Под понятием наименования мест происхождения товаров (далее сокращенно НМПТ) по выше казанному закону понимается: аэто обозначение, представляющее собой либо содержащее современное или историческое наименование страны, населенного пункта, местности или другого географического объекта или производное от такого наименования и ставшее известным в результате его использования в отношении товара, особые свойства которого исключительно или главным образом определяются характерными для данного географического объекта природными словиями и (или) людскими факторами. [1.8]

Правовая охрана НМПТ в России имеет своей целью силение заинтересованности изготовителей в поддержании высокого качества и сохранении особых свойств производимых ими товаров, обеспечение интересов потребителей, повышение конкурентоспособности отечественной продукции на внутреннем и внешнем рынках.

Название географического объекта является названием определенной, ограниченной территории, независимо от ее величины. Это может быть территория целой страны, ее части любого населенного пункта.

К обозначениям, которые сопровождают товары, обладающие особыми свойствами, присущими территории целой страны, могут быть отнесены такие, как "русский квас", "бразильский кофе", "болгарское розовое масло".

В соответствии с пунктом 1 статьи 30 Закона о товарных знаках наименованием места происхождения товара может являться историческое название географического объекта, к примеру, такие названия содержат обозначения: "голландские тюльпаны", "хохломская роспись", "цейлонский чай".

       Правовой феномен НМПТ состоит в том, что в самом понятии этого объекта содержится обязательный признак: наличие в обозначаемом товаре особых свойств. словие наличия особых свойств - вопрос правовой. При регистрации наименования места происхождения наличие особых свойств становится вопросом экспертизы, и ведомство полномочено их проверить. Эта особенность делает данный объект чрезвычайно ценным, поскольку товар, им сопровождаемый, является своего рода единственным, не имеющим себе равного. При этом свойства товара составляют постоянную характеристику. [2.37]

Последний признак понятия "НМПТ" определяемость (зависимость) особых свойств товара от природных словий и/или людских факторов (географической среды) географического объекта.

В одних случаях на формирование особых свойств товара воздействие оказывают только природные факторы. Они формируют группу так называемых в мировой практике естественных НМПТ. Эти наименования связаны с минералами, минеральными водами, сырьем, лекарственными травами и т.д. Например, "донецкий уголь", "армянский туф", "хисарская вода", "карельская береза", "уральский малахит",.

В других случаях особые свойства товаров определяются только людскими факторами, т.е. долголетним опытом и производственными традициями людей. Например, "шведская сталь", "эстонские рояли". Подобные НМТа могут быть неустойчивыми и при определенных условиях легко превращаются в видовые обозначения (одеколон, пражская ветчина, камамбер).

В подавляющем большинстве случаев особые свойства товаров обусловливаются одновременными действиями природных словий и людских факторов. Причем специфические природные словия служат решающей предпосылкой возникновения и утверждения особых производственных технологий, опыта и традиций. Именно они способствуют возникновению так называемых в мировой практике "классических" НМПТ. В данном случае функциональная зависимость проявляется двояко: с одной стороны - между свойствами товара и географической средой, с другой - между производственными традициями и природными словиями.[2.36]

Так, характерные свойства чукотских резных изделий из кости определяются производственными традициями, навыками, национальным колоритом резчиков, а также природными словиями, позволяющими им использовать для обработки изделий китовый с, моржовый клык.

Известно, что не только от глины зависят замечательные свойства дулевского фарфора. Решающее воздействие на них оказывают навыки, квалификация, технологический опыт, мастерство людей, передающих его из поколения в поколение.

"Классические" наименования являются очень стойчивыми. Производство товаров, обозначенных такими наименованиями, нельзя перенести из одного географического объекта в другой. [2.36]

Многие из обозначений, сопровождающих товары, первоначально могли быть признаны наименованиями мест происхождения, но из-за пассивности пользователей, не обеспечивших им надлежащую правовую охрану, и многократного применения изготовителями из разных географических объектов они постепенно превратились в видовые обозначения и поэтому не могут быть зарегистрированы в качестве НМПТ. К примеру, тратили способность отождествлять товар с местом его действительного происхождения широко известные в прошлом обозначения: ярким примером таких обозначений является - жигулевское пиво - самарские производители пива же в течении длительного периода пытаются вернуть себе исключительное право использование этого НМПТ, но пока безуспешно.
       Большое распространение в мире получила практика заключения международных (многосторонних и двусторонних) соглашений по охране наименований мест происхождения товара.

В числе многосторонних международно-правовых актов следует назвать Парижскую конвенцию (статьи 1 (2), 9 и 10) и два соглашения, действующих на ее основе: Мадридское соглашение о пресечении ложных или вводящих в заблуждение казаний происхождения на товарах (1891 г.) и Лиссабонское соглашение об охране НМПТ и их международной регистрации (1958 г.).

На сегодняшний день Россия не заключила ни с одной страной мира двустороннего соглашения по охране наименований мест происхождения товаров. Это объясняется тем, что, как же отмечалось, правовая охрана данного объекта промышленной собственности введена в нашей стране впервые и малый срок применения законодательства еще не позволил накопить необходимый опыт в этой области. [2.36]

анализ специфики НМПТ как объекта промышленной собственности свидетельствует о том, что наименование не может быть объектом исключительного права отдельных юридических или физических лиц в его классическом понимании (как, например, исключительное право на товарный знак). Другими словами, никто не может добиться монополии на использование какого-либо наименования места происхождения товара.

Таким образом, государство предоставляет производителям товаров право пользования наименованием на основании его регистрации, и это право носит коллективный характер.

Так же законом определен круг так называемых вторичных субъектов, т.е. лиц, подающих заявки на право пользования же зарегистрированным наименованием места происхождения товара, такое право может быть предоставлено любому юридическому или физическому лицу, находящемуся в том же географическом объекте и производящему товар с теми же свойствами.

Правовая охрана НМПТ в РФ возникает на основании его регистрации и действует бессрочно.

Для оформления прав на НМПТ в Федеральную службу по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам должна быть подана заявка на регистрацию и предоставление права пользования НМПТ или заявка на предоставление права пользования же зарегистрированным наименованием места происхождения товара самостоятельно или через патентного поверенного [1.8]

Содержание заявки, порядок ее подачи и процедура рассмотрения раскрыты в правилах твержденных Роспатентом. [1.24]

Исходя из ст. 33 Закона экспертиза заявки осуществляется Федеральной службой по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам и включает формальную экспертизу и экспертизу заявленного обозначения.

По результатам экспертизы принимается решение о регистрации или об отказе в регистрации НМПТ и о предоставлении права пользования этим наименованием либо решение о предоставлении или об отказе в предоставлении права пользования же зарегистрированным НМПТ.

Заявителю предоставлено право обжаловать решения экспертизы в случаях, когда он с ними не согласен. [1.8]

Сведения о регистрации НМПТ и о предоставлении права пользования им вносятся в Государственный реестр НМПТ Российской Федерации. [1.25]

Провозглашая бессрочность действия регистрации НМПТ (ст. 31), Закон устанавливает срок - десять лет в отношении действия свидетельства на право пользования НМПТ (ст. 36), срок действия свидетельства может быть продлен. [1.8]

В силу положений ст. 40 Закона обладатель свидетельства вправе вводить товар в гражданский оборот в самых разных формах: при продаже изделий и их хранении, выставлении для продажи и предложении к продаже, в рекламе и т. д.

В этой статье названы действия, которые могут быть квалифицированы как незаконное использование НМПТ.

К ним относятся: применение НМПТ лицами, не имеющими свидетельства, даже если при этом казывается подлинное место происхождения товара или использование наименования в переводе либо в сочетании с такими выражениями, как лрод, тип, лимитация и т. п.

Кроме этого, незаконным считается использование сходного с НМПТ обозначения для любых товаров, способного ввести потребителя в заблуждение относительно места происхождения и особых свойств товара.

Из-за специфики объекта обладатель свидетельства не располагает правом на распоряжение им (уступки, предоставления лицензии). Это объясняется тем, что в личном качестве НМПТ обладателю свидетельства не принадлежит.

Зарегистрированное НМПТ и право на его использование могут быть защищены в административном и судебном порядке.

Правовая охрана НМПТ прекращается в связи с:

- исчезновением характерных для данного географического объекта словий и невозможностью производства товара, обладающего казанными в Реестре свойствами;

- утратой иностранными юридическими или физическими лицами права на данное НМПТ в стране происхождения товара.

Действие свидетельства прекращается в связи:

1. с тратой товаром особых свойств, казанных в Реестре в отношении данного НМПТ;

2. с прекращением правовой охраны НМПТ;

3. в случае ликвидации юридического лица - обладателя свидетельства;

3. на основании поданного в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности заявления обладателя свидетельства.

Правовая охрана наименования места происхождения товара и действие свидетельства прекращаются на основании решения Палаты по патентным спорам, федерального органа исполнительной власти по интеллектуальной собственности, также вступившего в законную силу решения суда. [1.26]

Организация контроля в связи с обеспечением правовой охраны НМПТ имеет большое практическое значение. Речь идет о контроле за соблюдением не просто качества, а установленных особых свойств, обусловленных природными словиями и/или людскими факторами (географической средой). Другая проблема заключается в определении компетенции контрольного органа, в частности правомочия станавливать меры ответственности пользователя.

          Использование НМПТ не является препятствием для обозначения продукции конкретного изготовителя товарным знаком. Эти два вида обозначения могут сопровождать один и тот же товар, давая потребителю полную информацию о нем и его изготовителе.
       Возможность возникновения конфликтов в связи с товарными знаками и НМПТ, выполняющими сходные функции, неизбежна, и можно предположить, что их число будет величиваться по мере роста числа зарегистрированных НМПТ, сопровождающих на рынке товары, обладающие особыми свойствами.
       Как известно, в настоящее время фонд зарегистрированных товарных знаков в РФ составляет около 250 тыс., подача заявок в последние годы достигала 40 - 50 тыс. На фоне приведенных показателей аналогичные данные по НМПТ могут показаться слишком незначительными. Так, всего на 1 октября 2003 г. на регистрацию и/или предоставление права пользования НМПТ поступила 361 заявка, зарегистрировано 68 наименований, выдано 115 свидетельств на право пользования данным объектом.
       Вместе с тем нельзя не учитывать, что НМПТ - очень ценный и весьма редкий объект, поэтому большого числа заявок ожидать не приходится. Это соображение подтверждается статистикой регистрации на основе Лиссабонского соглашения об охране наименований мест происхождения товаров и их международной регистрации, действующего в рамках Парижской конвенции. За более чем 35 лет существования этого Соглашения 19 стран-участниц поставили под охрану немногим более 850 наименований мест происхождения товаров. [2.37]
       По мере роста числа регистраций НМПТ в РФ величивается также и число проблем, связанных с этим объектом и товарным знаком, требующих регулирования. В частности, же сегодня можно выделить следующие проблемы.
- Регистрация в качестве товарных знаков наименований географических объектов может привести к коллизии с НМПТ, поскольку наличие охраняемого товарного знака не является препятствием для регистрации обозначения как НМПТ.

