Диплом: Локальные нормативные акты акционерного общества
ВЫСШАЯ ШКОЛА ПРИВАТИЗАЦИИ И ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСТВА
ЛОКАЛЬНЫЕ НОРМАТИВНЫЕ АКТЫ АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА
Дипломная работа по специальности "Юриспруденция"
Слушатель
Научный руководитель
канд.юрид.наук, проф. Клейн Н.И.
г.Москва,1998
С О Д Е Р Ж А Н И Е
Стр.
ВВЕДЕНИЕ ...................................................
ГЛАВА I. ЛОКАЛЬНЫЕ НОРМАТИВНЫЕ АКТЫ: ПОНЯТИЕ И ЗНАЧЕНИЕ ....
1.1. Общее понятие локальных правовых норм ...........
1.2. Специфика формирования и основные функции локальных нормативных
актов......................
1.3. Общее понятие локальных нормативных актов акционерных обществ
............................
ГЛАВА II. СПЕЦИФИКА РЕГУЛИРОВАНИЯ ЛОКАЛЬНЫМИ НОРМАТИВНЫМИ
АКТАМИ ОТДЕЛЬНЫХ СТОРОН ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА............................
2.1. Локальные нормативные акты, регулирующие учреждение акционерного
общества ............................
2.2. Особенности локальных нормативных актов, регламеннтирующих работу
органов управления акционерного
обнщества............................................
2.3. Локальные нормативные акты, регулирующие правовой режим уставного
капитала, фонды и резервы акционернного
общества......................................
2.4. Локальные нормативные акты, регулирующие трудовые отношения в
акционерном обществе..................
ГЛАВА III. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ЗА НАРУШЕНИЕ ЛОКАЛЬНЫХ
НОРМАТИВНЫХ АКТОВ АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА
3.1. Действующие нормы, устанавливающие ответственнность акционерного
общества, акционеров, высших должностных лиц и
персонала........................
3.2. Зарубежный опыт установления ответственности
за нарушения локальных нормативных актов .........
ЗАКЛЮЧЕНИЕ....................................................
СПИСОК ЛИТЕРАТУРЫ .............................................
ВВЕДЕНИЕ
За годы реформы, которая началась с политической и идеологической сфер,
укоренилась в экономике и распространилась на правовую систему, наметился
подход к пониманию роли государства в обществе вообще и в экономике в частности
как всего лишь одного из участников возникающих гражданских отношений. Другим,
причем равноправным участником этих отнношений, является хозяйствующий субъект.
Государство не предписывает ему поведение, а лишь формирует правила, которым
это поведение должно подчиняться. Соответственно и хозяйствующий субъект для
того, чтобы вписаться в эти правила, устанавливает свои правовые нормы,
упорядочинвающие его деятельность как на локальном уровне, так и во
взаимоотноншениях со всей внешней средой.
В результате этого формируется целостная система регулирования хозяйственных
отношений, в которой общие принципы и нормы дополняются и развиваются
локальными нормами и механизмами, обеспечивающими реалинзацию общих принципов и
норм на уровне хозяйствующего субъекта. При этом проблема состоит не только в
том, чтобы определить оптимальные пределы применения локальных норм, но и в
установлении и обеспечении принципов, согласно которым локальное правовое
регулирование не должно противоречить, искажать, подменять и тем более не
отменять общих тренбований законодательства.
Локальное нормотворчество благодаря ограниченности применения по кругу, месту
и, в ряде случаев, времени, а также в силу своей конкретнности призвано
компенсировать несовершенство централизованного законондательства. Поэтому
требования к локальным нормативным актам более жесткие, поскольку они
ограничены рамками закона и должны отвечать всем его условиям, осуществляя в то
же время более тонкую настройку механизма регулирования отношений, входящих в
его компетенцию.
В российском законодательстве в настоящее время по существу пронисходит
становление новой отрасли - корпоративного права, объектами которого являются
предпринимательские структуры и механизмы их функцинонирования, в частности
акционерные общества. При этом принятие части нормативных актов локального
регулирования прямо предусмотрено центранлизованным законодательством, а именно
Федеральным законом "Об акционнерных обществах". Другая часть создается по
усмотрению самого акционнерного общества и зависит от условий его
организации,состава учрединтелей, специфики и масштаба хозяйственной,
производственной,социальной деятельности, обычаев делового оборота и просто
опыта и традиций взаинмоотношений акционеров и персонала акционерного общества.
Таким образом до тех пор, пока акционерным обществом не разрабонтана
собственная нормативная локальная системы, правомерность и защинщенность его
деятельности находятся под вопросом. Факт государственной регистрации
акционерного общества служит только стартовым моментом в создании целостной
нормативной базы, определяющей и закрепляющей пранвовой статус общества. И
всякая неполнота, непроработанность деталей, процедурная неряшливость прямо и
отрицательно сказывается на эффективнности деятельности акционерного общества,
легитимности принимаемых им решений, создают угрозу ничтожности совершаемых им
сделок, договоров и соглашений, делают его беззащитным перед любым иском. В
этой связи вопросы локального нормотворчества в акционерных общества в
настоящее время становятся весьма актуальными.
ГЛАВА I. ЛОКАЛЬНЫЕ НОРМАТИВНЫЕ АКТЫ: ПОНЯТИЕ И ЗНАЧЕНИЕ
1.1. Общее понятие локальных правовых норм
Локальные правовые нормы представляют собой одну из разновидноснтей правовых
норм. Они разрабатываются органами управления корпорации и адресуются ее членам
(учредителям, акционерам, служащим и т.д.). Лонкальные правовые нормы
регулируют наиболее важные отношения,складываюнщиеся на предприятии, и поэтому
они весьма значимы. В качестве правонвых норм локальные правовые нормы
характеризуются как общими,так и особыми признаками.
К общим признакам локальных правовых норм можно отнести следуюнщие:
а) Локальные правовые нормы регулируют не отдельный случай или конкретное
правоотношение, а типичные ситуации или вид отношений, именющих место на
предприятии, в частности в акционерном обществе. Эта тинпичность относится, как
правило, к имеющимся отношениям, но может кансаться и новых социальных связей,
повторяемость которых в будущем предполагается со значительной степенью
вероятности;
б) Локальные правовые нормы рассчитаны на многократное повторенние.
Урегулировав одну ситуацию, они начинают действовать вновь, если возникает
аналогичный случай;
в) Локальные правовые нормы имеют общий характер, то есть они рассчитаны не
на одного или нескольких человек, а сразу на многих лиц, поименно не указанных.
Неперсонифицированность, то есть отсутствие указания на конкретный адрес - один
из признаков этих норм. Если, напнример, в уставе акционерного общества
зафиксировано, что дивиденды выплачиваются ежегодно, то при наличии необходимой
прибыли и решения общего собрания, утвердившего соответствующие предложения
совета ди-
ректоров, дивиденды должны получить все акционеры данного акционерного
общества.
Вопрос определения особых признаков локальных правовых норм являнется весьма
дискуссионным. Так, по мнению Кондратьева Р.И./1/ локальнная норма,во-первых,
как бы синтезирует волю государства и организанции; во-вторых, принимается на
предприятии и действует в его пределах; в-третьих, конкретизирует общую норму
применительно к специфике даннонго предприятия.
Самигуллин В.К./2/ отмечал примерно те же признаки локальных пранвовых норм:
1) исходят в конечном счете от государства; 2) гарантиронваны его
принудительной силой; 3) действуют на территории конкретного предприятия; 4)
поэтому не имеют того уровня общности, который свойснтвенен нормам
общегосударственным (централизованным).
Десятилетний период, прошедший после выхода указанных работ, позволил
Антоновой Л.И./3/ сделать более углубленный анализ локальных норм и выделить их
следующие характерные черты: 1) принимаются на предприятии и действуют в его
пределах; 2) субъектом их принятия являнется администрация либо трудовой
коллектив; 3) они имеют дополнительнный характер по отношению к нормам
общегосударственным; 4) своим преднметом они имеют трудовые или
организационно-управленческие решения.
--------------------------------------------------------------------
1/ Кондратьев Р.И. Локальные нормативные акты трудового права и матенриальное
стимулирование.- Львов,1973. с.40
2/ Самигуллин В.К. Локальные нормы и их виды//Известия вузов.1978.N2 с.39
3/ Антонова Л.И.Локальное правовое регулирование.- Л.,1985. с. 79
Новый шаг в исследовании локальных норм сделал Архипов С.И. /1/ отметив, что
территориальная сфера локальных норм не имеет гранниц,важен признак
осуществления функции организации, структурного поднразделения или работников.
Анализ опыта создания и применения локальных норм позволяет опнределить их
специфические признаки следующим образом.
Субъект локальных норм
По субъекту локальные нормы отличаются от централизованных норм тем, что они
имеют точную количественную определенность. Локальные нормы, так же как и
централизованные, не персонифицированы. Но, если круг субъектов
общегосударственной нормы права не определен ни колинчественно, ни качественно
или персонально, то субъект локальной нормы всегда имеет точную количественную
характеристику: например, состав участников акционерного общества ограничен
количеством акционеров. Канчественные характеристики коллективного образования
могут меняться; например, состав акционеров акционерного общества изменяется
вследснтвие совершения сделок купли-продажи акций, заключения договоров их мены
или выхода из акционерного общества и т.д..
Сфера действия локальных норм
Сфера действия локальных норм не ограничивается территорией предприятия или
функциональным признаком ( то есть осуществлением,напнример, акционером
определенной функции). В самом деле, в состав открынтого акционерного общества
может включаться любой гражданин, который
---------------------------------------------------------------------
1/ Архипов С.И. Понятие юридической природы локальных норм права//
Известия вузов. Правоведение.1987.N1. с.45
приобретет соответствующие акции. Даже не выполняя какой-либо работы и
будучи только акционером, он обязан подчиняться локальным нормам, изнложенным
в уставе акционерного общества.
Таким образом решающее значение имеет пребывание в качестве акнционера, а не
функция которую выполняет данный акционер. Следовательнно, сфера действия
локальных норм для акционерного общества ограничинвается членством в нем, тогда
как действие централизованных норм или норм, издаваемых государственными
органами, связаны прежде всего с территорией и компетенций, на которую
распространяются прерогативы данного органа.
Волевое содержание локальных норм
По волевому содержанию локальные нормы существенно отличаются от
централизованных. Это связано с тем, что содержание локальных норм составляет
воля коллектива корпорации, в частности акционеров акционнерного общества.
До настоящего времени локальные нормы права являлись вторичными по отношению
к централизованным нормам. Это было связано с жесткой зарегулированностью из
центра всех сторон производственно-хозяйственнной деятельности. Передача
полномочий государства по упорядочению канких-либо аспектов функционирования
предприятия, сопряженных с этим вопросов прямо оговаривались в специальных
нормативных актах государснтвенных органов (например, в Положении о выплате по
итогам года, то есть о тринадцатой зарплате). Кроме того даже эти переданные
полномончия, как правила, имели урезанный характер, волевое начало коллектива
имело в локальных нормах весьма незначительный вес. В настоящее время у
коллективов корпораций имеются все предпосылки и возможности наполннить свои
локальные правовые нормы собственным волевым содержанием.
Способ формирования локальных норм
По способу формирования локальные нормы существенно отличаются от
общегосударственных норм. Так, общегосударственные нормы основаны на диктате
норм, устанавливаемом сверху, тогда как локальные нормы стронятся чаще всего по
принципу согласования воли всех субъектов корпоранции, например,выражая баланс
интересов управляющих и акционеров, упнравляющих и наемных работников.
Локальные нормы характеризуются соединением в одном лице субъекта и объекта
регулирования, если локальная норма принимается общим собраннием, либо
сближением субъектов, принимающих решение и исполняющих его, если локальная
норма принята,например, Советом директоров, правнлением и т.п. Участие каждого
члена корпорации в нормотворчестве свиндетельствует о повышении в настоящее
время роли человеческого фактора, увеличении меры свободы людей, о развитии
демократических начал в обнществе.
Особенности структуры локальных норм
Санкции локальных норм в ряде случаев могут носить самостоятельнный характер.
При этом анализ локальных норм показывает , что в основнном они воспроизводят
либо детализируют санкции, установленные в норнмативных актах, изданных
государственными органами. Вместе с тем уже сейчас можно усмотреть тенденцию
формирования корпорациями собственных санкций. Эти собственные санкции
корпораций в основном сводятся к линшению существующих на том или ином
предприятии благ или льгот, то есть формируются косвенным способом.
