обязательство (т.е. независимое от иных отношений) произвести платеж; 2. гарант обязуется произвести платеж по первому требованию бенефициара либо при предоставлении документов или выполнении иных условий гарантии; 3. гарант несет ответственность только в соответствии с условиями, предусмотренными в гарантии; 4. гарантия может выступать в качестве отзывного или безотзывного обязательства; 5. право бенефициара по банковской гарантии, как правило, не может быть передано другому лицу.

Международно-правовое регулирование: Унифицированные правила для договорных гарантий (1990 г.), Примерные образцы для выпуска договорных гарантий 1983 г., Унифицированные правила по гарантиям по первому требованию и Примерные образцы для выпуска гарантий по первому требованию 1991 г. Эти документы были разработаны Международной торговой палатой.

К работе по унификации правил по банковским гарантиям подключилась также ЮНСИТРАЛ, которая разработала проект Конвенции о независимых гарантиях и резервных аккредитивах, окончательный текст которого был принят в Вене в 1995 г.

36. Договор международного факторинга. Международное регулирование факторинга

Термин «факторинг» происходит от латинского facere – действовать, совершать. В международной торговле факторинг осуществляется, как правило, с целью финансирования одной организацией (фактором) экспорта другого лица (производителя продукции) при условии передачи последним фактору права на получение денежных сумм от импортера-должника.

В соответствии со ст. 1 Конвенции УНИДРУА о международном факторинге 1988 г. (г. Оттава) под факторинговым договором понимается договор, заключенный между поставщиком и фактором, в соответствии с которым:

1). Поставщик поручает или принимает на себя обязательство поручить фактору сбор дебиторской задолженности по договорам купли-продажи товаров, заключенным между поставщиком и его клиентами (дебиторами). При этом в качестве товара по указанным договорам не могут выступать предметы или иное имущество, приобретенное в первую очередь для личного, семейного или домашнего использования;

2). Фактор же должен исполнять, по крайней мере, две из перечисленных ниже функций:

- финансирование поставщика, в т.ч. путем предоставления ссуды или предварительной оплаты;

- ведение счетов (бухгалтерский учет), связанных с получением дебиторской задолженности;

- сбор дебиторской задолженности;

- защита от неуплаты суммы долга дебиторами;

3). Дебиторы (должники) должны получить письменное уведомление о передаче права на получение дебиторской задолженности.

Факторинг представляет собой сложный договор, включающий в себя несколько видов обязательств.

Операция международного факторинга представляет собой трехстороннее правоотношение, в котором участвуют:

кредитор, которым является поставщик (экспортер) товаров (работ, услуг);
должник, которым является покупатель (импортер) товаров (работ, услуг);
фактор, в роли которого выступает банк или специализированная факторинговая организация, приобретающая право требования.

Правовое регулирование международного факторинга основывается на Конвенции УНИДРУА о международном факторинге 1988 г. (г. Оттава, Канада), подписанной 14 государствами и вступившей в силу в 1995 г.

37. Типы международного факторинга

Факторинг может быть «открытым» и «скрытым». Под скрытым факторингом понимается сделка, в силу которой лицо, поставляющее товар, выполняющее работу или оказывающее услуги (поставщик), передает другому лицу (фактору) права на будущую выручку от реализации поставленного товара (выполненных работ, оказанных услуг), оставаясь стороной в сделке с покупателем (заказчиком). Т.е. при скрытом факторинге должника вообще не ставят в известность о заключении договора факторинга. Фактор оплачивает требования поставщика и вступает во взаимоотношения с должником от имени поставщика. Фактор при взыскании суммы с должника (покупателя, заказчика) действует от имени и по поручению поставщика. Договор факторинга можно трактовать как сделку, включающую элементы агентского договора (договора поручения), и, как правило, договора займа (в связи с финансированием фактором поставщика). В англо-американской правовой системе скрытый факторинг часто квалифицируют как траст, в силу которого поставщик выступает как доверительный собственник по получаемым платежам в пользу фактора как бенефициара.

Скрытый факторинг часто используется, когда открытое вступление в обязательство факторинга может нанести ущерб интересам поставщика.