      Конфликт может также возникнуть в случае, если до подачи заявки на регистрацию товарного знака при проведении поиска в отношении зарегистрированных товарных знаков или поданных на них заявок потенциальный заявитель не охватит информацию, касающуюся зарегистрированных НМПТ.
       Проблема реализации обладателем права на товарный знак правомочия распоряжения этим знаком в случае включения в него НМПТ в качестве неохраняемого элемента. Включая в товарный знак НМПТ, он лишает себя возможности ступить товарный знак или предоставлять лицензии на его использование (исключение передача возможна тем лицам, которые же имеют право пользования этим НМПТ).
       Рассмотренная выше ситуация позволяет сделать вывод о том, что не всегда целесообразно регистрировать в качестве товарного знака обозначение, содержащее НМПТ. Поэтому для того, чтобы иметь больше возможностей распоряжениям правами, то целесообразней получать соответствующие права на эти объекты раздельно, затем одновременно использует их при маркировке соответствующих товаров. [2.37]
      Хотелось бы затронуть еще одну проблему: ряд положений законодательства об охране интеллектуальной собственности не согласуется с положениями законодательства о стандартизации и сертификации и разработанными на их основе государственными стандартами. ГОТы позволяют изготовителям, вне зависимости от нахождения, при соблюдении определенной ГОТом технологии использовать наименования в отношении товаров, не обладающих особыми свойствами, определяемыми природными словиями и (или) людскими факторами географических объектов, наименования которых они используют. Так, в рамках ГОТов выпускаются минеральные воды Ессентуки, Нарзан, сыры Ярославский, глический, Костромской и т. д. Потребителей вводят в заблуждение относительно НМТа и его особых свойств, возникают конфликты между обладателями свидетельств на право пользования НМПТ и производителями, выпускающими товары на основе ГОТов. В регулирование данной проблемы на заседание Комитета по активизации введения результатов интеллектуальной деятельности в экономический оборот Консультативного совета Роспатента состоявшемся в феврале 2005 года, было предложено, чтобы признание обозначения НМПТ осуществлялось бы не по решению Федеральной службы по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам, специальным нормативным актом, например, казом Президента РФ или решением соответствующих органов исполнительной власти в зависимости от специфики выпускаемых товаров, характерных для обозначения. [2.69]

В заключении хотелось бы отметить, что наименование места происхождения товара является весьма ценным нематериальным объектом или, как подчеркивают некоторые авторы национальным богатством.

4.1 Коммерческое обозначение, торговая марка, брэнд, логотип

Глава 54 ГК РФ, посвященная регулированию договора коммерческой концессии, содержит казание на возможность передачи по такому договору в составе комплекса исключительных прав, принадлежащих правообладателю, права на использование коммерческого обозначения.

Вопрос о коммерческих обозначениях, их понятии, месте среди других средств индивидуализации, объеме охраны коммерческих обозначений до сих пор остается мало изученным в российской правовой доктрине. Вместе с тем за последнее время в арбитражных судах рассматривалось сразу несколько дел, в которых судам необходимо было решать конкретные споры, связанные с коммерческими обозначениями.

Неоднозначные решения принятые судами по этой категории лишний раз подтверждают это:

Так, например, ЗАО "Московская строительная компания" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением об установлении юридического факта, под которым заявитель понимает коммерческое обозначение "Ресторан "Львиное сердце". Заявление основано на использовании заявителем этого обозначения с 10 сентября 1997 г. в своей деятельности и возникшей необходимости заключить с определенным контрагентом договор коммерческой концессии.

Первая и апелляционная инстанции отказали заявителю в становлении юридического факта. Дело рассматривалось в кассационной инстанции ФСа Московского округа, который отказал заявителю в довлетворении кассационной жалобы, сославшись при этом на то, что в российском законодательстве отсутствует норма, регулирующая отношения, возникающие в результате использования коммерческих обозначений. Суд также казал, что словесные, изобразительные, объемные и другие обозначения могут быть зарегистрированы в качестве товарных знаков, правовая охрана в РФ предоставляется на основании его государственной регистрации.

На мой взгляд, данное судебное решение можно рассматривать как отказ суда трактовать понятие "коммерческое обозначение" при отсутствии его четкой правовой регламентации. При этом имеет место явно выраженное судом предпочтение традиционному объекту интеллектуальной собственности - товарному знаку (знаку обслуживания), правовой режим которого достаточно подробно регламентирован российским законодательством. [2.65 C.140]

бсолютно противоположное решение: так, в Постановлении Президиум ВАС РФ, рассмотрев конкретное дело, казал на то, что использование предпринимателем обозначений "Нью-Йорк Пицца", "New York Pizza" и "NYP" не является нарушением исключительного права истца - "Нью-Йорк Пицца", поскольку предприниматель при этом не использовал обязательную часть фирменного наименования истца - "общество с ограниченной ответственностью" либо "". Кроме того, из текста рассматриваемого нами акта следует, что использование предпринимателем фирменного наименования истца в качестве своего обозначения могло быть признано неправомерным лишь при одновременном наличии нескольких словий: совпадение сферы фактической деятельности сторон (деловой и территориальной), также неблагоприятные последствия действий предпринимателя в виде реального смешения или введения в заблуждение потребителей относительно того, какое лицо оказывает им слуги. [3.74]

Из постановления Президиума ВАС видно, что высшая судебная инстанция встала на защиту коммерческого обозначения, которое использовалось индивидуальным предпринимателем.

Сложность принятия и неоднозначность принятых решений по этой категории дел состоит в том, что российское законодательство не содержит развернутого правового режима охраны обозначений, используемых в коммерческом обороте, однако не зарегистрированных в качестве товарного знака или фирменного наименования. Статья 138 ГК не упоминает среди охраняемых средств индивидуализации коммерческие обозначения, однако ст. 1027 ГК по договору можно передать исключительные права, в том числе и на коммерческое обозначение. Понятие коммерческого обозначения в данной статье ГК не раскрывается.

Очевидно, что российское законодательство не может дать четкого ответа на поставленные вопросы.

В данном случае ясность способно внести международное право и накопленный международный опыт по охране коммерческих обозначений. Как известно, признание и защита коммерческих обозначений закрепляются в целом ряде международных документов: в ставе Всемирной организации интеллектуальной собственности 1967 года (статья 2), Докладе ВОИС по вопросам интеллектуальной собственности в Интернете 2001 года, также в базовой по вопросам промышленной собственности - Парижской конвенции по вопросам промышленной собственности, принятой еще в 19 веке (статья 1 и 8).

В соответствии с международным правом под коммерческим обозначением понимается наименование, принятое коммерческим предприятием (юридическим или физическим лицом) для обозначения себя на рынке и для отличия от других предприятий, оно должно обладать отличительной способностью. [2.39]

Ситуация может стать еще более запутанной, если вспомнить о том, что в коммерческом обороте юридические лица выступают под своим фирменным наименованием (его статус регулирован законодательством), индивидуальные предприниматели - под своим собственным именем. Кто же тогда может индивидуализировать себя на рынке с помощью коммерческих обозначений, которые не являются ни фирменным наименованием юридического лица, ни именем физического лица-предпринимателя? Может ли индивидуальный предприниматель без образования юридического лица выступать в гражданском обороте под обозначением иным, чем свое имя?а [2.68]

Практика показывается, что выступление индивидуальных предпринимателей под неким коммерческим обозначением нельзя рассматривать как лисключение, а наоборот как общепринятую практику (я полагаю, что здесь представляется возможным применить даже термин обычая делового оборота ст.5 ГК РФ), что подтверждается массой примеров, даже применительно к г.Петропавловску-Камчатскому (ИП Шамоян Д.Т. - сеть магазинов под обозначением Шамса, ИП Роман В.Ф. - комплекс структурных подразделений под обозначением Славянский - супермаркет, ресторан, оптовые продажи, ИП Савин Н.И. - оптово-розничная торговля, снабжение судова использует коммерческое обозначение Омега.

В связи этим хотелось бы отметить общую классификацию коммерческих обозначений, предлагаемую В.Ю. Бузановым:

- названия предприятий розничной торговли, бытового обслуживания и сферы слуг (в том числе магазинов, ресторанов, гостиниц и т.д.);

- эмблемы и другие символы фирменного стиля коммерческой организации, не подпадающие под правовой режим фирменных наименований и товарных знаков (фирменный лозунг, особое сочетание цветов и т.д.); к этому же классу можно отнести правовой режим незарегистрированных товарных знаков;

-                    наименования транспортных средств (в частности, морских и воздушных судов) [2.39]

Известный российский коммерционалист А.И. Каминка отмечал "Нам кажется, - писал ченый, - что именно в торговом обороте, где доверие играет такую громадную роль, необходимо поощрять всевозможные способы запечатлевания в памяти публики деятелей торговли" и "практикуемые ими приемы ее ведения [2.30]

В подтверждении данного высказывания могут служить - спех размещения на рынке сети розничных магазинов (в Камчатской области примерами могут служить - сеть магазинов Белочка, Шамса, Народная компания, так же размещение сети небольших торговых точека Бегемот - торговля кондитерскими изделия, ГУП Молокозавод, ОПХ Заречное, некоторых производителей хлеба) - такое размещение на рынке позволяет напрямую работать с покупателями, а последние в свою очередь, доверяя самому коммерческому обозначению (приобретая товар в одном магазине - покупатели ждут, что в другома магазине под тем обозначениема его будут ждать тот же ассортимент товара, тот же ровень обслуживания и т.д.) делают свой осознанный выбор в пользу того или иного торгового объекта.

Бузанов В.Ю. отмечает, что лфирменное наименование символизирует экономическую (материальную) основу предпринимателя и его предприятия, то коммерческое обозначение - его "сбыт [2.30]

Использование коммерческих обозначений, принимая во внимание отсутствие строгих формальных требований к их содержанию и государственной регистрации, но в то же время возможность защищаться от недобросовестных конкурентов, является, на мой взгляд для малого бизнеса оптимальным вариантом.