Однако сейчас в корпорациях, особенно производственного назначенния, санкции
локальных норм носят прямой непосредственный характер:
например, предоставление фронта работ в последнюю очередь (для укладнчика ),
перевод на ближние (внутригородские) перевозки (для водителя)
и т.д. При этом указанными прямыми санкциями корпорации осуществляются
маневрирование рабочей силой, добиваются повышения эффективности рабонты,
тогда как общегосударственные нормы при этом обеспечивают социальнную
защищенность работников.
По своей сущности локальные нормы являются правовыми по следующим основаниям.
Во-первых, в общегосударственных правовых нормах предуснмотрена возможность
коллектива регулировать свое поведение самостоянтельно. Так, например, в
Федеральном законе "О акционерных обществах" многочисленны ссылки на устав
такого общества, решение общего собрания акционеров и т.д. В последнее время
законодатель перешел к закреплению презумпции компетентности предприятий на
издание локальных норм. Это означает, что предприятия могут самостоятельно
решать не только те вопросы, по которым законодатель сформулировал общие нормы,
но и те, которые оставил без внимания.
Во-вторых, законодатель указывает пределы локального регулированния.
Например, в Федеральном законе "Об акционерных обществах" согласнно ч.3 ст.66
количественный состав совета директоров (наблюдательного совета) определяется
уставом акционерного общества или решением общего собрания акционеров.
В-третьих, нормы, изданные государством, в определенных случаях определяют и
процедуру принятия локальных норм. Так, Федеральный закон "Об акционерных
обществах" регламентирует,например, вопросы, которые могут решаться только
общим собранием акционеров.
В-четвертых, локальные нормы обеспечиваются государственным приннуждением,
хотя зачастую оно носит опосредованный характер. Так,напринмер, акционер вправе
обжаловать в суд решение, принятое общим собранинем с нарушением требований
федерального законодательства и устава обнщества,если он не принимал участие в
общем собрании или голосовал про-
тив принятия такого решения и указанным решением нарушены его права и
законные интересы (ч.8 ст.49). В свою очередь суд уже от имени госундарства
вправе с учетом всех обстоятельств дела либо удовлетворить иск акционера, либо
оставить в силе обжалуемое решение.
Однако применение мер принуждения, глубоко затрагивающих личнностные
интересы, например, отказ выплатить акционеру дивиденды, если об их выплате в
определенном размере имеется принципиальное решение общего собрания акционеров,
входит в компетенцию специальных правопринменительных органов (суда,
арбитражного суда и др.) и "обставлено" развитой системой процессуальных
гарантий, что значительно сокращает возможность произвола при применении
локальных норм. Специальные пранвоприменительные органы помогают также
ликвидировать ошибки при налонжении санкций на основе локальных норм, поскольку
право обжалования любой из них закреплено законом.
При уточнении общего понятия локальных правовых норм целесообнразно
рассмотреть их соотношение с централизованными и договорными нормами. В
настоящее время локальные нормы уже , как правило, не воспнринимаются только
как нормы, восполняющие пробелы в нормативной госундарственной системе и
имеющие как бы вспомогательный дополнительный, субсидиарный характер.
Современные авторы признают за локальными норнмами самостоятельное регулирующее
значение. Именно поэтому централизонванные нормы и локальные нормы следует
рассматривать не в режиме поднчинения, а как нормы соподчиненные. Вместе с тем
локальные нормы по своему содержанию не должны противоречить нормам
общегосударственным. Положение о том, что нормы, имеющие меньшую юридическую
силу, не могут противоречить нормам, обладающим большей юридической силой,
является одной из юридических аксиом. Ее применение при соотношении локальных и
централизованных норм является обязательным.
Наряду с этим и между локальными должна существовать иерархичеснкая
субординация по их юридической силе, которая зависит от субъекта
нормотворчества. В порядке возрастания юридической силы локальные норнмы должны
располагаться в следующей последовательности: 1) принятые в порядке
единоначалия директором (президентом, главой корпорации); 2) принятые советом
директоров; 3) приятые общим собранием (акционеров).
При формировании и применении локальных норм необходимо выдержинвать их
баланс. Так, локальных норм не должно быть мало, поскольку "вакуум" в
регулировании жизни коллектива корпорации все равно чем-то и как-то будет
заполнен: либо его захлестнет анархия, либо порядок в корпорации будет
наводиться "государственной рукой". В то же время изнлишнее количество
локальных норм также неэффективно вследствие зауренгулированности действий
каждого члена корпорации. Так, локальными норнмами должны регулироваться лишь
те отношения, которые затрагивают оснновы жизни коллектива корпорации:
использование финансов, организация производства, установленный условий труда,
поощрение работников и т.п.
Отношения же, которые не вызывают опасности дезорганизации жизни коллектива,
могут быть урегулированы нормами индивидуальными, в частнности договорными.
Оправдано подчинение (либо согласование) личностных интересов интересам
коллективным по основным вопросам производственной жизни, но по вопросам,
носящим несущественный характер, лучше дать члену коллектива возможность решать
их самостоятельно.
Кроме того в регулировании отношений,относящихся к сфере локальнного
регулирования, не всегда целесообразна жесткость. Поэтому наряду
с " нормальным" вариантом поведения в локальной норме иногда следует
предусмотреть альтернативный или исключительный вариант , оговорив уснловия
его применения. В противном случае локальные нормы могут стать разновидностью
диктата, только уже не государственного, а коллективно-
го, подавляющего волю индивидов.
1.2. Специфика формирования и основные функции локальных нормативных актов
Локальные нормы реализуются в локальных нормативных актах, котонрые
формируются органами управления корпорации. Локальные нормативные акты
создаются имеющимися на предприятии органами управления, компентентными в
решении тех или иных вопросов производственной, социальной жизни коллектива. В
них в той или иной мере должна выражаться воля коллектива и отсюда проистекает
их властность, даже некоторая авторинтарность, официальность и обязательность.
Локальные нормативные акты можно классифицировать по следующим критериям:
I.По субъектам - на акты коллектива предприятия, акционеров (акты общего
собрания); акты исполнительных органов корпорации (акты совета директоров,
правления и др.); акты руководителей корпорации, принимаенмые в порядке
единоначалия.
II. По отраслям регулирования - на акты, регулирующие финансовую
деятельность (финансовые), сферу управления (административные), сферу
социального обеспечения ( трудовые), имущественную сферу (
гражданснко-правовые).
При этом каждый локальный нормативный акт, независимо от критенрия
классификации, должен обладать рядом признаков, основными из котонрых являются:
- правотворческий характер, то есть в акте локальные нормы устаннавливаются,
изменяются либо прекращаются;
- издание акта органом управления только в пределах его компентенции;
- документальная форма (решение общего собрания, совета директонров, приказ
генерального директора), имеющая необходимые реквизиты,танкие как : вид акта,
его наименование, орган управления, его принявший, дата и номер, подписи
должностных лиц.
- доступность для понимания и однозначность толкования.
Наряду с этим локальный нормативный акт не должен противоречить федеральному
законодательству, а также локальным актам, имеющим более высокую юридическую
силу, например, уставу, если речь идет об акционнерном обществе.
Создание локальных нормативных актов, иными словами локальное
нормотворчество, также отличается определенной спецификой. Оно может быть
прямым (непосредственном) и отражает тот случай, когда коллектив корпорации
самостоятельно разрабатывает и утверждает локальную норму. При этом могут
использоваться три основных способа принятия норм.
К первому способу относится принятие локальных нормативных актов общим
собранием коллектива (акционеров) корпорации. Это достаточно сложный способ со
всех точек зрения: организационной, юридической и финансовой. Так, в
организационном плане необходимо оповестить о созынве собрания, а акционерам
еще разослать приглашения с указанием даты, места, времени проведения,повестки
собрания. Приглашение должно быть разослано заблаговременно, в установленные
сроки. Также необходимо арендовать подходящее помещение и осуществить ряд
других организационнных мероприятий по подготовке собрания. Все это
обусловливает значинтельные финансовые издержки организаторов общего собрания.
Кроме того значительные и юридические трудности при принятии локальных норм
общим собранием; к ним относятся: утверждение регламента собрания, подсчет
голосов, способ голосования, принятие решения и другие процессуальные вопросы.
Именно поэтому закон и практика пошли на ограничение нормативных актов,
принимаемых общим собранием, но зато по самым существенным вопнросам
существования корпорации. Эти вопросы четко и исчерпывающе пронписаны
соответствующих федеральных законах.
Вторым способом прямого локального нормотворчества является созыв конференции
коллектива. Хотя акты принимаемые конференцией сходны с теми, которые
принимаются общим собранием, ее проведение, особенно для многотысячных
коллективов, единственно возможный способ прямого колнлективного
нормотворчества.
Гораздо реже при прямом локальном нормотворчестве используются
референдумы или опросы, в частности потому что их участники зачастую
не понимают ни смысла, ни юридической силы проводимой акции.
Локальное нормотворчество может быть не только прямым, но и представительным,
то есть когда его осуществляют законно избранные орнганы, представляющие
интересы ее коллектива (акционеров,работников и т.д.) и одновременно
осуществляющие исполнительно-распорядительные функции. К таким органам можно
отнести Совет предприятия, СТК, Совет директоров, Правление. Локальные
нормативные акты указанных органов, как правило, развивают и дополняют акты,
принятые прямым способом. Так, например, в акционерном обществе одним из
главных вопросов, отненсенных к компетенции общего собрания, является
распределение прибылей и убытков. Только после решения общего собрания о
направлении опреденленного объема прибыли на распределение между акционерами
Совет дирекнторов выносит рекомендации по размеру дивидендов и порядку его
выпланты.
Многое в случае представительного нормотворчества зависит от разнмеров
предприятия (чем оно меньше, тем больше вопросов можно нормативнно отработать
на общем собрании), а также от субъективных факторов,та-
ких как личные качества, уровень образования акционеров, членов Совета
директоров и т.п.
Кроме прямого и представительного локального существует и опосрендованное
нормотворчество. Опосредованное локальное нормотворчество явнляется
прерогативой высшего руководства предприятия. Правомочия админнистрации во
главе с директором (генеральным директором) по изданию локальных нормативных
актов в общем виде фиксируется в Уставе предпринятия. Перечень конкретных
вопросов, решаемых руководством предприятия, с помощью нормативных локальных
актов предусмотреть заранее невозможнно, но практически можно выделить:
а) оперативные вопросы , то есть вопросы, требующие немедленной срочной
реакции, в противном случае смысл урегулирования теряется и наступают
нежелательные последствия. Причина, вызывающая эту срочнность, чаще всего имеет
форс-мажорный характер;
б) специальные вопросы, то есть вопросы, для решения которых тренбуются
специальные опыт и знания; в этих вопросах более сведущи работнники специальных
подразделений предприятий, чьи рекомендации ложатся в основу нормативных актов.
Иногда требуется пригласить специалиста со стороны ( по трудовому соглашению.
по договору подряда и т.д.);
в) вопросы,не относящиеся к разряду важных, то есть те,которые допускают в
своем решении и иные варианты, не влекущие нежелательных последствий; например,
положение о структурных подразделениях, должнностные инструкции и др.
Все эти группы вопросов объединяет то, что собирать общие собранния
(конференции), или представительные органы, вести дебаты по поводу их решения
либо неэффективно, либо нецелесообразно, либо невозможно ввиду дефицита
времени.
В перспективе очевидно будет иметь место тенденция усиления при-
нятия нормативных актов органами управления корпораций в порядке
единноначалия. Это обусловлено тем, что возросла и будет увеличиваться донля
частных предприятий, в рамках которых организация дебатов по вопронсам
локального нормотворчества - слишком дорогое удовольствие; во-втонрых,
усложняющиеся производственные отношения требуют и специальных знаний для из
регулирования; и в-третьих, ускоряется динамика общестнвенной, производственной
жизни и соответственно расширяется круг вопнросов, требующих их оперативного
разрешения. Однако одновременно набинрает силы и противоположная тенденция,
связанная с ростом самосознания наемных работников и акционеров. В этой связи
удельный вес прямого и представительного нормотворчества также будет расти, но
более медленнными темпами, чем удельный вес локальных нормативных актов,
принимаенмых единолично.