При открытом факторинге поставщик передает фактору юридическое право требования (уступает требование) получения денежных сумм с покупателя (заказчика), в результате чего фактор становиться кредитором по сделке с покупателем (заказчиком), а обязанность по надлежащей поставке товара (работ, услуг) остается на поставщике.

При открытом факторинге уведомление должнику об участии в сделке фактора направляется как поставщиком, так и самим фактором. Открытый факторинг наиболее всего защищает интересы фактора от того, чтобы должник исполнил обязательство поставщику.

Разновидностью открытого факторинга является полуоткрытый факторинг, при котором поставщик заранее не уведомляет должника о заключенном факторинговом договоре, однако при выставлении счетов должнику указывает на заключенный с фактором договор, а также номер его счета, на который должен быть осуществлен платеж. Полуоткрытый факторинг используется, когда фактором является банк.

Несмотря на то, что операция международного факторинга включает в себя трех субъектов – поставщика, фактора и должника, сторонами по договору факторинга являются лишь поставщик и фактор.

Правовые признаки договора международного факторинга:

договор международного факторинга является предпринимательской сделкой, сторонами которой выступают, как правило, лишь коммерсанты (предприниматели), в том числе коммерческие организации;
в силу предпринимательского характера договора международного факторинга данный договор всегда возмезден;
фактор не несет ответственности за неисполнение договора поставщиком перед покупателем;
договоры международного факторинга является сложной сделкой, включающей в себя элементы договора займа (для скрытого факторинга) или уступки требования (для открытого факторинга), агентского договора, договора поручения (для скрытого факторинга), а также подряда (возмездного оказания услуг);
международный характер договора следует из факта нахождения в разных государствах поставщика и фактора. Однако и в случае, если поставщик и фактор являются субъектами одного государства, а покупатель – субъектом другого государства, факторинг признается международным.

38. Международный форфейтинг

Договор международного форфейтинга является разновидностью договора международного факторинга, по которому уступается не право требования платежа, а простые и переводные векселя (тратты) путем совершения индоссамента на форфейтера (фактора).

Суть международного форфейтинга определяется тем, что форфейтер (фактор) приобретает у поставщика переводные или простые векселя должника, срок оплаты по которым наступает в будущем, которые при этом гарантируются (авалируются) банком в стране должника.

При этом форфейтером в практике международной торговли, как правило, выступает банк поставщика, принимающий указанные векселя и оплачивающий их без регрессного требования к поставщику.

Характерной чертой, отличающей форфейтинг от факторинга, является то, что договор форфейтинга, как правило, заключается при необходимости финансирования поставщика на средние и длительные сроки, в то время как факторинг обычно предусматривает краткосрочное финансирование.

Форфейтер приобретает векселя у поставщика с дисконтом. Обычно условие о форфейтинге согласовывается в рамках договора между поставщиком и должником.

Преимущество форфейтинга по сравнению с иными формами открытого факторинга состоит в том, что вексель представляет собой абстрактное долговое обязательство должника, не связанное с договором, на основании которого был выдан вексель. То есть должник не вправе предъявлять к форфейтеру требования, которые он вправе предъявить поставщику, а вследствие этого и к фактору, при иных формах факторинга.

Франчайзинг в международной торговле: понятие и международное регулирование франчайзинга

Термин «франчайзинг» имеет французское происхождение – привилегии, льгота. Однако, несмотря на неанглийское происхождение, сами отношения франчайзинга обязаны своему возникновению и популярности не континентальной Европе, а США, в праве которого термин «франшиза» используется для описания различного вида отношений.

Предпринимательский франчайзинг – отношения, в силу которых одно лицо (франчайзер) предоставляет другому лицу (франчайзи) «деловой комплекс» состоящий из охраноспособных (фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания и др.) и неохраноспособных (деловой опыт и др.) имущественных прав и других объектов гражданского права (коммерческая информация и др.) для осуществления франчайзи предпринимательской деятельности, аналогичной деятельности франчайзера. В свою очередь франчайзи обязуется выплачивать франчайзеру вознаграждение и выполнять иные обязанности, установленные договором.