В чем же состоит отличие коммерческого обозначения от товарного знака и фирменного наименования? Исходя из данного выше определения, коммерческое обозначение используется в отношении предприятия, которое может и не быть юридическим лицом. Предприятие может принадлежать физическому лицу (для индивидуальных предпринимателей использование коммерческих обозначений особенно актуально), также не исключена ситуация, когда у одного юридического лица будет несколько предприятий (магазин, ресторан, завод), каждое из которых будет обладать своим коммерческим обозначением. В свою очередь фирменное наименование индивидуализирует только конкретное юридическое лицо. Кроме этого, фирменное наименование подлежит государственной регистрации, и в соответствии с требованиями российского гражданского законодательства оно должно содержать указание на организационно-правовую форму юридического лица. Такого рода требований к коммерческому обозначению не предъявляется и согласно международно-правовым нормам государства обязаны обеспечить, тому кто добросовестно пользуется коммерческим обозначением, предоставляется защита независимо от государственной регистрации коммерческого обозначения и независимо от того, является ли оно частью товарного знака (статья 8 Парижской конвенции);

Что касается отличия коммерческого обозначения от товарного знака, то можно отметить следующее основное различие. Товарный знак используется для индивидуализации товаров и слуг, но не предприятия, производящего эти товары и слуги. Сразу несколько юридических лиц, предприятий с разными коммерческими обозначениями и фирменными наименованиями могут вполне легально предлагать товары и слуги на рынке под одним товарным знаком. Существуют и другие отличия, связанные с тем, что товарный знак подлежит обязательной регистрации.

И товарный знак, и фирменное наименование, и коммерческое обозначение -а нельзя не согласиться с тем, что перечисленные средства индивидуализации во многом выполняют схожие функции, которые в конечном итоге позволяют отличить предприятия, продукты, деятельность конкурентов на рынке. Данные средства индивидуализации тесным образом взаимосвязаны. Это проявляется, в частности в том, что одно и то же обозначение может быть и товарным знаком, и коммерческим обозначением, также входить в состав фирменного наименования. Тем не менее, каждое из перечисленных средств делает акцент на каком-то определенном аспекте, служащим целям индивидуализации. Для коммерческого обозначения таковым является предприятие.

Исходя из вышеизложенного можно сделать общий вывод о том, что коммерческое обозначение имеет ряд существенных отличий которые не позволяют абсолютно совместить это понятие с понятием фирменного наименования и товарного знака, и в силу этих отличий, так актуальности своего существования (особенно в сфере малого бизнеса) является самостоятельным средством индивидуализации, выполняющим свои специфические функции.

В заключение хотелось бы отметить, что в отсутствие развернутого правового регулирования коммерческих обозначений в Российской Федерации в первую очередь следует руководствоваться международно-правовыми нормами, а также применять законодательство Российской Федерации, регулирующее сходные вопросы, по аналогии. Возможно, что по мере развития судебной практики по разрешению споров, связанных с коммерческими обозначениями, пробелы могут эффективно восполняться судебными прецедентами, такими как Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда №4193/01[3.75]. Но в свете существование более радикальных позиций по этому вопросу, например, таковой является позиция И. Рыковой, которая предлагает "исключить из текста статьей ГК РФ (вероятно, ст.1027 ГК РФ, и как следствие - из всей гл.54 ГК РФ.) коммерческое обозначение, так как оно не определено терминологически и в соответствии с существующим законодательством не подлежит защите (в противном случае велика вероятность мышленного или неумышленного введения в заблуждение пользователей)"[2.63] полагаю, что следует согласиться с мнением тех авторов которые предлагают принять специальный нормативный акт, либо внести дополнения в же существующие, с помощью которого будет регулирована правовой режим использования коммерческих обозначений.[2.2.60]

Современный российский бизнес очень интенсивно впитывает опыт и разработки более развитой западной экономики, некоторыеа заимствования иногда бывают излишними и очень часто можно слышать от представителей бизнеса лмы владеем этим брэндом, на предприятиях создаются целые отделы по правлению брэндами, но простейший вопрос, что это такое, чем именно владеет предприятие ставит многих в тупик, поэтому мне кажется необходимым делить внимание еще и такой проблеме как соотношение и толкование некоторых понятий, призванных индивидуализировать товар и их производителей.
Здесь хотелось бы помянуть еще о некоторых терминах, достаточно часто встречающихмя в сфере предпринимательской деятельности.

Логотип - это специально разработанное, оригинальное начертание полного или сокращенного наименования фирмы (или группы товаров данной фирмы) [2.29 С.346.]

Многие организации разрабатывают специальное начертание фирменного наименования либо его части и помещают его на своей вывеске, фирменных бланках и т.п. Логотип сам по себе же не является фирменным наименованием, это качественно другой объект, так как в нем присутствует изобразительный элемент - способ начертания, дополнительные графические элементы и т.п. С правовой точки зрения логотип может являться товарным знаком (знаком обслуживания), но только после его регистрации в Патентном ведомстве. Однако чаще всего логотипы не регистрируются. Поэтому можно считать, что незарегистрированный в качестве товарного знака логотип - типичный пример коммерческого обозначения. [2.65 С.142]

Торговая марка (брэнд) - название, термин, знак, символ, рисунок или их сочетание, предназначенные для идентификации товаров или слуг поставщика или группы продавцов и их дифференсации от товаров и слуг конкурентов. [2.51 С.417]
Вывод напрашивается сам собой: понятия брэнд и товарный знак одинаковы. При этом вопрос об использовании этих понятий остается открытым. Понятие брэнд, как правило, используется в среде специалистов по маркетингу и менеджменту, в то время как понятие товарный знак редко выходит за пределы лексикона специалистов в области интеллектуальной собственности и юристов. При этом, следует отметить, что термины брэнд и торговая марка прочно входят в повседневный обиход рядового россиянина.
Понятие торговая марка в России было официально закреплено в 1936 г. в Постановлении О производственных марках и товарных знаках, в нем под понятием лторговая марка понималась особая разновидность товарных знаков, которой могли пользоваться предприятия, реализующие изделия, изготовленные по их специальному заказу. Т.е. речь шла исключительно об обозначениях, под которыми реализовывалась продукция, т.е. торговая марка было средством различения торговых домов. Однако после отмены казанного постановления это понятие перестало использоваться. Возвращением данного термина мы обязаны не очень добросовестному или непрофессиональному переводчику, поскольку trademark представляет собой дословный перевод (кальку) с английского языка (trade - торговый, mark - знак, марка, вместе trademark вне зависимости от слитного или раздельного написания - товарный знак).
Понятие брэнда несколько сложнее. Использование этого понятия восходит ко временам Петра Первого, обязавшего купцов ставить на свой товар собственное клеймо, которое и называлось брэндом, т.е. под данным понятием фактически подразумевалась ссылка на производителя, не на товар. Таким образом, можно сказать, что под брэндом понимался не товарный знак, фирменное наименование, являющееся самостоятельным объектом интеллектуальной собственности.
Часто можно слышать: Coca-cola - это брэнд, тоЕ, нет, то не брэнд, т.е. понятие брэнда часто ассоциируется с известностью товарного знака, с его лраскрученностью, Brand name дословно обозначает качественное имя (имя качества) - ключевым моментом является его лположительная известность. С точки зрения законодательства такими обозначениями являются товарные знаки. Если использовать эту трактовку понятия лбрэнд для обоснования его использования, тогда следует признать, что словосочетание лзапуск нового брэнда представляет собой несуразность, поскольку товарный знак не станет брэндом, будучи новым, так как для этого необходима широкая известность, достигаемая путем длительного и интенсивного использования.
Конечно, вопрос об использовании различных терминов в каждом случае достаточно субъективен и решение все равно остается за говорящим. Однако за всеми новомодными словами, заимствованными из западной литературы мыслями нельзя забывать, что в основе понятий брэнда и торговой марки лежит понятие товарного знака - объекта промышленной собственности - правовой категории, все действия и манипуляции с которым должны производиться в рамках действующего законодательства и с соблюдением всех необходимых формальностей. [2.47]

1.5 Доменное имя - средство индивидуализации компании или только адресное имя в сети Интернет?

В последнее время с развитием информационных технологий человеческая жизнь изменилась до неузнаваемости. Инновации насквозь пронизывают нашу жизнь. Став ниверсальным средством получения любой информации на любом языке в любой точке мира, Интернет теперь прост и понятен. Однако, будучи простым и понятным для пользователя, Интернет является сложным феноменом с точки зрения права. Как было отмечено в докладе В.Ю. Райкина и А.Г. Серго на IV Всероссийской конференции "Право и Интернет: теория и практика", "в России, как и повсюду в мире, идут дискуссии о правовом регулировании Интернета, фрагменты которого все еще являются внеправовым пространством, где нарушаются авторские и смежные права, права на фирменные наименования и товарные знаки". [2.67 C.33] Особенно большой резонанс вызывает проблема регистрации и опротестования используемых в Интернете адресов по причине участившихся нарушений прав владельцев товарных знаков. Поскольку при регистрации адресов поиск в массиве зарегистрированных товарных знаков не проводится, то возникает много споров и по сходным адресам, и в связи с нарушением прав владельцев товарных знаков. [2.27]

Особенности домена состоят в том, что доменное имя никально и доступно из любой точки земного шара, т.е. доменные имена идентифицируют адрес компьютера, подключенного в Сеть. В связи с проникновением Интернета во многие сферы жизни и деятельности то обстоятельство, что домен (доменное имя) приближается иногда к средствам индивидуализации, становится весьма актуальным. Вследствие этого сайт превращается в эффективнейший инструмент ведения дел. Так, с его помощью владелец имеет возможность предлагать товары и слуги, размещать необходимую информацию, которая будет доступна неограниченному количеству лиц. Чтобы зарегистрировать домен, нужно придумать ему имя. Данный этап работы администратора домена можно сравнить с созданием товарного знака или выбором наименования для создающейся фирмы. Во всех этих случаях ставится одна и та же цель - добиться знаваемости. [2.34]

Условно администраторов, которые намереваются зарегистрировать домен можно представить в виде схемы. (Приложение №4)

Система индивидуализации виртуального, сетевого мира существует как бы параллельно системе индивидуализации "реального" мира: т.е. фирменным наименованиям и товарным знакам. Естественно, постепенно данные две системы индивидуализации начали вступать в противоречие.