Как было сказано выше, локальное регулирование - это важный и равноправный
элемент системы правового регулирования. Роль локального регулирования во
многом обусловлена его функциями, основными из котонрых являются следующие.
Первой функцией локального нормотворчества является первичное правовое
регулирование, то есть регулирование вопросов жизни коллектинва самостоятельно,
без "подсказки" центра. К таким вопросам можно отннести использование
полученной прибыли, установление надбавок к заранботной плате, способы расчетов
с контрагентами и ряд других. Ранее эти вопросы решались исключительно
централизовано и были четко регламентинрованы государством; в настоящее время
они решаются предприятием по его собственному усмотрению. В перспективе круг
самостоятельно решаенмых вопросов будет расширен , в связи с чем функция
первичного регулинрования станет главной в нормотворческой деятельности
предприятий.
Второй важной функцией локального регулирования является детали-
зация и конкретизация законодательных положений. Это имеет место в
случаях, когда в централизованном порядке регулирование осуществляется
в общем виде, не совсем пригодном для конкретной реализации. В этом
случае локальная норма детализирует общий порядок, применительно к
конкретному предприятию.
Третья функция локального нормотворчества связана с реализацией
законодательных предписаний. Данная функция не является обязательной, особенно
если существует беспрепятственный доступ к централизованным нормативным
актам.Однако, если доступ к общегосударственным актам затнруднен, то возникает
необходимость обеспечения этими документами всех нуждающихся членов коллектива
(работников, акционеров). Поэтому уканзанные локальные документы призваны
доводить до их сведения общегосундарственные нормативные правовые акты.
Наряду с указанными функциями в порядке локального нормотворчестнва может
быть организована экспериментальная проверка тех или иных занконопроектов,
однако реализация именно этой функции встречается нечаснто. Так, например, в
качестве эксперимента распоряжением Госкомимунщества России от 10 июня 1997
года N 455-р был создан его территоринальный орган по Воронежской области и
утвержден локальный нормативный акт: " Положение о территориальном агентстве
Госкомимущества России по Воронежской области". Функционирование данного
агентства и практичеснкая реализация указанного нормативного акта регулярно
отслеживалось Госкомимуществом (далее Мингосимуществом) России. После
девятимесячной проверки применения указанного локального нормативного акта он
был понложен в основу проекта "Положения об органе субъекта Российской
Феденрации по управлению имуществом, наделенном полномочиями территориальнного
органа Мингосимущества России". Указанное Положение уже является
общегосударственным нормативным правовым актом, который в соответствии
с федеральным законодательством утверждается Правительством Российской
Федерации.
Несмотря на важное значение правового локального регулирования, оно
ограничено определенными пределами, под которыми понимаются устанновленные
законом рамки, в которых корпорациям представляется возможнным действовать
самостоятельно. Эти пределы должны быть максимально объективными: излишнее
локальное регулирование может привести к дезорнганизации правовой системы; его
недостаток влечет неоправданное ужеснточение централизации локальных норм,и,
как следствие, утрату оперантивности, конкретности, мобильности правового
регулирования деятельнности предприятий. Пределы локального регулирования
устанавливаются федеральными законами; программными положениями
основополагающих докунментов по вопросам развития общества, государства,
личности; принципанми различных отраслей права и иными способами.
Кроме локальных актов нормативного характера, существуют иные лонкальные "
ненормативные" акты, а именно: акты толкования, которые не устанавливают новых
норм, а детализируют, конкретизируют, комментируют нормы, содержащиеся в
каком-либо нормативном акте; акты реализации прав и обязанностей сторон:
различные договоры ( о сотрудничестве, сонревновании и т.д.), приказы
руководителя, расписки; акты применения, устанавливающие санкции в отношении
конкретных лиц ( приказ о вынесеннии выговора, об увольнении за прогул и т.д ).
1.3. Общее понятие локальных нормативных актов акционерных обществ
Акционерное общество является корпорацией, в качестве которой ему присущи
следующие основные признаки.
Акционерное общество является коммерческой организацией, уставной
капитал которой разделен на определенное число акций равной номинальнной
стоимости для каждого их типа. Акции акционерного общества удостонверяют не
вещные,а обязательственные права акционеров по отношению к обществу. Поэтому
акционер вправе отчуждать принадлежащие ему акции, но не может требовать выдела
принадлежащей ему доли имущества или выпнлаты ее денежного эквивалента. Акции
акционерного общества по российснкому законодательству являются исключительно
именными и могут быть обыкновенными и привилегированными.
Акционеры не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков,
связанных с его деятельностью, в пределах стоимости принадленжащих им акций.
Акционерное общество как юридическое лицо и самостоянтельно хозяйствующий
субъект само отвечает перед кредиторами принадленжащим ему имуществом.
Крупный капитал, сосредоточенный в акционерном обществе, требует
квалифицированного управления. Российские акционерные общества, подобнно
акционерным компаниям стран с континентальным законодательством, имеют
трехзвенную систему организации управления: общее собрание акцинонеров - высший
орган акционерного общества, совет директоров (наблюндательный совет) общества
и исполнительный орган. При этом общее собнрание акционеров и совет директоров
(наблюдательный совет) имеют искнлючительную компетенцию, а исполнительные
органы - коллегиальный (правление, дирекция) и единоличный (генеральный
директор,директор) - остаточную.
Законодательством установлено, что акционерные общества должны вести свои
дела публично: открытые - во всех случаях, закрытые - в случаях,
предусмотренных Федеральным законом "Об акционерных общестнвах" ( или далее -
Закон) и в порядке, установленном Федеральной конмиссией по ценным бумагам и
фондовому рынку при Правительстве Российс-
кой Федерации ( ныне Федеральная комиссия по рынку ценных бумаг и фонндовому
рынку Российской Федерации). Данная публичность обеспечивается путем ежегодной
публикации в средствах массовой информации сведений об акционерном обществе.
Это сделано в интересах акционеров и тех юридинческих или физических лиц ,
которые вступают в те или иные отношения с акционерным обществом.
Правовое положение акционерных обществ на уровне централизованнонго
государственного регулирования определяется конституционными норманми о свободе
экономической деятельности ( ч.1 ст.8 Конституции РФ); о равной защите частной,
государственной, муниципальной и иных форм собственности (ч.2 ст.8); о праве
каждого гражданина на свободное иснпользование своих способностей и имущества
для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической
деятельности (ч.1 ст.34); об ограничении экономической
деятельности,направленной на монополизацию и недобросовестную конкуренцию (ч.2
ст.34); об охране частной собственнности и праве каждого иметь имущество в
собственности, владеть, польнзоваться и распоряжаться им как единолично, так и
совместно с другими лицами (ч.1,2 ст.35); о свободе труда и праве человека
свободно распонряжаться своими способностями к труду (ч.1 ст.37); об
обязанности гражданина платить законно установленные налоги и сборы (ст.57); об
установлении правовых основ единого рынка, финансового,валютного, крендитного,
таможенного регулирования, денежной эмиссии, основ ценовой политики (п."ж"
ст.71 Конституции РФ) и др.
Конституционные нормы дополняются и конкретизируются принятыми в соответствии
с Конституцией РФ, в развитие ее основных положений феденральными законами.
Так, деятельность акционерных обществ на уровне централизованного
законодательства регламентируется Гражданским кодекнсом РФ, Федеральными
законами "Об акционерных обществах", "О привати-
зации государственного имущества и об основах приватизации муниципальнного
имущества в Российской Федерации".
Гражданский кодекс РФ определяет конструкцию акционерного общестнва и
предусматривает минимальные гарантии прав акционеров и кредиторов общества.
Федеральный закон "Об акционерных обществах" в соответствии с Гражданским
кодексом РФ регулирует порядок создания и правовое положенние акционерного
общества, права и обязанности акционеров, обеспечиванет защиту их прав и
законных интересов (ст.1 Закона).
Федеральный закон "О приватизации государственного имущества и об основах
приватизации муниципального имущества в Российской Федерации" регламентирует
преобразование государственных или муниципальных унинтарных предприятий в
акционерные общества, 100 процентов акций которых находится в государственной
или муниципальной собственности (ст.20), а также устанавливает специфику
продажи акций открытых акционерных обнществ, созданных в процессе приватизации,
их работникам (ст.25).
Кроме того отдельные вопросы акционерной формы предпринимательнской
деятельности также регулируется гражданско-правовыми нормами мнонгих отраслей
законодательства ( трудового,налогового,таможенного и пр.), а также
общегосударственными подзаконными актами (указами Презиндента РФ,
постановлениями Правительства РФ и т.д.).
Вместе с тем совокупность централизованных норм не исчерпывает всех аспектов
правовой регламентации деятельности акционерных обществ, но формирует основные
направления развития подзаконных нормативных акнтов ( принимаемых органами
государственного управления и уполномоченнными общественными организациями), а
также локальных нормативных акнтов, разрабатываемых и утверждаемых самими
акционерными обществами.
Многочисленные нормы Федерального закона "Об акционерных общест-
вах" содержат отсылки к внутренним документам общества (то есть к лонкальным
нормативным актам), что подчеркивает значение локального норнмотворчества в
построении единой системы законодательства. До введения указанного Закона лишь
отдельные акционерные общества принимали и рунководствовались в своей
деятельности локальными документами, то в наснтоящий момент в целом ряде
случаев их отсутствие ставит в юридически ущербное положение как само
акционерное общество, так и других участнников акционерных отношений. При этом
Закон не устанавливает полного перечня локальных нормативных актов, но
упоминает только основные из них, без которых невозможно функционирование
акционерного общества.
Обеспечивая упорядоченность всей деятельности акционерного обнщества -
административно-распорядительной, производственно-хозяйственнной, финансовой,
социально, управления персоналом и т.д., локальное нормотворчество обоснованно
встраивается в механизм организации корпонративного управления. Принимаемые
акционерным обществом и не противонречащие законодательству локальные правовые
акты имеют юридически обянзательную силу не только внутри общества, но и в его
внешней деятельнности. Так, локальные нормативные акты акционерных обществ,
непосредснтвенно связанные с регулированием взаимоотношений общества с
государснтвенными и муниципальными органами власти и управления, коммерческими
и некоммерческими организациями, имеют обязательную юридическую силу для
правоохранительных органов ( судов общей юрисдикции и арбитражных судов,
прокуратуры и пр.), в частности , при рассмотрении любых спонров, вытекающих
как из внутренней деятельности общества (например, из взаимоотношений
администрации и персонала), так и из его внешней деянтельности ( например, при
исполнении заключенных с контрагентами догонворов).
Как и все локальные нормативные акты, акты акционерного общества
имеют исходят из федерального законодательства и не могут противоренчить ему.
Кроме того они на уровне акционерного общества обеспечивают исполнение законов
и правовых актов государственного управления. При этом локальные нормативные
акты акционерного общества не нуждаются в утверждении или одобрении
какими-нибудь органами государственного упнравления. Эти акты распространяются
на всех субъектов,вступающих в правоотношения с акционерным обществом, как во
внутренней, так и во внешней сферах его деятельности, и учитываются судебными и
иными пранвоохранительными органами,являясь для них правообразующими
источниканми.
Как и другие локальные акты, нормативные локальные акты акционернного
общества формируются двумя способами: либо на основании их конкнретного
упоминания в Законе ( это относится,например, к уставу акционнерного общества);
либо - на основании потребностей акционерного обнщества для регулирования
отдельных сторон его деятельности ( эти лонкальные акты как " внутренние
документы" упомянуты в ч.5 ст.49, ч.2 ст.66, ч.1 ст.68 и в ряде других статей
Закона ). В этой связи локальнные нормативные акты акционерных обществ весьма
многочисленны и разнонобразны, также различна и их классификация,
осуществленная отдельными авторами.