Договор международного франчайзинга имеет следующие признаки:

представляет собой вид предпринимательской сделки, вследствие этого его сторонами могут быть лишь коммерсанты (предприниматели);
является взаимообязывающим договором, т.е. права и обязанности по договору возникают как у франчайзера, так и у франчайзи;
рассматривается как комплексный договор, совмещающий в себе элементы пользования правами на интеллектуальную собственность, оказания услуг, купли-продажи, отношений товарищества (партнерства);
является возмездным договором;
представляет собой, как правило, срочную сделку;
характеризуется особым предметом сделки – «деловой комплекс» - система осуществления предпринимательской деятельности, включающей в себя права на интеллектуальную собственность – фирменное наименование, товарный знак, ноу-хау (коммерческая тайна) – и иные промышленные права, а также авторские права и информацию, позволяющую определенным способом производить или продавать товары либо оказывать услуги потребителям;
не является в чистом виде меновой сделкой, т.е. интересы его сторон, хотя и противоположны, однако наряду с этим присутствует общая заинтересованность франчайзера и франчайзи в успешном осуществлении деятельности франчайзи (особенно в случае выплаты вознаграждения в виде процента от полученной франчайзи прибыли).

Правовое регулирование

Отношения по договору международного франчайзинга в основном регулируются условиями заключенного договора, а также применимым национальным законодательством государств франчайзера и франчайзи.

Международное регулирование франчайзинга ограничивается рекомендациями Международной франшизной ассоциации (например, данная организация разработала этический кодекс, определяющий пределы влияния франчайзера на франчайзи), а также региональными актами «международного законодательства» (например, Директива ЕС № 4087/88 1986 г.).

Типы международного франчайзинга. Отличие международного франчайзинга от сходных отношений

В зависимости от сфер экономики, в которых применяется франчайзинг и способов его применения различают следующие типы франчайзинга:

1. Производственный франчайзинг – франчайзер поставляет определенные ингредиенты или технические знания переработчику или производителю определенного товара, т.е. франчайзер передает франчайзи право на производство и продажу под торговой маркой франчайзера соответствующего производимому франчайзи товара. По данному типу франчайзинга франчайзер может также передавать франчайзи информацию, касающуюся маркетинга, продажи и обслуживания продукта. Этот тип франчайзинга достаточно распространен в сфере общественного питания.

2. Сервисный франчайзинг - франчайзер передает разработанную систему оказания услуг франчайзи, который под торговой маркой франчайзера оказывает услуги потребителю. Подобный тип франчайзинга используется в сфере автомобильного обслуживания или при обслуживании кредитных карточек.

3. Сбытовой франчайзинг – франчайзи продает на определенно территории товар франчайзера под его торговой маркой. Например, продажа автомобильного топлива или косметики часто осуществляется на основании указанного типа франчайзинга.

Отличие международного франчайзинга от сходных отношений.

Наиболее близкими к договору франчайзинга являются лизинговые договоры, т.е. договоры по передаче права пользования на интеллектуальную собственность. Ряд авторов рассматривает франчайзинг как разновидность лицензионных договоров, т.к. основу франчайзинга также составляет передача права пользования на интеллектуальную собственность.

Отличие франчайзинга от лицензионного договора:

целью договора франчайзинга является создание новых предпринимательских комплексов, лицензионные договоры направлены исключительно на использование отдельных объектов интеллектуальной собственности, вне зависимости от цели такого использования;
предмет договора франчайзинга не ограничивается передачей объектов интеллектуальной собственности в пользование и включает в себя также элементы договора на возмездное оказание услуг, товарищеского договора и даже купли-продажи;
лицензиат во внешних отношениях выступает как лицо, отличное от лицензиара, при франчайзинге франчайзи во взаимоотношениях с потребителями фактически идентичен франчайзеру.

Договор франчайзинга необходимо также отличать от предпринимательских договоров, связанных с управлением одним юридическим лицом другим юридическим лицом. Их сходство заключается в том, что и договору франчайзинга, и договору управления свойственны контроль и фактическое управление со стороны одного лица по отношению к другому лицу, вследствие чего законодательство некоторых государств предусматривает ответственность «управляющего» лица по обязательствам контролируемого им лица.