Отсутствие судебной практики и несогласованность российского законодательства с международными интернет-стандартами долгое время препятствовали цивилизованному разделу рынка доменных имен в зоне RU. Однако ныне, даже в условиях несовершенства законодательной базы, практика начинает постепенно меняться, открывая обладателям товарных знаков и фирменных наименований новые возможности по защите своих прав в сети Интернет. Прежде всего следует отметить, что захват домена (а точнее, его регистрация или перерегистрация) сам по себе не есть правонарушение. Таковым является нарушение прав владельца товарного знака (фирменного наименования) на использование этого обозначения в сети Интернет. Оно выражается в неправомерном воспроизведении товарного знака (фирменного наименования) в доменном имени, что причиняет щерб правообладателю. [2.73 C.12]

Российская судебная практика по Доменным спорам показала, что отечественное правосудие не готово к рассмотрению дел данной категории. [2.67 C.34]

Ярким примером неэффективности российского правосудия и действующего законодательства может служить совокупность решений по делу о домене Kodak.ru. Истец и ответчик прошли в общей сложности 16 (!) инстанций (3 иска), и в конечном итоге все иски были довлетворены: суд запретил ответчику использовать фирменное наименование "Kodak" в доменном имени. Однако удовлетворение требований истца не способствовало довлетворению его интереса в отношении доменного имени, т.к. сразу же после исполнения решения суда доменное имя было "захвачено" иным лицом., напротив кинонцерн "Мосфильм" в споре с "РосНИИРОС" в 1 г. отстоял свое право на единоличное использование своего фирменного наименования суд решил: запретить РосНИИРОС использовать и регистрировать имена доменов, содержащих в себе фирменное наименование киноконцерна "Мосфильм", и домен "Mosfilm.ru" принадлежит киноконцерну по настоящее время. [2.64 С.57]

Уже не раз выдвигались предложения кардинального решения "доменных" вопросов. Одни базировались на необходимости проведения проверки в Федеральной службе по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам каждого доменного имени перед регистрацией, другие - на инициативе перестроения всей системы доменных имен в зоне.ru.

Вместо революционного подхода к решению "доменных" споров целесообразнее было бы пойти более "мягким" путем. Наличие правил, призванных разрешать "доменные" дела силами высококвалифицированных специалистов-юристов, где главный критерий обладания доменом добросовестность, возможно, было бы оптимальным путем, который позволил бы снизить остроту конфликтов в этой сфере и избавил бы традиционное правосудие от дел этой категории.

Наиболее эффективным способом решения данной проблемы в России остается принятие соответствующего нормативного правового акта на ровне федерального закона. Внесение изменений в существующие нормативные правовые акты только силит противоречия, т.к. не позволит в полной мере честь специфику доменных имен. Чем раньше начнется работа по созданию такого нормативного акта, тем эффективнее будет результат. [2.67] и я думаю принятие соответствующего нормативного акта наконец даст нам окончательный ответ - являются ли доменные имена - средством индивидуализации или нет.

Глава 2. Передача исключительных прав на средства индивидуализации

2.1 Формы передачи прав связанных с фирменным наименованием.

В отличие от других объектов промышленной собственности, которые, как правило, могут свободно передаваться другим лицам на договорной основе, фирменное наименнование не может быть продано, передано безвозмездно или иным образом отчуждено третьим лицам. На практике такого рода соглашенния иногда встречаются, но их частники используют обходные пути для совершения подобных действий, в частности пользуются процедунрой передачи права на товарный знак, совпадающий с частью фирмеого наименования, прибегают к реорганизации и т.п. [2.65 C.587]

Законом допускается только один случай перехода права на фирнменное наименование к другому лицу. Согласно п. 12 Положения о фирме, право на фирменное наименование может быть передано друнгому лицу одновременно с передачей самого предприятия. Возможнность такого перехода подтверждает и ст. 132 ГК РФ, которая, с одной стороны, казывает, что предприятие может быть объектом купли-продажи, залога, аренды и других сделок, связанных с становлением, изменением и прекращением вещных прав, с другой стороны, опренделяет предприятие как единый имущественный комплекс, в состав которого входит и право на фирменное наименование.

Несмотря на свое, казалось бы, однозначное разрешение в законодательстве, вопрос оборотоспособности права на фирменное наименование продолжает оставаться дискуссионным.

Так одни цивилисты полагают, что включение в состав предприятия права на фирменное наименование является юридической "неточностью", поскольку "в современном российском праве оно является средством индивидуализации не предприятия, его собственника - коммерческой организации"[2.31]., другие наоборот имеют абсолютно противоположную точку зрения.

Как представляется, сторонники неотчуждаемости фирмы не учитывают имущественную сторону этого права, которая в российской юридической науке традиционно связывалась с деятельностью торгово-промышленного предприятия.

Каждое предприятие в процессе своей деятельности нарабатываета фактические отношения с покупающей публикой - особый нематериальный элемент предприятия его фактическое положение на рынке, деловая репутация, сложившиеся коммерческие связи все то, что в современном мире именуется по-французски "achallandage", по-немецки "Unternehmensmehrwert", по-английски "goodwill" клиентела от лат. Сlientela [2.44] (здесь необходимо отметить, что в современной литературе существует особое мнение, что все вышеперечисленные характеристики относятся к лособыми нематериальными элементами предприятия и существуют отдельно от понятия фирменного наименования [2.70], на по мой взгляд такое разграничение не логично и клиентела и фирменное наименование являются скорее двумя половинками образующим одно целое, причиной и следствием, нежели отдельными объектами).

Таким образом, вне зависимости от различия во взглядах на природу фирмы российские цивилисты были едины в главном - фирма как воплощение известной имущественной ценности, безусловно, отчуждаема и может быть предметом ограниченного числа гражданско-правовых сделок. Причем переход права на фирму связывался российскими чеными с переходом самого торгово-промышленного предприятия.

До недавнего времени российское законодательство исключало не только ступку права на фирменное наименование, но и выдачу разреншения на его использование. С принятием части второй ГК РФ, закренпившей правила о договоре коммерческой концессии (договоре франчайнзинга), такая возможность у фирмообладателей появилась.

Итак, передача (переход) исключительного права на фирменное наименование возможна:

-                   в следствии продажи предприятия, включая в имущественный комплекс

-                   реорганизации юридического лица

-                   по договору коммерческой концессии

2.2 Договоры о передаче прав на товарный знак (знак обслуживания)

Важным правомочием владельца товарного знака является возможность передачи принадлежащего ему знака другим лицам.

Статьи 25, 26 и 27 Закона о товарных знаках определяют порядок передачи товарного знака, включающей ступку товарного знака и предоставление лицензии на его использование. Положения названных статей являются весьма актуальными в словиях происходящих в стране процессов реорганизации в сфере хозяйственных структур, когда товарный знак зачастую сам становится товаром, т.е. предметом купли-продажи.

Согласно статье 25 Закона о товарных знаках товарный знак может быть ступлен (т.е. продан) по договору юридическому или физическому лицу в отношении всех или части товаров. Однако ступка не допускается, если она может явиться причиной введения в заблуждение потребителя относительно товара или его изготовителя. [1.8]

Право на использование товарного знака может быть предоставлено его владельцем (лицензиаром) другому лицу (лицензиату) также по лицензионному договору. Этот договор должен содержать словие о том, что качество товаров лицензиата будет не ниже качества товаров лицензиара и, что лицензиар будет осуществлять контроль за выполнением этого словия. Данная оговорка преследует цель защиты, как деловой репутации лицензиара, так и его имущественных интересов и интересов потребителей, ориентирующихся при выборе товара на хорошо зарекомендовавший себя товарный знак [2.40]

Из вышесказанного можно сделать вывод, что в России предусмотрена свободная передача права на товарный знак, т.е. возможность его купли-продажи или предоставления лицензии на него, при этом без обязательного полного или частичного отчуждения предприятия, которое использует этот знак.

В связи со статьей 26 следует отметить, что лицензия на товарный знак представляет собой соглашение, в соответствии с которым владелец товарного знака на определенных словиях передает свой знак третьему лицу.

В зависимости от объема передаваемых прав лицензия может быть:

исключительная - в течение определенного периода товарный знак использует только лицо, получившее лицензию;

неисключительная (простая) - право на использование имеет лицензиар и лицензиат. При этом владелец знака - лицензиар - может заключать лицензионные договора с другими лицами;

сублицензия - лицензиат может сам предоставлять третьим лицам лицензии.

Кроме этого, различают лицензии:

полные, когда право на использование товарного знака касается всех товаров, в отношении которых зарегистрирован знак;

частичные, когда право на использование товарного знака касается только части товаров, для которых зарегистрирован товарный знак.

Заключение лицензионного договора дает возможность владельцу товарного знака не только получить определенный доход и сделать свой знак более известным (за счет расширения границ его использования и величения объемов поставок), но и иногда сохранить саму регистрацию товарного знака (в случае грозы досрочного прекращения правовой охраны из-за непрерывного неиспользования товарного знака в течение 3 лет). [2.54]

Договор о передаче исключительного права на товарный знак (договор об ступке товарного знака) и лицензионный (сублицензионный) договор регистрируются в Федеральной службе по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам. Без этой регистрации казанные договоры считаются недействительными. Регистрация названных выше договоров осуществляется на основе специальных Правил регистрации договоров о передаче исключительного права [1.16]. Образец договора об ступке товарного знака см. в приложении №5.

Среди существенных положений которые должны содержаться в договорах можно выделить: определение сторон договора;а предмет договора (номер свидетельства на товарный знак, номер международной регистрации и т.п.);а вид передачи права;а объем передаваемых прав по лицензионному договору;а словие о том, что качество товаров лицензиата будет не ниже качества товаров лицензиара и что лицензиар будет осуществлять контроль за выполнением этого словия, объем передаваемых прав по лицензионному договору определяется исходя из содержания словий договора. Если все эти положения соответствуют положения закона, то это первая положительная ступень к спешной регистрации договора. [2.57]

Договор об ступке товарного знака не регистрируется, если в соответствии со статьей 25 Закона Российской Федерации "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров" (с изменениями и дополнениями) ступка может явиться причиной введения в заблуждение потребителя относительно товара или его изготовителя. ( решение об отнесении к этой категории принимаются на основе четко регламентированныха норм содержащихся в правилах)

Сведения о зарегистрированном договоре о передаче исключительного права на товарный знак (уступке товарного знака), лицензионном договоре на использование товарного знака, зарегистрированных изменениях и дополнениях к лицензионному договору и расторжении лицензионного договора вносятся в Государственный реестр товарных знаков и знаков обслуживания РФ.