Так, например, Шиткиной И.С./1/ предлагается разграничить локальнные
нормативные акты акционерного общества на следующие категории:
---------------------------------------------------------------------
1./Шиткина И.С. Правовое обеспечение деятельности акционерного
обнщества.Комплект локальных нормативных актов.- М.: Фонд"Правовая
кульнтура",1997. с.11
1) Акты, определяющие основы локального нормотворчества (Положенние
о порядке разработки и принятия в акционерном обществе локальных нормативных
актов);
2) Акты, устанавливающие правовой режим и процедуру изменения уснтавного
капитала акционерного общества (Положение об изменении уставнного капитала
акционерного общества);
3) Акты, регулирующие проблему создания фондов и резервов акционнерного
общества ( Положения: о фонде акционирования работников акционнерного
общества; о резервном фонде акционерного общества);
4) Акты, регулирующие процедурные вопросы организации деятельноснти
органов управления акционерного общества ( Положения: о регламенте общего
собрания акционеров; о совете директоров (наблюдательном совенте);
5) Акты, обеспечивающие управление персоналом акционерного обнщества
(Положения: о системе найма и оплаты труда персонала акционернного общества; о
персонала акционерного общества (кодекс деловой этинки); о подготовке персонала
акционерного общества; об аттестации пернсонала акционерного общества; Кодекс
поведения должностных лиц акционнерного общества; Контракт с генеральным
директором акционерного обнщества);
6) Акты, определяющие организацию внутренней
производственно-хонзяйственной деятельности акционерного общества
(Положения: о порядке создания, реорганизации и ликвидации филиалов и
представительств акцинонерного общества; о внутреннем коммерческом расчете; о
порядке урегунлирования экономических споров в акционерном обществе; об
арбитражной комиссии акционерного общества; Устав производственного
подразделения; Генеральный договор между акционерным обществом и
производственным подразделением).
Классификация, предлагаемая Кашаниной Т.В. и
Сударьковой
Е.А./1,2/, содержит несколько иную группировку локальных нормативных актов
акционерного общества:
1) Акты, регулирующие вопросы учреждения акционерного общества
(Устав, Положения: о порядке создания, реорганизации и ликвидации финлиалов и
представительств акционерного общества; о территориальном финлиале акционерного
общества; о создании и ликвидации дочерних обществ; Приказ генерального
директора об утверждении Положения о территориальнном филиале акционерного
общества; Выписки: из протоколов общего собнрания акционеров; из протокола
заседания совета директоров);
2) Акты,регулирующие финансовые вопросы акционерного общества
(Положения: о порядке изменения уставного капитала; о фондах и резернвах; о
распределении(использовании)прибыли; об организации отчетноснти);
3) Акты, регулирующие операции с ценными бумагами акционерного общества
(Положения: о ценных бумагах; о размещении акций и иных ценнных бумаг; о порядке
приобретения и выкупа акционерным обществом разнмещенных акций; о о выпуске и
обращении облигаций; о порядке выплаты дивидендов по акциям и процентов по
облигациям; о реестре акционеров ; об отделе ценных бумаг);
---------------------------------------------------------------------
1/. Кашанина Т.В., Сударькова Е.А. Акционерное право. Практический курс.- М.:
Издательская группа ИНФРА.М-НОРМА, 1997.
2/. Сударькова Е.А. Акционерное общество: образцы важнейших внутренних
документов.-М.: Издательская группа ИНФРА.М-НОРМА, 1996.
4) Акты, регулирующие вопросы управления акционерным обществом
(Бизнес- план; Положение об общем собрании акционеров; Сообщение о сонзыве
очередного общего собрания акционеров; Регламент проведения общенго собрания
акционеров; Журнал регистрации акционеров; Протокол засендания секретариата
общего собрания акционеров; Бюллетень для голосованния по вопросам повестки
общего собрания акционеров; Протокол заседанния счетной комиссии; Положения; о
совете директоров; о правлении;о генеральном директоре; о головном предприятии;
о структурном подразденлении акционерного общества; об отделе кадров; о
ревизионной комиссии; об арбитражной комиссии, о конфиденциальности
информации);
5) Акты, регулирующие применение труда в акционерном обществе
(Положение о персонале; Коллективный договор; Правила внутреннего тру-
дового распорядка для работников акционерного общества; Положения: о
материальном и моральном поощрении работников ; о контрактной систе-
ме найма и оплаты труда работникам акционерного общества; об оплате
труда в акционерном обществе; о премировании руководящих работников,
специалистов и служащих; о премировании рабочих; о выплате вознагражндения за
общие результаты работы акционерного общества; о порядке принменения неустоек
за проступки на производстве; о социальной защите ранботников акционерного
общества; об условиях обеспечения очередников акционерного общества жилой
площадью; о материальной помощи (пенсиях) пенсионерам акционерного общества; о
выдаче беспроцентных целевых ссуд на строительство и приобретение жилья;
Трудовые контракты: с генеральнным директором акционерного общества; с Главным
бухгалтером акционернного общества; с Управляющим структурного подразделения
акционерного общества; с сотрудником акционерного общества);
6) Акты,регулирующие договорную работу в акционерном обществе
(Положения: о сделках,связанных с приобретением или отчуждением иму-
щества акционерного общества; о порядке заключения и исполнения догонворов; о
порядке разработки и принятия локальных нормативных актов акнционерного
общества; о юридическом отделе акционерного общества; о понрядке ведения
претензионно-исковой работы в акционерном обществе).
Некоторые авторы /1/ , выделяют только основные
организационнно-распорядительные документы, к которым относят: 1). Устав
акционернного общества; 2). Положение об общем собрании акционеров; 3).
Положенние о совете директоров (наблюдательном совете); 4). Положение о
правнлении; 5). Положение о генеральном директоре (директоре); 6). Положенние о
распределении (использовании) прибыли; 7). Положение о порядке начисления и
выплаты дивидендов по акциям; 8). Положение о фондах и резервах; 9). Положение
о порядке создания, реорганизации и ликвидации филиалов и представительств;
10). Положение о порядке создания, реорнганизации и ликвидации дочерних
обществ; 11). Положение о ревизионной комиссии; 12). Положение о выпуске
облигаций и правовом статусе облингационеров; 13). Положение о конфиденциальной
информации.
Анализ работ перечисленных и иных авторов позволяет сделать вывод о том, что
помимо пакета (полного или основного) локальных нормативных актов акционерных
обществ, целесообразно выделить те основные положенния, которые обязательно
следует учитывать при использовании образцов или при самостоятельной разработке
локальных документов акционерного общества.
-------------------------------------------------------------------
1/. Открытые акционерные общества. Сборник образцов
организационнно-распорядительных документов.-М.: Российский Юридический
Издательнский Дом,1997.
ГЛАВА II. СПЕЦИФИКА РЕГУЛИРОВАНИЯ ЛОКАЛЬНЫМИ
НОРМАТИВНЫМИ АКТАМИ ОТДЕЛЬНЫХ СТОРОН
ДЕЯТЕЛЬНОСТИ АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА
В целях исследования особенностей регулирования локальными нормантивными
актами различных сторон функционирования и деятельности акционнерного общества
их целесообразно разделить (с известной степенью уснловности) на несколько
групп:
- локальные нормативные акты, регулирующие учреждение акционернонго общества;
- локальные нормативные акты, регулирующие формирование и работу органов
управления акционерным обществом;
- локальные нормативные акты, регулирующие уставной капитал, фоннды и резервы
акционерного общества;
- локальные нормативные акты, регулирующие трудовые отношения в акционерном
обществе;
- прочие локальные нормативные акты.
При этом определенный интерес представляет изучение не только самих форм
локальных нормативных актов (в настоящее время они многончисленны и достаточно
хорошо разработаны), но также выявление круга тех вопросов, которые должны быть
обязательно урегулированы упомянутынми актами, и норм, которые перегружают акты
и затрудняют их практичеснкое применения.
2.1. Локальные нормативные акты, регулирующие учреждение акционерного общества
2.1.1. Устав акционерного общества
Основным локальным нормативным актом акционерного общества, кото-
рый прямо указан Законом, является его Устав. Уставу акционерного обнщества
не только посвящена отдельная статья Закона (ст.11), к нему также отсылают
многие другие статьи Закона.
Вместе с тем Устав - не только важнейший локальный нормативный акт
акционерного общества, но также и его основной правоустанавливаю-
щий документ, определяющий правовой статус общества, содержащий необнходимую
информацию о нем и определяющий порядок его деятельности в рамках действующего
законодательства. Тщательная подготовка Устава с учетом требований
законодательства и конкретных условий деятельности акционерного общества
необходима для обеспечения стабильного положения самого общества, организации
эффективной системы управления им, гараннтии прав акционеров и деловых
партнеров общества. Акционерное законондательство подавляющего большинства
государств также регламентирует вопросы, входящие в Устав.
Закон определяет перечень основных сведений, которые должны сондержаться в
Уставе, а именно: полное и сокращенное наименование обнщества; место его
нахождения; тип общества (открытое или закрытое); количество, номинальная
стоимость, категории (обыкновенные, привилегинрованные) акций и типы
привилегированных акций; права акционеров - владельцев акций каждой категории и
типа; размер уставного капитала общества; структура и компетенция органов
управления общества и поряндок принятия ими решений; порядок подготовки и
проведения Общего собнрания акционеров, в том числе перечень вопросов, решение
по которым принимается органами управления общества квалифицированным
большинснтвом или единогласно; сведения о филиалах и представительствах
общестнва; иные положения, предусмотренные Законом. Сведения по перечисленным
вопросам подлежат обязательному включению в Устав.
Вместе с тем указанный перечень не охватывает всех положений, ко-
торые необходимо или целесообразно отражать в Уставе. Отсылки к нему,
как было сказано выше, содержатся во многих статьях Закона и различны
по своему характеру.
Первую группу составляют нормы, обязательные для включения в Уснтав. К
ним можно отнести: определение порядка и сроков осуществления преимущественного
права приобретения акций в закрытых обществах ( ч.3 ст.7 Закона); установление
размера резервного фонда, создаваемого в соответствии с ч.1 ст.35 Закона, и
размеров отчислений в этот фонд; определение формы и сроков направления
информации о проведении Общего собрания акционеров (ч.1,2 ст.52); установление
порядка избрания Совента директоров общества (ч.1 ст.66) и некоторые другие.
В ряде таких норм Законом определены общие параметры, в пределах которых
Уставом должна осуществляться конкретная регламентация. Так, например, размер
резервного фонда акционерного общества определяется Уставом, но, согласно
Закону, не может быть менее 15% уставного капинтала. Такие нормы можно назвать
относительно-императивными /1/, и в случае, если, например, Уставом определен
размер резервного фонда ниже предусмотренного Законом, то будет действовать
норма Законна.
Среди обязательных норм можно выделить подгруппу условно-обязантельных. Так,
например, если Уставом общества предусмотрено образованние в нем одновременно
единоличного и коллегиального исполнительного органа, то согласно ст.66 Закона
в Уставе должна быть определена комнпетенция каждого из них.
---------------------------------------------------------------------
1/. Шапкина Г.С. Устав акционерного общества// Право и экономинка.1997. N 10
с.3-4.
Ко второй группе можно отнести нормы разрешительно-рекомендательнного
характера. Так, в ст.11 Закона указано, что Уставом могут ввондиться
ограничения количества акций, принадлежащих одному лицу, и их суммарной
номинальной стоимости, а также максимального числа голосов, предоставляемых
одному акционеру. В Уставе могут также предусматринваться сведения об
объявленных акциях, о возможности уменьшения уставнного капитала путем
приобретения и погашения обществом части размещеннных акций, о возможности и
условиях конвертации привилегированных акнций в обыкновенные и ряд других
сведений. Решение о включении в Устав подобных вопросов принимается по
усмотрению самого общества исходя из конкретных условий.
В третью группу включаются диспозитивные нормы, устанавливающие
определенное правило и вместе с тем допускающие иное решение этого вопроса в
Уставе. Многие из них регулируют весьма важные вопросы функнционирования
общества. Так, например, на основании ст. 48 Закона Устанвом общества может
быть предусмотрено отнесение к компетенции Совета директоров принятия решений
об увеличении уставного капитала общества, о формировании и досрочном
прекращении полномочий исполнительного орнгана. Вместе с тем указанные вопросы
в соответствии с этой статьей отнносятся к компетенции общего собрания
акционеров, то есть нормами ст.48 Закона допускается перераспределение
полномочий.
Уставом небольшого по числу акционеров общества (менее пятидесяти акционеров)
может предусматриваться, что функции Совета директоров осуществляются Общим
собранием акционеров. В этом случае в Уставе должно быть указано определенное
лицо или орган общества, к компетеннции которого относится решение вопроса о
проведении Общего собрания акционеров и об утверждении его повестки. Кроме того
многие диспозинтивные нормы Закона касаются более частных, но весьма значимых
для уп-
равления обществом и организации его деятельности вопросов.