Отличие - целью договора франчайзинга является передача «делового комплекса» как объекта и извлечение прибыли посредством использования данного предприятия другим лицом. Основной целью предпринимательского договора управления является установление контроля одного лица над органами управления другого лица. При этом данные лиц, в отличие от сторон договора франчайзинга, могут осуществлять различную деятельность, например, как в случае установления контроля банком над органами управления строительного предприятия.

41. Объект международного франчайзинга

Объектом договора международного франчайзинга является передача права на использование «делового комплекса» за выплату с выполнением иных обязанностей со стороны франчайзи. При этом «деловой комплекс», передаваемый франчайзером франчайзи, состоит из прав на пользование объектами интеллектуальной собственности франчайзера и дополнительных обязательств франчайзера по отношению к франчайзи.

Комплекс исключительных прав, передаваемых по договору международного франчайзинга, может включать как защищенные правом, так и не защищенные правом объекты интеллектуальной собственности, в частности: фирменное наименование; товарный знак или знак обслуживания; защищенные патентом изобретения, полезные модели и промышленные образцы; объекты, защищаемые с помощью средств охраны авторских прав; не защищенные с помощью патента или регистрации коммерческие обозначения франчайзера; коммерческая тайна, или ноу-хау.

Что касается деловой репутации, которой обладает франчайзер, то, несмотря на то, что использование торгового наименования франчайзера предполагает и «эксплуатацию» деловой репутации франчайзера, сама деловая репутация не может быть объектом франчайзинга, поскольку по своей природе она является неотчуждаемым личным имущественным правом франчайзера.

Порядок передачи прав на пользование объектами интеллектуальной собственности включает фактическую и юридическую передачу (возможность реального пользования) данных прав. «Фактическая передача» представляет собой передачу франчайзером франчайзи всей технической и коммерческой документации, а также предоставление в объективной форме иной информации, необходимой франчайзи для осуществления им прав, предоставленных ему по договору. «Юридическая передача» данных прав заключается в оформлении передачи охраноспособных прав в виде, установленном национальным законодательством франчайзера или франчайзи.

Передача «делового комплекса» франчайзи означает не только пользование объектами интеллектуальной собственности, но и его обязанности по сохранению интеллектуальной собственности франчайзера и по защите данной собственности от нарушений со стороны третьих лиц.

42. Права и обязанности сторон: франчайзера и франчайзи

Наряду с передачей прав на пользование объектами интеллектуальной собственности договор международного франчайзинга, как правило, содержит указание на дополнительные обязательства франчайзера по отношению к франчайзи, в частности:

1. обучение. Обучение зачастую включает в себя следующие виды:

- обучение маркетингу (маркетингу, продаже, рекламной технике в отношении своей продукции);

- обучение технологии производства товара либо предоставления услуг (например, при производстве продуктов питания франчайзер производит обучение персонала франчайзи способу приготовления, обработки продукции, а также ее реализации потребителям);

- обучение ремонту товара (осуществляет обучение, а также следит за тем, чтобы у франчайзи всегда имелись в наличии запасные детали и оборудование для диагностики и обслуживания);

- обучение общему порядку осуществления предпринимательской деятельности (ведение бухучета, учета продаж, кадрового учета, налогового учета и т.п.).

2. передача дополнительной информации о «деловом комплексе».

Часто бывает недостаточно передачи первичной информации о «деловом комплексе», поэтому, для того, чтобы предприятие франчайзи оставалось конкурентоспособным, франчайзер должен исполнять дополнительные обязательства по развитию и улучшению переданного делового комплекса.

3. оказание консультационных услуг;

4. поставка товара (сырья, материалов);

5. эксклюзивность.

Обязанности франчайзи по отношению к франчайзеру:

1) уплата вознаграждения франчайзеру;

Способы выплаты вознаграждения по договору:

Blog

Таким образом, современное понятие «международное торговое право» является относительно новым и не достаточно устоявшимся