В официальном бюллетене Федеральной службы по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам публикуются следующие сведения: дата и номер регистрации договора; определение сторон договора; предмет договора; объем передаваемых прав.

Зарегистрированные в становленном порядке договоры вступают в силу с даты их регистрации.

анализ лицензионных договоров, зарегистрированных в патентном ведомстве в течение нескольких последних лет, показал следующее. Растет, хотя и сравнительно медленно, число договоров, одной из сторон в которых выступает иностранный частник. Представляется, что это обстоятельство свидетельствует, с одной стороны, о заинтересованности зарубежных фирм в продвижении своих товаров и слуг на российский рынок, с другой, - об их определенной осторожности как в освоении рынка, так и в заключении лицензионных сделок. Наибольшую активность проявляют владельцы товарных знаков из США, Германии, Канады, Великобритании, Финляндии.

Содержание лицензионных договоров показывает, что, как правило, они заключаются в отношении всех товаров и слуг, для которых зарегистрирован товарный знак. В более 80% зарегистрированных договоров казан весь перечень товаров и слуг. По объему передаваемых прав примерно 3/4 договоров являются договорами неисключительной лицензии. А в большинстве исключительных лицензий лицензиату не предоставляется право на сублицензию.

Очень разнятся сроки договоров. Иногда они являются совсем краткосрочными (от трех до девяти месяцев), часто заключаются на один год. Наиболее распространенным является срок действия договора в пять лет. Необходимо отметить, что значительное число договоров, изначально зарегистрированных на короткий срок, впоследствии продлевается, но не более чем на три года.

Весьма характерны для России товары и слуги, в отношении которых заключаются лицензионные договоры. Большую часть (20%) составляют продукты питания, напитки (алкогольные и безалкогольные), табачные изделия; нефтепродукты - 17%; товары электротехнической промышленности, приборостроения - 11%; различного рода услуги - 7%; товары легкой промышленности - 8%.

Можно выделить наиболее активные фирмы-лицензиары: Росалко, Лукой, Красный Октябрь, Майский чай, Макдоналдс, Кока-Кола, Пепсико, Пицца-Хат, Баскин-Робинс, Компьютерленд.

В заключение хотелось бы отметить, что лицензирование товарных знаков в России стремительно растет. В 1 г. число зарегистрированных договоров возросло по сравнению с 1995 г. в 27 раз. Это обстоятельство позволяет надеяться, что несмотря на экономические, политические, организационные проблемы лицензирование товарных знаков будет развиваться. Вероятно, более широкое распространение получит и лицензирование фирменных наименований, принадлежащих как иностранным, так и российским правообладателям. [2.54]

2.3. Договор коммерческой концессииа как комплекс передачи исключительных прав.

Договор коммерческой концессии - новый для нашего гражданского права. Достаточно широкое распространение этого договора как в зарубежной, так и в отечественной предпринимательской практике привело к необходимости его прямого законодательного закрепления (которое пока отсутствует даже в некоторых развитых правопорядках) [2.29], что привело к закреплению положений о коммерческой концессии в гл.54 ГК РФ.

В литературе для определения подобного рода рыночных отношений используются термины "франчайзинг" и "франшиза". Система франчайзинговых отношений для России является новой, хотя перечень наиболее известных компаний, существующих на российском рынке благодаря коммерческой концессии, достаточно внушителен: Мак-доналдс, Пицца-хат, Кока-кола, Пепси-кола, Баскин Роббинс, Русское бистро, Ростикс, Патио-Пицца, T.J.I. Friday's и многие другие*(2). Появляются и российские компании - владельцы товарных знаков - такие как ЗАО "ТД "Перекресток", ЗАО "Седьмой Континент", ЗАО "ДИСКОТцентр" (сеть магазинов "Дикси"), ЗАО "ПФК БИН", расширяющие свою торговую сеть с использованием франчайзинга. [2.43]

В настоящее время анализ литературы позволяет сделать вывод о том, что современные цивилисты окончательно не определились к какому виду договора можно отнести договор коммерческой концессии.

Одни авторы тверждают, что считает, что данный вид договоров тесно связан с лицензионными договорами, ступки, аренды, доверительного правления, другие рассматриваюта в качестве комплексного (смешанного договора), третьи признают, договор коммерческой концессии как самостоятельных договор.

В каждой точке зрения без сомнения есть лрациональное зерно, так в самой структуре договоре можно обнаружить элементы и лицензионного договора (разрешение на использование объектов исключительных прав), и договора об оказании возмездных слуг (консультативное и техническое содействие), и договора простого товарищества (сотрудничество при исполнении договора для достижения общих предпринимательских целей) и даже договора купли-продажи (приобретение необходимой технической и деловой документации). Вместе с тем такой при более детальном сравнительном анализе отнесение договора коммерческой концессии к какому- то определенному виду договоров, считаю невозможным, в подтверждении приведу несколько примеров - наиболее наглядным представляется сравнение с представительством, комиссией, уступкой прав, арендой и авторским (лицензионным) договором:

-договор не содержит элементов представительства, комиссии или агентского договора, так как пользователь всегда действует не только от своего имени и за свой счет, но и в своих интересах, осуществляя самостоятельную предпринимательскую деятельность

-Уступка прав - обычно означает передачу прав в том же объеме, в котором они существовали у кредитора (ст.384 ГК РФ). Уступка требований на срок действующим законодательством не предусмотрена. Одновременно коммерческая концессия изначально предполагает, что у правообладателя остается некоторый не передаваемый пользователю объем исключительных прав. Права, переданные пользователю, принадлежат ему только до тех пор, пока договор коммерческой концессии действует. По окончании договора эти права прекращаются, возвращая оставшиеся у правообладателя права в прежнее состояние.

-По договору аренды у арендатора возникает право пользования имуществом (абз.1 п.1 ст.607 ГК РФ). Коммерческая же концессия предполагает передачу права пользования исключительными правами на результаты интеллектуальной деятельности, которые, как правило, не имеют вещественного характера (примером исключения может служить аренда предприятия)

- Наиболее сложно, пожалуй, провести различие между договором коммерческой концессии и авторским (лицензионным) договором, регулированным в рамках авторского (патентного) права. Различия же между ними состоят в том, что:

) передаваемые по договору коммерческой концессии права используются только в процессе предпринимательской деятельности, тогда как авторский и лицензионный договоры подобного ограничения не содержат;

б) договор коммерческой концессии регистрируется в специальном порядке, тогда как авторские договоры вообще не подлежат регистрации, лицензионные же регистрируются патентным ведомством;

в) коммерческая концессия предполагает передачу комплекса исключительных прав, хотя можно передать и какое-то одно право.

Приведенные различия несущественны. Это связано, очевидно, с тем, что в легальном определении договора коммерческой концессии пущен такой важный элемент, как цель - содействие продвижению на рынке определенного рода товара (работы, слуги). Но несмотря на это, считаю возможным сделать вывод: договор коммерческой концессии - самостоятельный вид договора, который занимает свое место в системе договоров российского гражданского права.

Договор коммерческой концессии предусматривает использование комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в определенном объеме (в частности, с становлением минимального и (или) максимального объема использования), с казанием или без казания территории использования применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности (продаже товаров, полученных от правообладателя или произведенных пользователем, осуществлению иной торговой деятельности, выполнению работ, оказанию слуг).

Сторонами в таком договоре могут быть коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей.

Согласно ст.1028 ГК РФ договор коммерческой концессии должен быть заключен только в письменной форме, несоблюдение формы договора влечет его недействительность. Такой договор считается ничтожным. Договор коммерческой концессии регистрируется органом, осуществившим регистрацию юридического лица или индивидуального предпринимателя, выступающего по договору в качестве правообладателя. Если правообладатель зарегистрирован в качестве юридического лица или индивидуального предпринимателя в иностранном государстве, то регистрация договора осуществляется органом, осуществившим регистрацию юридического лица или индивидуального предпринимателя, являющегося пользователем. В отношениях с третьими лицами стороны договора коммерческой концессии вправе ссылаться на договор лишь с момента его регистрации. Договор коммерческой концессии на использование объекта, охраняемого в соответствии с патентным законодательством, подлежит регистрации также в федеральном органе исполнительной власти в области патентов и товарных знаков. При несоблюдении этого требования договор считается ничтожным.

Правообладатель обязан: передать пользователю техническую и коммерческую документацию и предоставить иную информацию, необходимую пользователю для осуществления прав, предоставленных ему по договору, также проинструктировать пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав; выдать пользователю предусмотренные договором лицензии, обеспечив их оформление в установленном порядке. Если договором не предусмотрено иное, правообладатель обязан: обеспечить регистрацию договора коммерческой концессии; оказывать пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников; контролировать качество товаров (работ, слуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем на основании данного договора.

Обязанности пользователя по договору коммерческой концессии определены в ст.1032 ГК РФ. С четом характера и особенностей деятельности, осуществляемой пользователем, он обязан: использовать при осуществлении предусмотренной договором деятельности фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя казанным в договоре образом; обеспечивать соответствие качества производимых им на основе такого договора товаров, выполняемых работ, оказываемых слуг качеству аналогичных товаров, работ или слуг, производимых, выполняемых или оказываемых непосредственно правообладателем; соблюдать инструкции и казания правообладателя, направленные на обеспечение соответствия характера, способов и словий использования комплекса исключительных прав тому, как он используется правообладателем, в т.ч. казания, касающиеся внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений, используемых пользователем при осуществлении предоставленных ему по договору прав; оказывать покупателям (заказчикам) все дополнительные слуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая (заказывая) товар (работу, слугу) непосредственно у правообладателя; не разглашать секреты производства правообладателя и иную полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию; предоставить оговоренное количество субконцессий, если такая обязанность предусмотрена договором; информировать покупателей (заказчиков) наиболее очевидным для них способом о том, что он использует фирменное наименование, коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации в силу договора коммерческой концессии. [2.53]

В соответствии со ст.1037 ГК РФ каждая из сторон договора, заключенного без казания срока, вправе во всякое время отказаться от договора коммерческой концессии, ведомив об этом другую сторону за 6 месяцев, если договором не предусмотрен более продолжительный срок. Досрочное расторжение договора, заключенного с казанием срока, также расторжение договора, заключенного без указания срока, подлежат регистрации в том же порядке, что и сам договор коммерческой концессии. В случае прекращения принадлежащих правообладателю прав на фирменное наименование и коммерческое обозначение без замены их новыми аналогичными правами договор прекращается. Договор коммерческой концессии прекращается и при объявлении правообладателя или пользователя несостоятельным (банкротом).