Обобщая вышеизложенное, можно выделить следующие основные услонвия, которые
следует учитывать при разработке и утверждении Устава акнционерного общества:
1. В Уставе должны находить отражение те вопросы, включение котонрых в этот
локальный нормативный акт является обязательным в силу Занкона. Отсутствие
какой-либо из таких норм может являться основанием для задержки государственной
регистрации общества с предложением принвести Устав в соответствии с
требованиями законодательства.
2. В необходимых случаях с учетом конкретным условий функциониронвания
общества в его Устав включаются правила дополнительного регулинрования, исходя
из рекомендательно-разрешительных и диспозитивных норм Закона, а также иные, не
противоречащие законодательству предлонжения, учитывающие специфику
деятельности общества.
3. В Устав не вносятся сведения об учредителях и акционерах обнщества; эта
информация должна содержаться в реестре акционеров.
4. В Уставе не следует приводить подробный перечень видов и напнравлений
деятельности общества. Это обусловлено тем, что акционерное общество, являясь
коммерческой организацией, обладает общей правоспонсобностью, то есть может
осуществлять любые виды деятельности , не запрещенные законом. Исключение
составляют случаи, когда в Уставе нанмеренно ограничиваются виды деятельности
данного общества (в этом слунчае должен быть дан их исчерпывающий перечень).
5. Устав не следует перегружать положениями, дублирующими нормы Закона или
другие правовые акты, которые действуют и применяются незанвисимо от их
включения в учредительный документ конкретного акционернного общества.
Как локальный нормативный акт Устав имеет обязательный характер
для самого общества и его акционеров. Правоприменительная практика иснходит
также из обязательности Устава акционерного общества и для третьих лиц,
вступающих с ним в правоотношения.
2.1.2. Локальные нормативные акты, регламентирующие создание филиалов,
представительств и дочерних обществ акционерного
общества
Филиалы и представительства
Акционерное общество в соответствии со ст.5 Закона вправе созданвать свои
филиалы и открывать представительства. Создание филиалов и открытие
представительств в соответствии со ст.65 Закона относятся к исключительной
компетенции Совета директоров (Наблюдательного совета) акционерного общества.
Филиалы и представительства не являются юридическим лицами, и, как указано в
Законе, действуют от имени создавшего их акционерного общества на основании
положений, утверждаемых акционерным обществом. Таким образом, наряду с Уставом
акционерного общества, Закон прямо обозначает еще один локальный нормативный
акт - Положение о филиале (представительстве) акционерного общества. Однако в
отличие от Устава общества Закон не устанавливает перечень необходимых
сведений, которые следует отразить в Положении о филиале (представительстве)
общества, и не приводит перечень иных локальных нормативных актов, регулирующих
деятельность этих филиалов ( представительств).
В Законе нет также и четкого указания на то, кем должно утвержндаться
Положение о филиале (представительстве) акционерного общества, однако, по
нашему мнению, на данный случай может быть распространена норма ч.14 ст.65
Закона, согласно которой утверждение внутренних докунментов общества,
определяющих порядок деятельности органов его управ-
ления, относится к исключительной компетенции Совета директоров
(Набнлюдательного совета). Таким образом Положение о филиале
(представинтельстве) акционерного общества может быть утверждено Советом
директонров (Наблюдательным советом), что, однако, не исключает утверждение
этого документа Общим собранием акционеров.
Практика создания и функционирования филиалов (представительств) акционерных
обществ позволяет сделать вывод о том, что структура и сондержание Положения о
филиале (представительстве) достаточно близки к Уставу общества, то есть в этом
нормативном локальном акте должны быть отражены такие вопросы, как: статус
филиала (представительства) как структурного подразделения акционерного
общества, его место нахожденния, юридический адрес, банковские реквизиты; права
и обязанности; имущество, финансы и отчетность; органы управления филиала
(представинтельства), компетенция его руководителей, их назначение и
освобождение от занимаемой должности; ревизия деятельности филиала
(представительнства); реорганизация и ликвидация филиала (представительства) и
т.д.
Вместе с тем при разработке Положения о филиале (представительстнве)
акционерного общества особо следует выделить специфические нормы, которые
присущи именно этому виду локальных нормативных актов.
К ним, в первую очередь, следует отнести определение в документе компетенции
филиала (представительства) и его структуру, зависящие от конкретных
направлений производственно-хозяйственной деятельности акнционерного общества.
Кроме того в Положении следует установить нормы, регулирующие права и
обязанности акционерного общества по отношению к своему филиалу
(представительству), и филиала (представительства) по отношению к обществу. При
этом целесообразно указать, какие юридичеснкие действия филиал
(представительство) вправе совершать от имени обнщества, за что и каким образом
отвечает филиал (представительство) пе-
ред обществом, с какого момента возникает у филиала (представительстнва)
право на действия от имени общества.
В отношении акционерного общества в Положении следует установить конкретный
перечень его прав и обязанностей по отношению к филиалу (представительству).
Так, например, общество вправе: участвовать в упнравлении делами филиала, в
порядке, определенном законодательством, уставом общества, решением общего
собрания и Положением о филиале, понлучать прибыль от деятельности филиала,
получать информацию о работе филиала и т.д. Наряду с этим общество обязано:
нести ответственность за деятельность филиала, принимать участие в его
финансировании и мантериально-техническом обеспечении, оказывать филиалу
содействие в осунществлении им своей деятельности и др.
Помимо Положения о филиале (представительстве) акционерными обнществами
иногда принимается как отдельный локальный нормативный акт Положение о порядке
создания, реорганизации и ликвидации филиалов (представительств) акционерного
общества.
Анализ существующей практики и рекомендуемых в качестве образцов форм
указанного документа /1,2,3/ позволяет отметить его следующие особенности.
---------------------------------------------------------------------
1/. Кашанина Т.В., Сударькова Е.А. Акционерное право. Практический курс.- М.:
Издательская группа ИНФРА.М-НОРМА, 1997.
2/.Открытые акционерные общества. Сборник образцов
организационнно-распорядительных документов.-М.: Российский Юридический
Издатель-
ский Дом,1997.
3/ Сударькова Е.А. Акционерное общество: образцы важнейших внутренних
документов.-М.: Издательская группа ИНФРА.М-НОРМА, 1996.
Так, если этот локальный нормативный акт принимается наряду с Понложением о
филиале (представительстве) общества, иными словами не включен в данный
документ в качестве его раздела , он не должен дублинровать ни нормы Положения
о филиале (представительстве), ни нормы, уснтановленные законодательством. В
этой связи в Положении о порядке созндания, реорганизации и ликвидации филиалов
(представительств) акционнерного общества целесообразно предусмотреть ряд
отсылочных норм и, в основном, отразить или конкретизировать не урегулированные
или нечетко сформулированные Положением о филиале (представительстве) или
Законом правоотношения. Например, такое: создание и ликвидация филиалов
(представительств) влечет за собой внесение изменений в устав акционнерного
общества, которые подлежат регистрации в установленном законондательством
порядке.
Кроме того в рассматриваемом локальном нормативном акте должны быть отражены
вопросы инициирования создания филиала (представительстнва), последовательность
принятия решений по его созданию, порядок сонответствующих юридических
действий, осуществляемых органами управления акционерного общества; порядок
назначения и отстранения от должности руководителя филиала (представительство),
наделение его компетенцией и ряд других. В разделе, регламентирующим порядок
реорганизации и ликвиндации филиала (представительства), целесообразно
установить основания для указанных действий, причем достаточно подробно и
конкретно. Поряндок же их осуществления юридических действий по реорганизации и
ликвиндации филиала (представительства) достаточно регламентировать ссылкой на
действующее законодательство.
Положение о филиале (представительстве) акционерного общества и Положение о
порядке создания, реорганизации и ликвидации филиала (представительства) на
практике, как правило, дополняются ненорматив-
ными локальными актами, например: Выпиской из протокола заседания Сонвета
директоров акционерного общества, Приказом генерального директора об
утверждении Положения о филиале и назначении его руководителя и т.п.
При решении о создании филиала (представительства) акционерного общества
следует иметь ввиду, что Устав акционерного общества должен содержать сведения
о всех своих филиалах и представительствах. При этом Законом установлен
упрощенный порядок внесения в Устав общества изменений и дополнений, связанных
с изменением таких сведений: они представляются органу государственной
регистрации в уведомительном понрядке. Указанные изменения в Уставе общества
вступают в силу для третьих лиц с момента уведомления органа, ведущего их
регистрацию.
Дочерние общества
Регулирование правового положения дочерних обществ осуществляется в
соответствии со статьей 105 ГК РФ и Федеральным законом "Об акционнерных
обществах" (ст.6, ч.16 ст.65).
Согласно действующему законодательству общество признается дочернним, если
другое ( основное) общество может определенным образом влинять на его решения
либо в силу преобладающего участия в Уставном капинтале дочернего общества,
либо в силу договора между ними или иных обснтоятельств. Размер такого
преобладания в Уставном капитале дочернего общества законодательством не
установлен. Это преобладающее участие может зависеть от многих факторов:
численности акционеров дочернего общества, размера пакета голосующих акций,
размера блокирующего их панкета и т.п.
Закон устанавливает еще одно основание возникновения дочернего общества -
договор, заключенный между ним и основным обществом,
вследствие чего основное общество может определять решения, принимаенмые
дочерним. Гражданское законодательство не указывает, какие именно договоры
между обществами могут быть использованы для установления отнношений "основное
- дочернее". Более того согласно ч.2 ст.421 ГК РФ стороны могут заключить
договор как предусмотренный, так и не предуснмотренный законом или иными
правовыми актами. Кроме того правоотношенния "дочернее - основное" общество
могут сложиться и на основании "иных обстоятельств", которыми, к примеру, могут
быть заключение догонвора займа под залог имущества, участие через
представителей в Совете директоров дочернего общества и т.д.
Основное общество вправе давать дочернему обязательные для поснледнего
указания и отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным во
исполнение таких указаний. Но право основного общества давать дочернему
обязательные указания должны предусмотрены либо в его Уставе, либо в договоре
между основным и дочерним обществами.
В случае несостоятельности (банкротства) дочернего общества по вине основного
последнее несет субсидиарную ответственность по долгам. Вина признается, если
основное общество заведомо знало, что его обязантельные указание приведут
дочернее общество к банкротству. В этом и во всех иных случаях причинения вреда
в результате умышленных действий основного общества акционеры дочернего
общества вправе требовать от основного возмещения убытков, причиненных по его
вине дочернему обнществу.
Акционерное общество может принимать участие в создании дочерних обществ.
Принятие решения об участии общества в дочернем относится к исключительной
компетенции Совета директоров (Наблюдательного совета) акционерного общества,
кроме исключений, предусмотренных Законом "Об акционерных обществах". На этом
основании акционерное общество (основ-
ное) может принять локальный нормативный акт, регулирующий порядок
создания и ликвидации дочерних обществ. Законом не установлен порядок
утверждения этого документа, в связи с чем он может быть утвержден Обнщим
собранием акционеров основного общества.
В "Положении о порядке создания и ликвидации дочерних обществ" целесообразно
предусмотреть следующие особенности правового регулиронвания деятельности
дочернего общества. Во-первых, следует установить нормы, регулирующие способы
создания дочернего общества: либо путем его учреждения основным обществом,
которое при этом действует как акнционер, обладающий контрольным пакетом акций;
либо путем заключения договора между основным и дочерним обществами; либо
использованием другой, не запрещенной законодательством, возможности определять
решенния дочернего общества.
Кроме того в Положении необходимо установить порядок заключения
учредительного договора о создании дочернего общества, разработки и утверждения
его устава, а также регистрации общества. При этом следует отметить, что в
уставе дочернего общества, помимо общепринятых сведенний, должна быть
определена степень его зависимости от основного обнщества и решен вопрос о
праве последнего давать дочернему обществу обязательные для того указания.
Особое значение имеют нормы, регулирунющие формирование руководящих органов
дочернего общества. Так, напринмер, некоторые разработчики предлагают
установить, что в первый год учредители дочернего общества выбирают ( или
назначают) Совет директонров дочернего общества и его аудитора. Совет
директоров, в свою оченредь, назначает Генерального директора и по его
представлению Правленние дочернего общества. Эти назначения осуществляются
квалифицированнным ( или простым) большинством голосов.