Договором коммерческой концессии может быть предусмотрено право пользователя разрешать другим лицам использование предоставленного ему комплекса исключительных прав или части этого комплекса на словиях субконцессии, согласованных им с правообладателем либо определенных в договоре коммерческой концессии (ст.1029 ГК РФ).

В договоре может быть предусмотрена обязанность пользователя предоставить в течение определенного срока определенному числу лиц право пользования указанными правами на словиях субконцессии. Договор коммерческой субконцессии не может быть заключен на более длительный срок, чем договор коммерческой концессии, на основании которого он заключается. Если договор коммерческой концессии является недействительным, то недействительны и заключенные на основании него договоры коммерческой субконцессии. Если иное не предусмотрено договором коммерческой концессии, заключенным на срок, при его досрочном прекращении права и обязанности вторичного правообладателя по договору коммерческой субконцессии (пользователя по договору коммерческой концессии) переходят к правообладателю, если он не откажется от принятия на себя прав и обязанностей по этому договору. Это правило соответственно применяется при расторжении договора коммерческой концессии, заключенного без казания срока.

Пользователь несет субсидиарную ответственность за вред, причиненный правообладателю действиями вторичных пользователей, если иное не предусмотрено договором коммерческой концессии. К договору коммерческой субконцессии применяются правила о договоре коммерческой концессии (гл.54 ГК РФ), если иное не вытекает из особенностей субконцессии.

С образцом договора коммерческой концессии можно ознакомиться в приложении №6.

Итак, франчайзинг - очень перспективная форма организации бизнеса, которая будет иметь все большее значение по мере глубления интеграции России в мировую экономику. Для спешного развития этого института в России необходимо разумное уменьшение административных барьеров, сопровождающих отношения сторон в рамках договора коммерческой концессии. К сожалению, нормы гл.54 ГК зачастую двусмысленны и не дают прямого ответа на вопрос, что следует регистрировать, какие последствия влекут те или иные изменения в правоотношениях сторон, могут ли фактические отношения сторон рассматриваться как договор коммерческой концессии и др. Кроме того, договор коммерческой концессии, часто опосредующий трансграничное перемещение слуг, имеет прямую связь с законодательством об интеллектуальной собственности, антимонопольным законодательством, законодательством о государственном регулировании внешнеторговой деятельности, законодательством о защите прав потребителей. Поэтому правовое регулирование франчайзинга в России должно осуществляться с четом соответствующих международных стандартов, что особенно актуально в свете предстоящего вступления РФ во Всемирную торговую организацию (ВТО). [2.43]

Глава 3. Защита исключительных прав на средства индивидуализации

3.1 Защита права на фирменное наименование

Под защитой права на фирменное наименование понимается реалинзация предусмотренных законом мер, с помощью которых фирмообладатель может обеспечить восстановление своих нарушенных прав, пресечь их нарушение и применить к нарушителю иные санкции. канзанные меры содержатся в различных актах действующего законодантельства, в частности в ГК РФ, Законе РСФСР О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках, Положении о фирме 1927 г. и др. Анализ имеющихся норм позволяет выделить характерные для рассматриваемой сферы формы, средства и способы защиты нарушенных прав. [1.9], [1.12]

Формой защиты субъективного гражданского права на фирменное наименование обычно называют совокупность организационных менроприятий, обеспечивающих применение предусмотренных законом способов защиты. В юридической науке принято различать юрисдикционную и неюрисдикционную формы защиты субъективных прав. Понятием люрисдикционная форма защиты охватывается деятельнность уполномоченных государством органов по защите нарушенных или оспариваемых прав. В рамках юрисдикционной формы защиты, в свою очередь, вынделяются общий и специальный порядки защиты нарушенного права на фирменное наименование. По общему правилу, защита права на фирму осуществляется в судебном порядке. В соответствии с норманми действующего процессуального законодательства споры, свянзанные с нарушением права на фирму, относятся к компетенции арбитражных судов. По соглашению сторон их спор может быть передан на разрешение третейского суда.

В качестве средства судебной защиты права на фирму выступает иск, т.е. обращенное к суду требование с отправлении правосудия, с одной стороны, и обращенное к ответчику материально-правовое тренбование о прекращении нарушения права и восстановлении сферы потерпевшего, с другой стороны. Судебный, или, как его еще называют, исковый, порядок защиты права на фирму применяется во всех случаях, кроме тех, которые прямо казаны в законе. [2.65 C.594]

Специальным порядком защиты права на фирму, реализуемым в рамках юрисдикционной формы, следует признать его защиту в админнистративном порядке. В рассматриваемой области предусмотрены достаточно широкие возможности для его применения. Так, в соответнствии со ст. 27 Закона РСФСР О конкуренции и ограничении мононполистической деятельности на товарных рынках фирмообладатель, считающий, что его исключительное право на фирму нарушено согласно, впранве обратиться в федеральный антимонопольный орган (территориальнный орган) с просьбой о принятии мер по защите его нарушенного права. Средством защиты в данном случае является не иск, заявление, которое подается в письменном виде с приложением документов, свиндетельствующих о нарушении прав на фирму. [1.9]

Неюрисдикционная форма защиты охватывает собой действия санмих потерпевших по защите нарушенных или оспариваемых прав, которые совершаются ими самостоятельно, без обращения за понмощью к государственным или иным компетентным органам. В каченстве примера можно казать на возможность потерпевшего сделать: публичное заявление о том, что конкретное юридическое лицо, пользующееся тождественным или сходным фирменным наименование; не имеет к нему никакого отношения. [2.65 C.594]

Под способами защиты права на фирму, реализуемыми, как правило, в юрисдикционной форме, понимаются закрепленные законом мантериально-правовые меры принудительного характера, посредства которых производится восстановление (признание) нарушенного (оспариваемого) права на фирму и воздействие на правонарушителя. Среди всего спектра материально правовых способов защиты субъективных гражданских прав, предусмотренных ГК РФ, в сфере защиты права на фирму могут быть применены требования о: а) признание права на фирму; б) восстановлении положения, существовавшего до нарушения права на фирму, пересечении действий, нарушающих данное право или создающих грозу его нарушения; в) признании недействительным акта государственного органа, в частности по регистрации товарного знака, в котором незаконны использовано фирменное наименование или его часть; г) возмещении причиненных бытков.

Выбор конкретного способа защиты из числа возможных предоставляется самому потерпевшему, однако обычно он предопределен характером совершенного правонарушения.

Основным нарушением права на фирму является использование третьими лицами фирмы, тождественной или сходной до степени cмешения с фирмой того юридического лица, которое обладает на него исключительным правом. При этом в большинстве случаев речь идет о неправомерном использовании специального условного наименования юридического лица, т.е. той части фирменного наименования, которая и предназначена для отличия одних предприятий от других. Решающим критерием, которым должен руководствоваться суд, рассматривающий спор о нарушении права на фирму, является наличие или отсутствие реальной опасности смешения предпринимателей, выступающих в обороте по тождественными или сходными фирменными наименованиями. Фирмовладелец, считающий, что его исключительное право нарушено, должен, во-первых, доказать, что именно он является обладателем права на данную фирму, и, во-вторых, сослаться на конкретные факты, свиндетельствующие об щемлении его законных интересов ответчиком. [2.65 C.595]

Способом защиты в данном случае будет требование о признании права на фирменное наименование, которое сочетается с требованием о прекращении дальнейшего использования фирмы ответчиком. В отндельных случаях требование о признании права на фирму может быть заявлено в качестве самостоятельного притязания. Такого рода споры нередко возникают на почве реорганизации юридических лиц путем их разделения или выделения. Необходимо отметить, что вполне допустимо и такое решение суда, которым в праве на пользование прежним фирмеым наименованием может быть одновременно отказано и истцу, и отнветчику, если ни один из них не докажет, что имеет преимущественное право на сохранение спорного фирменного наименования.

Помимо рассмотренного нарушения, право на фирму может быть нарушено путем использования названия предприятия в товарном знаке, зарегистрированном на имя другого лица, способом защиты прав на фирму в данном случае является требование фирмовладельца о признании недействительной регистрации товарного знака.

Нарушением права на фирму должно, безусловно, считаться и искажение третьими лицами истинного фирменного наименования юридического лица. Такие действия, как неправильное обозначение организационно-правовой формы предприятия, нарушение избранно чредителями и закрепленного ими в фирменном наименовании порядка указания их имен, когда это требуется по закону, искажении специального названия предприятия и т.п., способны нанести значительный вред деловой репутации юридического лица и потому также запрещены законом. Способом защиты является требование о восстановлении положения, существовавшего до нарушения права на фирму. Это может быть достигнуто путем внесения нарушителем соответствующих исправлений в документы, справочники, рекламны материалы и т.п., путем публикации за счет нарушителя извещения имевшем место нарушении и сообщения публике точного фирменного наименования юридического лица и т. [2.61]

Если в результате любого из рассмотренных выше нарушений пранва на фирменное наименование его обладателю причинены бытки также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных словиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода), он имеет право на их возмещение в полном объеме в порядке предусмотренном законодательством.

3.2. Защита прав на товарный знак, знак обслуживания и наименование мест происхождения товара

Неправомерное использование товарного знака, знака обслуживания и наименования места происхождения товара (далее НМПТ) или сходного с товарным знаком или НМПТ обозначения, также иные действия, наносящие или способные нанести щерб владельцу товарного знака или обладателю свидетельства на пользование НМПТ, влечет за собой гражданскую, административную, головную ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

1. Гражданско-правовая ответственность

п. 2 ст. 4 Закона РФ о товарных знакаха предусмотрены виды нарушений исключительного права правообладателя (незаконное использование товарного знака) объединяющим признаком этих видов нарушений является введение тонварного знака или товара, обозначенного этим знаком, в хозяйствеый оборот. Если такой цели лицо, использующее товарный знак или товар, маркированный знаком, не преследует, его действия нарушения не образуют (например, когда хранитель лишь предоставил складские помещения для хранения товара, маркиронванного чужим товарным знаком который собирается пуснтить в оборот другое лицо, нарушением прав владельца товарного знака со стороны хранителя не является, и напротив, если хранение прондукции с товарным знаком, используемым без разрешения его владельца, осуществляется с целью введения такой продукции в хозяйственный оборот (например направления предложений о продаже) оно признается нарушением прав на товарный знак). [3.75]

Лица, не имеющие свидетельства на право пользования НМПТ, вообще не могут использовать казанное обозначение, даже если при этом казывается подлинное место происхождения товара. Не допускается также использование НМТа и в тех случаях, когда это наименование дается в переводе или сопровождается такими выраженниями, как лрод, тип, лимитация и тому подобными.

административно-правовая защита нарушенных или оспариваенмых прав сводится, во-первых, к возможности подачи возражения против регистрации товарного знака в Палату по патентным спорам; во-вторых, к обращению с заявлением о нарушении правил добнросовестной конкуренции в федеральный антимонопольный орган (территориальный орган); и, наконец, в-третьих, к подаче жалобы в вышестоящий орган организации-нарушителя, если таковой у последнней имеется. Процедуры рассмотрения казанных выше обращений и принятия по ним решений регулируются законодательством.

Общим порядком защиты нарушенных прав на товарный знак и НМПТ является их гражданско-правовая защита, реализуемая в рамках общего, т.е. судебного (исконвого) порядка. В настоящее время все споры, связанные с нарушением рассматриваемых прав в соответствии с закрепленной действующим законодательством подведомственностью дел, относятся к компетеннции арбитражных судов, разрешающих все споры, связанные с предприннимательской деятельностью.

Способы защиты нарушенных или оспариваемых прав на товарнный знак или НМПТ в основном совпадают и сводятся к следующему. Прежде всего, владелец товарнонго знака и обладатель права на НМПТ, права которых оспариваются или не признаются третьими линцами, вправе потребовать официального признания этих прав. Однако с четом того, что возникновение самого права на рассматриваемые объекты зависит от их государственной регистрации, для заявления подобных требований нет особой почвы. Споры такого рода возниканют обычно на базе реорганизации юридических лиц, если в ходе нее нечетко определены права и обязанности вновь возникших юридиченских образований. Кроме того, иск о признании права на товарный знак может быть заявлен также лицом, претендующим на предоставнление охраны его знаку в силу общеизвестности последнего на терринтории РФ.

Наиболее распространенным способом защиты, вытекающим из нарушения права на товарный знак и НМПТ, является требование о прекращении их дальнейшего незаконного использования. По смыслу закона данное требование монжет быть заявлено и в целях предотвращения готовящегося правонанрушения, когда, например, незаконно маркированный чужим товарнным знаком товар лишь готовится к реализации или ввозу на территорию охраны. Судебная практика свидетельствует о том, что иски о пресечении незаконного использования товарного знака или НМПТ могут быть предъявлены к нескольким ответчикам как самостоятельно, так и в рамках одного дела, но каждый из них отвечает за свои неправомерные действия по введению товара, маркированного товарным знаком, в хозяйственный оборот. Так, часовой завод обратился в арбитражный суд с иском о пресечении нарушения прав на товарный знак к комиссионному маганзину, выставившему на продажу часы, маркированные товарным знанком, принадлежащим заводу, суд довлетворил требования истца, не учитывая то, что магазин не является производителем, который незаконно маркировал их чужим товарным знаком и казал, что действия магазина (продажа) являются самостоятельным нарушением, и истец может решать сам к кому из нарушителей предъявить иск [3.75]

К казанному способу защиты близко примыкает требование об далении с товара или его паковки незаконно используемого товарнного знака (наименования места происхождения товара) или обозначения, сходного с ним до степени смешения, либо ничтожении изгонтовленных изображений товарного знака (НМПТ) или обозначения, сходного с ним до степени смешенния

В тех случаях, когда вследствие незаконного использования товарнного знака или НМПТ у их обландателей возникли бытки, последние подлежат возмещению нарушинтелями в полном объеме. При этом, Правообладатель и обладатель свидетельства на право пользования НМПТ вместо требования о взыскании причиненных бытков вправе требовать от лица, незаконно использующего товарный знак или НМПТ, выплаты определяемой судом денежной компенсации в размере от 1 тысячи до 50 тысяч минимальных размеров оплаты труда, становленных федеральным законом. [1.8]

Правом на пользование НМПТ могут однонвременно обладать сразу несколько лиц, все они рассматриваются занконом в качестве потенциальных потерпевших от незаконного испольнзования конкретного НМПТ лицом, не имеющим на то соответствующего права. Иными словами, вред должен быть возмещен нарушителем каждому из обладателей права на наименование места происхождения товара.

При незаконном использовании товарного знака в качестве потерпевшего выступает прежде всего сам владелец товарного знака, который и имеет право на возмещение бытков. Однако в результате правонарушения щемляются и законные интересы тех лиц, которые пользуются товарными знаками на основании лицензионных договоров. Поскольку они являются тинтульными пользователями товарных знаков, их следует рассматривать также как потерпевших, имеющих право на возмещение вреда.

В качестве особого способа защиты выделяется опубликование судебного решения в целях восстанновления деловой репутации потерпевшего. Текст, место и время опубликования такого рода сообщения во избежание дальнейших спонров должны быть определены самим судом руководствуясь при вынесении решения принципами разумности и достаточности. Так, владелец товарного знака обрантился в арбитражный суд с иском о защите прав на товарный знак путем его даления с введенной в хозяйственный оборот продукции и опубликования решения в трех газетах. Суд довлетворил иск, но постановил опубликовать судебное решение лишь в одном печатном издании, посчитав эту меру достаточной для воснстановления деловой репутации истца. [3.75]

Рассмотренные выше способы защиты в основном применяются во внедоговорной сфере. В тех случаях, когда товарный знак используетнся на лицензионной основе, защита прав владельца товарного знака осуществляется прежде всего с помощью тех мер, которые предусмотнрены сторонами в лицензионном договоре.

Наконец, следует подчеркнуть, что хотя Закон РФ о товарных знанках, в отличие, например, от Закона РФ Об авторском праве и смежнных правах, не поминает специально о мерах обеспечительного ханрактера, например, о возможности наложения ареста на изделия, незаконно маркированные чужим товарным знаком и т.д., для их принменения судом нет никаких препятствий.

2. становление административной ответственности за незаконное использование товарного знака является новеллой законодательства. Незаконное использование чужого товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара или сходных с ними обозначений для однородных товаров влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от пятнадцати до двадцати МРОТ с конфискацией предметов, содержащих незаконное воспроизведение товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара; на должностных лиц - от тридцати до сорока МРОТ с конфискацией предметов, содержащих незаконное воспроизведение товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара; на юридических лиц - от трехсот до четырехсот МРОТ с конфискацией предметов, содержащих незаконное воспроизведение товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара. [1.7]

Таким образом, объектом правонарушения по ст. 14.10 КоАП РФ выступают экономические права и интересы граждан, интересы предпринимателей, экономические интересы государства, предусмотренные Законом "О товарных знаках...". С объективной стороны правонарушение характеризуется активным противоправным действием и выражается в незаконном использовании чужого товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара или сходных с ним обозначений для однородных товаров. С субъективной стороны правонарушение может быть совершено только мышленно: лицо знает и осознает, что использует чужой товарный знак, однако желает этого. Субъект - физическое лицо, должностное лицо, юридическое лицо.

Возбуждать дела об административных правонарушениях по ст. 14.10 КоАП РФ могут как судебные (суды, арбитражные суды) и правоохранительные (МВД, ГТК России) органы, так и в пределах своей компетенции органы государственной инспекции по торговле, качеству товаров и защите прав потребителей. Кроме того, к административной ответственности нарушители прав на товарные знаки могут привлекаться и в рамках законодательства о недобросовестной конкуренции, функции предупреждения и пресечения которой возложены на Министерство по антимонопольной политике (МАП) РФ и его территориальные органы.

По мнению специалистов, введение административной ответственности (ст. 14.10 КоАП РФ) за незаконное использование товарного знака ввиду сложностей разграничения ее от головной ответственности (связанных с доказыванием обязательных признаков состава преступления) способно породить ошибки, же имеющие место в правоприменительной практике по делам о нарушениях авторских прав [2.41]

3. Действующее законодательство рассматривает незаконное испольнзование чужого товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара или сходных с ними обозначений для однородных товаров не только в качестве гражданского правонарушенния, но и как головно наказуемое деяние (ч. 1 ст. 180 К РФ). Но для квалификации данного деяния как преступления необходимы такие признаки, как неоднократность или причинение крупного щерба (крупным признается щерб в сумме, превышающей 250 тысяч рублей). Субъективная сторона преступления характеризуется прямым мыслом. В качестве возможного наказания предусматриваются штраф, обязательные либо исправительные работы.

Уголовная ответственность так же может последовать и за незаконное использование предупредительной маркировки в отношении не зарегистрированного в РФ товарного знака или наименования места происхождения товара, если это деяние совершено неоднократно или причинило крупный щерб (ч. 2 ст. 180 К РФ).

Применение головной ответственности если судить по числу осужденных не очень популярно на практике, така по ст.180 К РФ в 2001г было осуждено 40 человек, в 2002г - 22 человека, в 2003г- 21. [2.33]

И в заключение отметим: анализ судебной практики по гражданским делам о нарушении прав на товарные знаки показал, что наиболее распространенным гражданско-правовым способом защиты товарных знаков и НМПТ является требование о прекращении их дальнейшего незаконного использования, также требование об далении с товара или его упаковки незаконно используемого товарного знака или обозначения, сходного с ним до степени смешения, либо ничтожении изготовленных изображений товарного знака (НМПТ) или обозначения, сходного с ним до степени смешения. [2.49]

Заключение.

Новоеа поле брани для конкурентных

сражений - это не качество двигателя

или кондиционера, а дизайн, гарантия,

обслуживание, имидж и финансирование.

Интеллект и неосязаемые активы. И,

конечно же, люди. Люди делаюта вашу

организацию, ваши продукты или слуги уникальными.

Кьелл Нордстрем и Йонас Риддерстрале

В данной дипломной работе исследованы средства индивидуализации товаров, работ, слуг и их производителей.

Согласно статье 138 ГК РФ объектами интеллектуальной собственности являются результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним с точки зрения способов защиты средства индивидуализации юридического лица, продукции, выполняемых работ и слуг (при этом выделены особо фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания и наименование места происхождения товара). За носителями прав на эти объекты признается исключительное право на результаты интеллектуальной деятельности (гражданина или юридического лица).

В словиях насыщения рынка различными товарами и слугами средства индивидуализации последних становятся неотъемлемым сегментом этого рынка.

Они играют роль невидимого связующего звена между производителем и потребителем, выступают в качестве безмолвного продавца, удачно придуманные, юридически защищенные и хорошо раскрученные - это огромный капитал, который каждый день работает на компанию и формирует долгосрочное предпочтение к ней, поэтому правовая охрана этих объектов интеллектуальной собственности звучит сегодня особенно актуально.