Вместе с тем ряд авторов /1,2/ полагает необходимым предусмотреть в Положении
вопросы проверки законности учреждения общества, то есть ревизии деятельности
учредителей в ходе создания дочернего общества.
Раздел, посвященный ликвидации дочернего общества, должен помимо оснований
прекращения деятельности общества, отражать его специфику как дочернего, а
именно: включать нормы, устанавливающие порядок ликнвидации дочернего общества
без признания его банкротом; порядок ликвиндации дочернего общества,
признанного банкротом; порядок ликвидации дочернего общества в случае, когда
оно создано путем заключения догонвора с основным обществом.
2.2. Особенности локальных нормативных актов, регламентирующих работу органов
управления акционерного общества
Органы управления акционерным обществом могут быть классифициронваны
следующим образом:
- по порядку формирования или способу приобретения полномочий - на выборные и
назначаемые;
- по числу входящих в них должностных лиц, которые принимают реншения и несут
ответственность - на единоличные и коллегиальные;
- по определению срока деятельности - на временные с ограниченнным сроком и
на временные периодической деятельности.
---------------------------------------------------------------------
1/. Кашанина Т.В., Сударькова Е.А. Акционерное право. Практический курс.- М.:
Издательская группа ИНФРА.М-НОРМА, 1997.
2/.Открытые акционерные общества. Сборник образцов
организационнно-распорядительных документов.-М.: Российский Юридический
Издатель-
ский Дом,1997.
Закон однозначно относит к выборным органам акционерного общества Совет
директоров (Наблюдательный совет), председателя (ст.ст. 66,67) и ревизионную
комиссию (ст.85). Формулировка ст.69 не позволяет однознначно определить,
выбирает или назначает Общее собрание акционеров ( или Совет директоров,
если это отнесено Уставом к его компетенции) членов коллегиального
исполнительного органа и единоличный исполнинтельный орган. Упоминание о
договоре (трудовом), заключаемом акционернным обществом с единоличный
исполнительным органом и с каждым членом коллегиального исполнительного органа,
свидетельствует в пользу варинанта назначения.
В число коллегиальных органов акционерного общества входят Общее собрание
акционеров, Совет директоров (Наблюдательный совет), Правленние (Дирекция). К
единоличным органам относятся председатель Совета директоров, Директор
(Генеральный директор). Орган контроля за финаннсово - хозяйственной
деятельностью общества может быть как коллегиальнным (Ревизионная комиссия),
так и единоличным (Ревизор).
Все указанные в Законе органы, кроме Общего собрания акционеров, являются
временными с ограниченными сроком деятельности. Общее собранние акционеров -
это временный орган периодической деятельности.
Российским законодательством предусматривается трехзвенная струкнтура органов
управления акционерным обществом:
- Общее собрание акционеров как высший орган акционерного общестнва;
- Совет директоров (Наблюдательный совет);
- исполнительный орган (единоличный - Директор, Генеральный ди-ректор;
коллегиальный - Правление, Дирекция).
Кроме того в соответствии с Законом в обществе должна быть созданна
Ревизионная комиссия, которая, строго говоря, не является органом
управления акционерного обществ и осуществляет функции внутреннего
контроля его финансово-хозяйственной деятельности.
Объем правомочий органов управления акционерным обществом устаннавливается
Законом, а порядок их деятельности, как правило, локальнынми нормативными
актами.
2.2.1. Общее собрание акционеров
Федеральный закон "Об акционерных обществах" достаточно подробно
регламентирует многие стороны функционирования Общего собрания акционнеров как
высшего органа акционерного общества: виды Общего собрания, сроки проведения,
его компетенцию, вопросы принятия решений и ряд друнгих. В то же время Закон
содержит лишь основные нормы, действующие для любого акционерного общества,
оставляя целый ряд вопросов на разрешенние самому обществу. Это делается как в
форме прямых отсылок к Уставу общества или его внутренним документам (" если
это не предусмотрено уставом", "если иное не определено уставом ," в
соответствии с устанвом"), так и без таковых, когда тот или иной вопрос просто
выпадает из сферы регулирования Законом. Таким образом почти по каждому
урегулиронванному вопросу законодатель оставляет широкую возможность
корректиронвок, которую и использует почти каждое акционерное общество,
принимая свои локальные нормативные акты.
В главе YII Закона, посвященной Общему собранию акционеров лонкальные
нормативные акты прямо упомянуты только один раз. Так, ч.5 ст.49 устанавливает,
что порядок принятия общим собранием акционеров решения по порядку ведения
общего собрания устанавливается уставом или внутренними документами
общества, без уточнения последних. При этом, как показывает практика, основными
локальными нормативными актами, ренгулирующими деятельность Общего собрания
акционеров, являются Положе-
ние об Общем собрании акционеров и Регламент его проведения , а также
ряд вспомогательных унифицированных внутренних документов типа: Бюллентеня
для голосования, Протокола общего собрания и т.д.
При разработке Положения об Общем собрании акционеров следует
исходить из следующих принципов. Во-первых, этот документ должен быть четко
структурирован и содержать как нормы действующего законодательнства, так и
предписания, сформулированные на основе законодательных норм в их дополнение и
развитие. Во - вторых, в Положении следует учесть степень урегулированности
Уставом общества тех вопросов Общего собрания, на которые есть прямые ссылки в
Законе (например, ч.8 ст.48, ч.2 ст.49 и др.). В-третьих, в Положении
необходимо конкретизировать нормы, предусмотренные Законом ( например, уточнить
размеры крупных сделок, совершение которых относится к исключительной
компетенции Обнщего собрания).
Как известно, значимость органа управления прежде всего определянется его
компетенцией. Закон устанавливает круг вопросов, относящихся к исключительной
компетенции Общего собрания, которые не могут быть сужены Уставом или
внутренними документами общества. В то же время Занкон не запрещает при
принятии Устава или Положения об Общем собрании расширить компетенции
последнего. При этом на решение Общего собрания не могут быть переданы вопросы,
отнесенные Законом или Уставом общестнва к исключительной компетенции иных
органов управления Общества.
При разработке Положения необходимо также учитывать, что полномончия Общего
собрания с течением времени могут быть пересмотрены в рамнках, определенных
Законом или Уставом. Так, например, если с течением времени выяснится, что
решение тех или иных вопросов целесообразнее передать другому органу управления
обществом, то следует внести изменнения в документ, которым это распределение
компетенций было закрепле-
но, то есть внести изменения в Устав или Положение. При этом следует
иметь ввиду, что изо всех локальных нормативных документов сложнее
всего менять Устав общества.
Закон устанавливает общее правило для принятия решений Общим собнранием
акционеров: они принимаются простым большинством голосов акционнеров, владеющих
голосующими акциями, а также при решении наиболее важных вопросов допускается
(в порядке исключения) необходимость кванлифицированного большинства в 3/4
голосов. Однако данная норма носит диспозитивный характер, так как Закон также
предусматривает возможнность установления квалифицированного большинства для
решения любых иных вопросов, относящихся к компетенции Общего собрания. Эта
возможнность может быть реализована либо в Уставе общества или решением Общенго
собрания, если такое право ему предоставлено Уставом. Именно поэтонму в
Положении об Общем собрании акционеров целесообразно привести открытый перечень
вопросов, для решение которых необходимо квалифицинрованное большинство. Более
того в Положении правомерно установить предписания, прямо не урегулированные
Законом, но являющимися развитинем его норм. Так, например, некоторые авторы
/1/ предлагают признать право на внесение вопросов в повестку дня Общего
собрания членами Ренвизионной комиссии и аудитора общества, исходя из
предусмотренного Занконом права этих лиц на созыв внеочередного Общего
собрания.
Регламент Общего собрания содержит, в основном, процессуальные нормы,
регламентирующие процессы его подготовки, созыва, проведения. Данный локальный
нормативных акт должен соответствовать нормам, уста-
--------------------------------------------------------------------
1/. Открытые акционерные общества. Сборник образцов
организационнно-распорядительных документов.-М.: Российский Юридический
Издательнский Дом,1997. - 192 с.
новленным Положением об Общем собрании акционеров, развивая, детализинруя, но
не дублируя их. Так, например, в разделе Положения об Общем собрании акционеров
" Протокол Общего собрания" регламентируются вопнросы, кто ведет Протокол,
какие сведения должны быть включены в него, какие документы приобщены и др. В
аналогичном же разделе Регламента устанавливается, кто и в скольких экземплярах
подписывает Протокол, сроки оформления Протокола, условия его хранения и
порядок ознакомленния с ним и т.п.
Общим требованием к обоим документам является обязательное вклюнчение в них
норм, предусматривающих возможность и порядок внесения изнменений и дополнений
в указанные локальные нормативные акты,, так как при их разработке
предусмотреть все возникающие ситуации невозможно.
2.2.2. Совет директоров (Наблюдательный совет)
В Федеральном законе "Об акционерных обществах" Совету директоров
(Наблюдательному совету) уделяется значительное место, так как в его руках
находятся основные рычаги управления обществом. Для предупрежденния связанных с
этим возможных злоупотреблений законодатель счел необнходимым весьма жестко,
императивно урегулировать порядок создания, сонзыва, принятие решений,
компетенцию и кворум Совета директоров (Наблюндательного совета). Другие, менее
значимые вопросы, регулируются лонкальными нормативными актами общества.
Совет директоров (Наблюдательный совет) образуется, как правило, в обществах
с числом акционеров более пятидесяти. В меньших обществах его функции может,
если это предусмотрено Уставом, осуществлять Общее собрание акционеров (ст.64
Закона), выделяя при этом из своего состава лицо, к компетенции которого
относится решение вопроса о проведении
Общего собрания и об утверждении его повестки дня.
Создавая Совет директоров или Наблюдательным совет, общество, в первую
очередь, должно определиться с названием этого органа, так как Законом
предлагаются оба варианта. При выборе названия следует руконводствоваться
определяющим направлением деятельности органа: если это - контроль и надзор за
обществом в целом, его подразделениями и исполнительными органами, то данный
орган целесообразно назвать Наблюндательным советом; если орган, в первую
очередь, предназначен для реанлизации функции управления обществом - то назвать
его следует Советом директоров.
Локальный нормативный акт, регулирующий функционирование Совета директоров
(Наблюдательного совета), как правило, называют Положением о нем. Косвенное
упоминание о необходимости такого Положения содержитнся в ч.2 ст.66, ч.3 ст.68
Закона.
Федеральный закон "Об акционерных обществах" устанавливает в отнношении
Совета директоров (Наблюдательного совета) ряд предписаний имнперативного
характера, которые в обязательном порядке должны быть прендусмотрены в Уставе
общества и в Положении о Совете директоров (Наблюндательном совете). В то же
время акционерному обществу Закон предоснтавляет весьма широкие полномочия в
установлении дополнительных компентенций данному органу управления, особенно в
процедурных вопросах. Одннако, расширяя компетенцию Совета директоров
(Наблюдательного совета), следует иметь ввиду, что с одной стороны, он не
вправе принимать решенния по вопросам, отнесенным к компетенции иных органов
общества, и, в первую очередь, Общего собрания, а с другой - не вправе
вмешиваться и в оперативно-текущую деятельность общества.
В Положении о Совете директоров (Наблюдательном совете) целесообнразно
предусмотреть следующие вопросы процессуального характера: созыв
и проведение заседаний, порядок голосования, принятия и оформления реншений,
возможность создания в Совете директоров (Наблюдательном совенте) комиссий
(рабочих групп) по отдельным направлениям и вопросам и ряд других. Кроме того,
при определении порядка формирования Совета директоров (Наблюдательного совета)
необходимо учитывать, что Закон допускает два варианта процедуры выборов его
членов: кумулятивное (списком) и традиционное (по каждой кандидатуре отдельное)
голосованние. В этой связи в Положении следует четко определить процедуру
выбонров в Совет директоров (Наблюдательный совет). При этом необходимо иметь в
виду императивную Закону,согласно которой для обществ с числом акционеров -
владельцев голосующих акций более 1000, предусматривается исключительно
кумулятивная процедура голосования.
Общество вправе установить в Положении о Совете директоров (Набнлюдательном
совете) определенные требования для лиц, избираемых в членны этого органа
управления. К наиболее часто встречающимся условиям относятся: либо владение
акциями данного общества, либо владение опренделенной категорией акций
(голосующих), либо (реже) владение опреденленным пакетом акций.
Общество также вправе включить в Положение о Совете директоров
(Наблюдательном совете) нормы о представительстве в этом органе персоннала
(наемных работников) общества либо соответствующего профсоюзного органа (если
таковой имеется в данном обществе). Весьма целесообразным представляется
урегулирование в Положении вопросов о членстве в Совете директоров
(Наблюдательном совете) не физических, а юридических лиц (что, строго говоря,
не запрещается Законом).
Закон не устанавливает орган, компетентный принять Положение о Совете
директоров (Наблюдательном совета), в связи с чем этот документ может быть
утвержден как Общим собранием акционеров, так и самим Сове-
том директоров (Наблюдательным советом).
2.2.3. Исполнительные органы акционерного общества
Акционерное законодательство (ст.ст.66, 69 Закона) предусматринвает два
варианта осуществления руководства оперативно-текущей дея-
тельностью акционерного общества:
- единоличным исполнительным органом ( Директором,
Генеральным
директором)
- единоличным и коллегиальным ( Правлением, Дирекцией) органами одновременно.
Образование исполнительных органов общества и досрочное прекращенние их
полномочий осуществляются по решению Общего собрания, если это Уставом не
отнесено к компетенции Совета директоров (Наблюдательного совета). Член Совета
директоров (Наблюдательного совета) или Ревизионнной комиссии не может быть
одновременно единоличным исполнительным орнганом. Члены коллегиального
исполнительного органа не должны составнлять большинства в Совете директоров
(Наблюдательном совете). Кроме того они могут и не являться акционерами данного
общества.
К компетенции исполнительного органа общества согласно Закону (ч.2 ст.69)
относятся все вопросы руководства текущей деятельностью общества, за
исключением вопросов, отнесенных к исключительной компентенции Общего собрания
акционеров или Совета директоров (Наблюдательнного совета). Кроме того
исполнительный орган организует выполнение решений Общего собрания акционеров
или Совета директоров (Наблюдательнного совета).
Одновременно Законом одновременно предусмотрено, что в случае нанличия в
общества единоличного и коллегиального исполнительных органов, его Уставом
должна быть определена компетенция каждого из них. В этом
случае лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органна
общества, осуществляет также функции председателя коллегиального
исполнительного органа общества.
Права и обязанности исполнительных органов общества определяются Законом,
иными правовыми актами Российской Федерации и договором, закнлючаемым обществом
с единоличным органом или с каждым членом коллегинального органа. Таким образом
локальное нормотворчество в отношении исполнительных органов акционерного
общества весьма ограничено.
Коллегиальный орган (Правление, Дирекция)
Согласно Закону (ч.1 ст.70) Правление (Дирекция) общества дейснтвует на
основании Устава, а также утверждаемого Советом директоров (Наблюдательным
советом) внутреннего документа общества (Положения, Регламента или иного
документа). Таким образом Закон прямо устанавлинвает орган, утверждающий
упомянутый локальный нормативный акт, и его примерное название. Также Закон
определяет перечень минимально необхондимых сведений, которые должны
содержаться в данном нормативном лонкальном акте (ч.1 ст.70), а именно: сроки и
порядок созыва и проведенния заседаний коллегиального исполнительного органа,
порядок принятия его решений. Нормы, которые обязательно должны
предусматриваться в лонкальном нормативном акте ( для примера назовем его
Положением о Правнлении акционерного общества), содержатся в Гражданском
кодексе Роснсийской Федерации ( ч.3 ст.103), в Законе "Об акционерных
обществах" (ч.3 ст.11; п.8 ч.1 ст.48; ч.10 ст.65; ч.2 ст.66; ч.1 ст.68;
ст.ст.69-71; 81-83; 88-89; 93) и в Уставе акционерного общества.
В Положении о Правлении общества целесообразно предусмотреть слендующие
основные разделы:
- состав Правления и порядок назначения его членов;
- права и обязанности членов Правления;
- компетенция Правления ( и его председателя - Генерального динректора);
- порядок подготовки и проведения заседаний Правления:
- ответственность членов Правления;
- отчетность Правления.
При разработке Положения о Правлении акционерного общества особое внимания
следует обратить на процессуальные вопросы его деятельности, так как четкость
работы исполнительного органа в значительной степени определяет эффективность
работы акционерного общества в целом.
Единоличный исполнительный орган
(Директор,Генеральный директор)
В соответствии с законодательством общий порядок назначения на должность и
освобождения от должности единоличного исполнительного орнгана общества (К
примеру Генерального директора), его компетенция и другие вопросы урегулированы
ст.53,96-106 ГК РФ, Законом (п.8 ч.1 ст.48, ч.10 ст.65, ч.2 ст.66, ст.69, ч.2
ст.70, ст.71), иными правовынми актами Российской Федерации и договором,
который общество заключает с Генеральным директором. Этот договор по существу
представляет собой трудовой договор или контракт и является фактически
единственным лонкальным нормативным актом, прямо названным Законом в отношении
единонличного исполнительного органа общества.
Законом предусмотрено, что Общее собрание акционеров вправе в люнбой момент
расторгнуть этот контракт, если Уставом решение данного вопроса не отнесено к
компетенции Совета директоров (Наблюдательного совета). При этом на отношения
между Генеральным директором и общестнвом действие трудового законодательства
РФ распространяется в части,
не противоречащей Закону. Установление размеров выплачиваемых Гененральному
директору вознаграждений и компенсаций относится к исключинтельной компетенции
Совета директоров (Наблюдательного совета) общестнва, если это отнесено Уставом
к его компетенции. Кроме того Закон уснтанавливает и компетенцию Генерального
директора ( ст.69, ч.2 ст.70). Особенности трудового контракта с Генеральным
директором будут расснмотрены ниже.
Законодатель не предусмотрел урегулирование вопросов единоличного
исполнительного органа общества иными локальными нормативными актами. Однако в
ряде случаев может возникнуть потребность в принятии отдельнного документа,
регламентирующего порядок назначения Генерального динректора, вопросы его
полномочий и ответственности как одного из высших должностных лиц общества и
т.д. Таким документом может стать,например, Положение о Генеральном директоре
общества, в котором как в локальном нормативном акте должны быть учтены все
нормы действующего законодантельства, а кроме того дополнительно
регламентированы некоторые вопронсы.
К таким вопросам относятся, например, требования, предъявляемые к лицу,
назначаемому на должность Генерального директора общества. Так,Положением может
быть предусмотрено, что Генеральным директором назначается только лицо,
являющееся акционером данного общества и к тому же обладающее определенным
пакетом акций. При этом некоторые авнторы /1/ рекомендуют уделить особое
внимание созданию условий для занинтересованности Генерального директора в
делах общества. Для достиже-
----------------------------------------------------------------------
1/. Открытые акционерные общества. Сборник образцов
организационнно-распорядительных документов.-М.: Российский Юридический
Издательнский Дом,1997.
ния этой цели целесообразно предусмотреть, что Генеральный директор обязан
иметь (или приобрести) определенное число акций, которые депоннируются в этом
обществе и предназначаются для покрытия убытков обнщества, возникших в
результате деятельности Генерального директора.
Акционерное общество может также предусмотреть назначение Гененрального
директора по конкурсу, условия которого утверждает Совет динректоров
(Наблюдательный совет) или Общее собрание акционеров.
Как отмечают практически все разработчики локальных нормативных норм
акционерного общества, в Положении о Генеральном директоре должна быть детально
прописана его компетенция, срок полномочий и основания для их досрочного
прекращения. Обычно обстоятельствами , приводящими к досрочному освобождению
Генерального директора от должности, являются:
- физическая невозможность исполнения им обязанностей;
- добровольная отставка, принятая Советом директоров;
- инициатива Совета директоров или Общего собрания акционеров, усмотревших
вину Генерального директора в причинении ущерба обществу;
- грубое нарушение Генеральным директором условий контракта или однократное
грубое нарушение им своих должностных обязанностей;
- совершение виновных действий, если они дают основания для утранты доверия
к нему со стороны Совета директоров.
Особо важно в Положении о Генеральном директоре урегулировать вопросы его
ответственности. В соответствии с действующим законодантельством (ч.3 ст.53 ГК
РФ) Генеральный директор акционерного общества несет ответственность перед
обществом за убытки, причиненные обществу его виновными действиями
(бездействием), если иные основания и размер ответственности не установлены
федеральными законами. При определении оснований и размера ответственности
Генерального директора должны принниматься во внимание условия делового оборота
и иные обстоятельства,
имеющие значения для дела (например, управленческий риск).
Вместе с тем следует отметить, что принятие Положения о Генеральнном
директоре, не исключает обязательности заключения с ним контракта. При этом
необходимо, чтобы нормы Положения о Генеральном директоре и Контракта с ним не
дублировали и не противоречили друг другу, а также действующему
законодательству.
2.2.4. Ревизионная комиссия (ревизор)
Как было отмечено выше, Ревизионная комиссия не является органом управления
акционерным обществом, так как она не осуществляет ни органнизационную, ни
исполнительно-распорядительную деятельность. В ее комнпетенцию входит контроль
за финансов-хозяйственной деятельностью акцинонерного общества, а также право
требовать созыва внеочередного Общего собрания акционеров (ст.ст. 55,85,87
Закона). Избрание членов Ревизинонной комиссии и досрочное прекращение их
полномочий в соответствии с Уставом общества относится к исключительной
компетенции Общего собранния акционеров и не может быть передано никакому
другому органу управнления обществом.
Закон (ч.2 ст.85) определяет лишь функцию Ревизионной комиссии, передавая
регулирование порядка ее деятельности "внутреннему документу общества",
утверждаемому Общим собранием акционеров. Таким образом, упомянутый Законом
локальный нормативный акт наряду с Уставом общества является для Ревизионной
комиссии ее основным правоустанавливающим донкументом, одновременно
дополнительно регулирующим и процессуальные вопросы ее деятельности. При этом
следует отметить, что Устав общества нецелесообразно перегружать
многочисленными нормами, детально регланментирующими деятельность Ревизионной
комиссии, их лучше вынести в отндельный, обозначенный Законом, локальный
нормативный акт - в Положение
о Ревизионной комиссии акционерного общества.
В этом Положении следует предусмотреть нормы, регулирующие колинчественный и
качественный состав Ревизионной комиссии, ее компетенцию, ответственность
членов, их права и обязанности , порядок проведения проверок и заседаний,
оформление решений, отчетность и ряд других. Так, в Положении целесообразно
установить норму, согласно которой членном Ревизионной комиссии (далее -
Комиссии) может быть только акционер общества (как вариант - акционер или
работник общества), поскольку Конмиссия осуществляет внутреннюю проверку
деятельности общества, в отлинчие от аудитора - внешнего ревизора. Кроме того
согласно Закону в Конмиссию не могут быть избраны члены органов управления
обществом, а их акции не голосуют при избрании членов Комиссии. Также
целесообразно в Положении установить срок деятельности Комиссии, численность ее
членов и распределение между ними обязанностей.
Процедурные особенности принятия решений Комиссией могут быть урегулированы
как в самом Положении, так и в отдельном внутреннем акнте, принимаемом самой
Комиссией. Последний вариант представляется предпочтительным, поскольку
позволяет более детально, гибко и оперантивно регулировать практически вопросы
работы Комиссии.
В качестве альтернативы Ревизионной комиссии Закон предусматриванет Ревизора,
который должен единолично выполнять те же функции. Вместе с тем важность и
сложность функции контроля за финансово-хозяйственной деятельностью общества,
объем его деятельности, а также, как правило, несовпадение точек зрения органов
управления обществом и отдельных акнционеров по хозяйственным и финансовым
вопросам., предопределяют целенсообразность избрания коллегиального
ревизионного органа. На решения такого органа сложнее влиять заинтересованным
органам и лицам, в его рамках возможно распределение обязанностей между
членами, что повышает
качество и оперативность его работы. В этой связи избрание Ревизора
оправдано в небольших по численности акционеров и объему деятельности
обществах.