Фирменное наименование -а имя компании, получившее признание на рынке, имеет существенное значение в конкурентной борьбе за потребителя работ и слуг, выполняемых юридическим лицом, также для привлечения кредитных ресурсов. На мой взгляд, можно тверждать, что в настоящее время система регулирования правоотношений в области фирменных наименований на практике не работает. Основные ее принципы весьма расплывчаты и продекларированы законодателем в самом общем виде, специальный закон предусмотренный ГК РФ призванный урегулировать порядок использования и регистрации фирменных наименование до сих пор не принят.

На протяжении нескольких лет в печати, то разгораясь, то тихая, ведется дискуссия, в ходе которой подвергается сомнению целесообразность создания специальной государственной системы регистрации фирменных наименований - необходимость в порядочении данной сферы действительно существует. Вопрос, однако, в том, как этого достичь, избежав при этом неоправданных затрат, существенного оснложнения процедуры регистрации юридических лиц и нарушения международных обязательств, принятых на себя РФ.

На мой взгляд, очень близко к понятию фирменного наименования примыкает проблема коммерческих обозначений, которая так же освещена в дипломной работе и принятие нормативно-правового акта определяющих их как объект, так же режим использования - чрезвычайно необходимо.

Следующим объектом рассмотренным в дипломной работе являются: товарный знак и знак обслуживания -а это обозначения, способные отличать соответственно товары и слуги одних юридических или физических лиц от однородных товаров и слуг других юридических или физических лиц. (ст.1 Закона РФ О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров).
Товарные знаки отличают товары, знаки обслуживания - слуги, но режим правовой охраны, предоставляемый и тем и другим, не имеет различий.
В заключении хотелось бы определить основные функции товарных знаков и знаков обслуживания:
1) выделение товара или слуги среди однородных;
2) казание на источник происхождения товара или слуги;
3) казание на определенное их качество;
4) рекламирование данного товара или слуги.
Хочется отметить достаточно своевременное принятие Закона РФ О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров, что позволило значительно сократить нарушения в данной сфере и предотвратить их в дальнейшем. Вместе с тем, как показывает практика, ряд вопросов остался нерешенным. Очевидно, что при принятии в 1992 г. закона Российской Федерации О товарных знаках. был допущен просчет - не был регулирован, например, в переходных положениях, вопрос о принадлежности прав на обозначения, ранее широко использовавшиеся многими производителями для маркировки однородных товаров (очень остро вопрос с такими обозначения стоит в кондитерской промышленности).
Наименование места происхождения товара (НМПТ) так же, как товарный знак, является средством индивидуализации. Оно призвано из массы товаров выделять товары, обладающие особыми свойствами, в правовой охране этого объекта так же существует ряд вопросов которые необходимо регулировать и как справедливо отмечается в исследованиях ченых, что НМПТ -а еще одно слабое звено правовой охраны объектов интеллектуальной собственности - т.к. ряд положений законодательства об охране интеллектуальной собственности не согласуется с положениями законодательства о стандартизации и сертификации и разработанными на их основе государственными стандартами.

В течение последних нескольких лет гражданско-правовые отношения проникли и в глобальную паутину Интернета. Однако не всегда законодатель поспевает за развитием человеческих отношений, случай с доменными именами из этих.

Миллионы сетевых адресов фактически превращаются в новый объект промышленной собственности, пересекающийся, но не сливающийся с традиционными объектами, прежде всего с товарными знаками.

Осуществляемая в словиях глобального развития электронной торговли, независимая и различающаяся по своим требованиям регистрация сетевых адресов и товарных знаков, которые внешне идентичны или сходны, породила одну из актуальнейших проблем охраны промышленной собственности.

На мой взгляд, даже рассмотренные в заключении примеры доказывают очевидную необходимость принятия совершенно новых законов, более полно обеспечивающих правовую охрану средств индивидуализации.

       Во многом необходимость совершенствования законодательства о средствах индивидуализации объясняется необычайно возросшим к ним за последние годы интересом. Так, по сравнению с 1998 г. подача заявок на регистрацию товарных знаков российскими заявителями возросла на 32 %. Растет и число товарных знаков, которым предоставлена правовая охрана. По сравнению с 1998 г. число товарных знаков, зарегистрированных на имя российских правообладателей, с 7791 величилось до 22043, то есть почти в три раза.

Библиография.

1.     Законодательные, нормативные акты, документальные источники

1.1 Конвенция по охране промышленной собственности (Париж, 20 марта 1883 г.) (по состоянию на 14 июля 1967 г.) // Ведомости Верховного Совета Р, N 40, 1968 г

1.2 Мадридское Соглашение о международной регистрации знаков от 14 апреля 1891 г (с последующими пересмотрами) а //ЭСПС Гарант

1.3 Лиссабонское соглашение о защите казаний места происхождения изделий и их международной регистрации от 31 октября 1958 г (пересмотренное в Стокгольме 14 июля 1967га // ЭСПС Гарант

1.4 Конституция Российской Федерации (принята на всенародном голосовании 12 декабря 1993 г.) // М., Юридическая литература, №1, 1993г, С.3-62

1.5 Гражданский кодекс Российской Федерации (части первая, вторая) (с изм. и доп.) // СЗ РФ. 1994. №32. Ст.3301, 1996. №5. Ст.410

1.6 головный кодекс РФ от 13 июня 1996 г. N 63-ФЗ (с изм. и доп) а // СЗ РФ. 1996. №25. Ст.2954

1.7 Кодекс РФ об административных правонарушениях (КоАП РФ) от 30 декабря 2001 г. N 195-ФЗ (с изм. и доп) а // Российская газета. 31.12.2001г., №256. Ст.2868

1.8 Закон РФ от 23 сентября 1992 г. N 3520-I "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров" а //Ведомости СНД РФ и ВС РФ. 1992. №42. Ст.2322

1.9 Закон РСФСР от 22 марта 1991 г. N 948-I "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" // СЗ РФ2002, N 12, Ст. 1093; N 41, Ст. 3969

1.10        З от 2 декабря 1990 г. N 395-I "О банках и банковской деятельности" а// СЗ РФ. 2003, N 27, Ст. 2700; N 52, Ст. 5033

1.11        З от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей"// СЗ РФ. 2001. N 33. Ст.3431

1.12        Положение о фирме (утв. постановлением ЦИКи СНКот 22 июня 1927 г.) (в ред. от 17 августа 1927 г.) в части, не противоречащей Гражданскому кодексу Российской Федерации а//Собрание законов и распоряжений Рабоче-Крестьянского Правительства Р. 1927. N 40. ст. 394, 395

1.13        Закон г.Москвы от 28 июня 1995 г. N 14 "Об основах малого предпринимательства в Москве \утратил силу а// ЭСПС Гарант

1.14        Приказ Роспатента от 5 марта 2003 г. N 32 "О Правилах составления, подачи и рассмотрения заявки на регистрацию товарного знака и знака обслуживания" а// Российская газета. 2003. №63, №82

1.15        Приказа Роспатента от 5 марта 2004 г. N 31 "О Порядке ведения Государственного реестра товарных знаков и знаков обслуживания Российской Федерации" а// Российская газета. 2004. №59

1.16        Приказ Роспатента от 29 апреля 2003 г. N 64 "О Правилах регистрации договоров о передаче исключительного права товарный знак, знак обслуживания " // Российская газета. 2003. №106

1.17        Приказ МНС РФ от 20 декабря 2002 г. N БГ-3-09/730 "О регистрации договоров коммерческой концессии (субконцессии)" //Российская газета. 2003. №15

1.18        Приказ Роспатента от 3 марта 2003 г. N 28 "О Правилах принятия решения о досрочном прекращении правовой охраны товарного знака и знака обслуживания в случае ликвидации юридического лица - обладателя исключительного права на товарный знак или прекращении предпринимательской деятельности физического лица - обладателя исключительного права на товарный знак" // Российская газета. 2003. №63

1.19        Приказ Роспатента от 1 июня 2001 г. N 74 "Об утверждении Рекомендаций по проведению опроса потребителей по вопросу общеизвестности товарного знака в Российской Федерации" // Патенты и лицензии, №7, 2001

1.20        Приказ Роспатента от 17 марта 2 г. N 38 "Об тверждении Правил признания товарного знака общеизвестным в Российской Федерации" // Российская газета. 2. №109

1.21        Приказ Роспатента от 19 августа 1 г. N 141 "Об тверждении Рекомендаций по соотношению правовой охраны промышленных образцов с правовой охраной товарных знаков" // Текст приказа официально опубликован не был // СПС Гарант

1.22        Приказ Роспатента от 15 июня 1993 г. N 32 Временный апорядок рассмотрения и отправки в Международное бюро ВОИС заявок на международную регистрацию товарных знаков по процедуре Мадридского соглашения о международной регистрации знаков, утвержденный // ЭСПС Гарант

1.23        Приказ Федеральной службы по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам от 1 ноября 2004 г. N 72 Положение об официальных изданиях Федеральной службы по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам //а "Патенты и лицензии, N 2, 2005 г.

1.24        Приказ Роспатента от 25 февраля 2003 г. N 24 "О Правилах составления, подачи и рассмотрения заявки на регистрацию и предоставление права пользования наименованием места происхождения товара и заявки на предоставление права пользования же зарегистрированным наименованием места происхождения товара" // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти, М., Юридическая литература, N 22, 2003, С. 3-26

1.25        Приказ Роспатента от 5 марта 2004 г N32 "О Порядке ведения Государственного реестра наименований мест происхождения товаров Российской Федерации" // Российская газета. 2003. №63

1.26        Приказ Роспатента от 3 марта 2003 г. N 29 "О Правилах принятия решения о досрочном прекращении действия свидетельства на право пользования наименованием места происхождения товара при ликвидации юридического лица - обладателя свидетельства" // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти.2003. N 21

2.     Литература.

3.     Судебная практика.

3.74 Письмо Высшего Арбитражного суда РФ от 29 мая 1992 г. N С-13/ОПИ-122 "Об отдельных решениях совещаний по арбитражной практике"// Вестник Высшего Арбитражного суда РФ №1, 1992г

3.75 Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 5 марта 2002 г. N 4193/01. Извлечение // Вестник Высшего Арбитражного суда РФ №6 2002г.

3.76 Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 29 июля 1997 г. N 19 "Обзор практики разрешения споров, связанных с защитой прав на товарный знак" // Вестник Высшего Арбитражного суда РФ №10, 1997г.

Т