2.3. Локальные нормативные акты, регулирующие правовой режим уснтавного
капитала, фонды и резервы акционерного общества
2.3.1. Уставный капитал
В акционерном законодательстве особое значение придается правонвому
регулированию Уставного капитала. Такое положение связано с
мнонгофункциональностью Уставного капитала, его значимостью для большинснтва
субъектов акционерных отношений. Как правило, выделяют три основнных функции
Уставного капитала. Первая - гарантийная - определена прянмо в Законе (ч.1
ст.25) следующим образом: уставный капитал определяет минимальный размер
имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов. Вторая функция
связана с обеспечением стартового капитанла, необходимого для функционирования
и развития общества. И третья функция Уставного капитала состоит в установлении
через него доли участия каждого акционера в доходе и управлении акционерным
обществом.
Действующее законодательство направлено на то, чтобы защищая иннтересы
общества, обеспечить фактическое заполнение Уставного капитала и удержать
имущество акционерного общества на уровне, не ниже предуснмотренного
минимального. Первая цель достигается путем реализации норм, предусматривающих:
1) минимальный размер уставного капитала общества (ст.26 Закона);
2) необходимость при учреждении общества размещения всех его акнций среди
учредителей ( ч.2 ст.25 Закона);
3) необходимость оплаты не менее 50% уставного капитала к моменту
государственной регистрации общества, а оставшейся части - в течение года с
момента регистрации ( ч.1 ст.34 Закона).
Вторая цель реализуется путем установления в Законе ряда имперантивных норм:
1) о неправомерности уменьшения уставного капитала, если его разнмер станет
меньше минимального уставного капитала общества, определеннного на дату
регистрации соответствующих изменений в его уставе (ч.2 ст.29 Закона) и о
необходимости ликвидации общества, если по окончании второго и каждого
последующего финансового года стоимость чистых актинвов общества оказывается
меньше величины минимального уставного капинтала (ч.5 ст.35);
2) о неправомерности решения о выплате (объявлении) дивидендов по акциями по
основаниям, перечисленным в ч.1 ст.43 Закона.
В целом в Законе вопросы,относящиеся к Уставному капиталу, регланментированы
достаточно полно, но только по основным параметрам. Осонбенно детальной
проработки требуют нормы, регулирующие изменение уснтавного капитала: как в
части его увеличения, так и уменьшения. Налинчие в Законе норм диспозитивного
характера дает возможность урегулиронвать данный вопрос локальными нормативными
актами. В Законе отсутствунет прямое указание на необходимость принятия таких
актов, но практика показывает, что акционерному обществу целесообразно принять
такой лонкальный нормативный акт, как Положение об изменении уставного
капитанла, не перегружая этими вопросами Устав.
Положением об изменении уставного капитала общества в соответснтвии с Законом
и Уставом общества регулируются порядок и способы изменнения количественных и
структурных параметров Уставного капитала, комнпетенцию органов управления
общества при решении указанных вопросов, а
также права акционеров и обязанности органов управления и должностных
лиц общества,наступающие из-за изменения Уставного капитала.
В этой связи в Положении необходимо четко определить орган, приннимающий
решения об увеличении Уставного капитала. Согласно ст.48 Занкона таким органом
может быть Общее собрание акционеров или Совет динректоров (Наблюдательный
совет), если в соответствии с Уставом или по решению Общего собрания акционеров
он наделен такими полномочиями.
Кроме того в Положении целесообразно подробно регламентировать оба законных
способа увеличения Уставного капитала: путем повышения номинальной стоимости
акций и путем выпуска дополнительных акций. При этом в Положении необходимо
предусмотреть правовые последствия прининмаемых решений по увеличению Уставного
капитала. Так, повышение номиннала влечет замену бывших в обращении акций и
сертификатов, а также внесение соответствующих поправок в реестр акционеров. В
свою очередь, выпуск дополнительных акций допускается только после полной
оплаты Уснтавного капитала и не должен служить для покрытия понесенных
обществом убытков. Акционерам может быть предоставлено преимущественное право
на покупку дополнительных акций.
Всякая подписка на акции обычно сопровождается принятием множестнва локальных
актов: извещением об открытой подписке на акции общестнва, свидетельством о
взносах в счет приобретения акций общества, об ограничениях на подписку на
акции и др., формы которых целесообразно привести в приложениях к Положению.
Уменьшение Уставного капитала осуществляется исключительно по реншению общего
собрания акционеров. Оно также может быть осуществлено двумя способами:
снижением номинальной стоимости акций и сокращением их общего количества, в том
числе погашением части акций самим общестнвом в случаях, предусмотренных его
Уставом. В этой связи в Положении
следует привести исчерпывающий перечень оснований для уменьшения Уснтавного
капитала, а также условий, ограничивающих возможность такого уменьшения. Кроме
того в данном локальном нормативном акте необходимо регламентировать
юридические действия органов управления обществом и его должностных лиц по
поводу и в результате изменения его Уставного капитала. Особенно это касается
защиты прав кредиторов общества и его акционеров.
Некоторые авторы /1/ полагают целесообразным включить в Положение об
изменении уставного капитала акционерного общества раздел об изменнении
структуры Уставного капитала. При этом под структурой Уставного капитала
понимается соотношение в его составе разных типов акций, конторое может
изменяться при их конвертации, консолидации и дроблении.
Большинство акционерных обществ стремится к принятию комплексных локальных
нормативных актов, но возможен вариант принятия отдельного акта по каждому
регулируемому вопросу: например, Положение порядке увеличения уставного
капитала, Положение о порядка уменьшения уставнонго капитала и т.п.
Фонды и резервы
Законом (ст.35) прямо предусмотрено формирование двух фондов акнционерного
общества: резервного фонда и специального фонда акциониронвания работников
общества (далее - фонда акционирования), что,однако, не препятствует созданию в
обществе по его усмотрению и иных фондов. Дополнительные фонды могут
создаваться из чистой прибыли общества. За-
---------------------------------------------------------------------
1./ Шиткина И.С. Правовое обеспечение деятельности акционерного
обнщества.Комплект локальных нормативных актов.- М.: Фонд"Правовая
кульнтура",1997..
кон устанавливает наиболее общие параметры резервного фонда и фонда
акционирования, оставляя все процессуальные вопросы на усмотрение обнщества.
Вследствие значимости формирования фондов и резервов общества, решения о них
должны бы приниматься Общим собранием акционеров. Однако зачастую этот вопрос
передается на утверждение Совету директоров (Набнлюдательному совету) общества,
так как при его решении необходима вынсокая квалификация, которой обладает не
каждый акционер.
Помимо резервного фонда и фонда акционирования в обществе могут создаваться
следующие фонды:
- фонд развития производства;
- фонд развития персонала;
- фонд распределяемой прибыли;
- фонд участия персонала в прибылях общества;
- фонд социально-страхового обеспечения;
- облигационный фонд и др.
При разработке Положений о конкретных фондах целесообразно учитынвать следующее.
Резервный фонд по своей экономико-правовой природе является странховым
, так как предназначен в основном для покрытия возможных убытков общества,
возникших в результате неблагоприятных условий, производснтвенно-хозяйственной
и коммерческой деятельности общества, принятия рискованных коммерческих
решений, а также для погашения облигаций обнщества и выкупа его акций в случае
отсутствия иных средств. Данный пенречень направлений расходования фонда
является исчерпывающим и не монжет быть расширен.
Создание резервного фонда гарантирует, в определенной мере, уснтойчивость
финансового положения общества. Следует также учесть, что
резервный фонд одновременно гарантирует интересы и кредиторов общестнва,
потому сведения о нем могут оказать благоприятное воздействие на результаты
переговоров о заключении обществом контрактов с поставщиканми и другими
контрагентами.
Фонд акционирования работников общества является специальным фонндом
накопления, поскольку его средства согласно Закону (ч.2 ст.35) расходуются
исключительно на приобретение акционерами акций своего обнщества для их
последующей продажи наемным работникам общества. В соотнветствии с Законом
образование данного фонда не является обязательным; он создается лишь в том
случае, если возможность и порядок его форминрования предусмотрены Уставом
общества.
Фонд развития производства является фондом специального назначенния и
относится к числу фондов накопления, то есть представляет собой совокупность
средств, аккумулируемых в целях финансирования капитальнных вложений в
производственную сферу, на формирование вновь приобрентаемого обществом
имущества. Динамика роста средств, сосредотачиваемых в фонде, в известной мере,
позволяет судить о степени эффективности работы обществ.
Фонд развития персонала относится к числу специальных фондов и
предназначен целевым образом для финансирования программ развития пернсонала. В
отличие от фонда производственного развития и фонда акционинрования работников
данный фонд носит комплексный характер, то есть предназначен как для целей
накопления (при финансировании обществом капитальных вложений в социальную
сферу и др.), так и для целей потнребления (финансирование расходов на
социальные нужды потребительского характера).
Фонд распределяемой прибыли - это часть прибыли общества, которая
после уплаты по обязательствам общества перед бюджетом и кредиторами
распределяется между акционерами общества в виде дивидендов. Порядок
выплаты дивидендов устанавливается в Уставе общества или отдельным лонкальным
нормативным актом. Абсолютный размер и доля фонда в прибыли обычно определяются
решениями Общего собрания акционеров или Совета директоров (Наблюдательного
совета).
Фонд участия персонала в прибылях общества является специальным
фондом, относящимся к группе фондов потребления. Положение о данном фонде
принимается, когда в обществе сформирована система участия пернсонала в
прибылях как неотъемлемая часть системы оплаты его труда. Например, контрактом
Генерального директора предусмотрена ежеквартальнная выплата ему вознаграждения
в определенном размере от суммы чистой прибыли, полученной обществом по итогам
финансового года.
Фонд социально-страхового обеспечения - один из видов специальных
фондов; представляет собой совокупность средств, аккумулируемых обнществом для
дополнительных( сверх предусмотренного действующим законондательством
государственного пенсионного и социального обеспечения) пенсионных выплат
работникам общества, а также для иных целей их социнально-страхового
обеспечения.
Облигационный фонд формируется в случае выпуска обществом
облиганционного займа. Его размер должен обеспечивать не менее 50% от общей
суммы предполагаемых процентных выплат облигационерам.
Акционерное общество может создавать и другие фонды, если сочтет это
возможным и необходимым.
2.4. Локальные нормативные акты, регулирующие трудовые отношения в
акционерном обществе
Одним из важнейших направлений локального нормотворчества являютнся трудовые
отношения в акционерном обществе. В настоящее время многие
вопросы применения труда на предприятии, в том числе и в акционерном
обществе, регулируются Кодексом законов о труде и иными правовыми
централизованными актами, однако они не имеют доминирующий характер.
Данное обстоятельство в значительной мере объясняется тем, что достанточно
резкий переход к рыночным механизмам практически не затронул сферу трудовых
отношений, в связи с чем многие вопросы,связанные с трудом в акционерном
обществе, регулируются локальными нормативными актами.
Количество и глубина содержания таких правовых актов в основном зависят от
степени активности локального нормотворчества в конкретном акционерном обществе
и соотношения интересов его субъектов. При этом локальные нормативные акты,
регулирующие трудовые правоотношения в акнционерном обществе, можно
сгруппировать следующим образом:
акты, устанавливающие общие принципы взаимоотношений органов упнравления
обществом и персонала;
коллективный договор, регулирующий трудовые, профессиональные и
социально-экономические отношения между работодателем и наемными ранботниками;
акты, регулирующие порядок приема на работу;
акты, регулирующие вопросы оплаты труда;
акты, упорядочивающие рабочее время и время отдыха;
акты, регулирующие порядок применения мер поощрения и наложения
взысканий;
акты, устанавливающие социальные льготы.
При характеристике локальных нормативных актов, регулирующих трундовые
отношения в акционерном обществе, следует отметить, что это - наиболее
многочисленная, значимая и разработанная группа корпоративных правовых
документов. В связи с невозможностью привести даже краткую
характеристику каждого из них, остановимся на некоторых, в которых наниболее
ясно выражена специфика данной совокупности локальных нормативнных актов
акционерного общества.
2.4.1. Положение о персонале
Основным актом, устанавливающим общие принципы трудовых отношений в
акционерном обществе, является Положение о персонале. При этом под персоналом
понимается коллектив работников или совокупность лиц, дейснтвующих на основании
трудовых договоров, то есть наемные работники (за исключением членов
коллегиального или единоличного исполнительного орнгана общества).
Положение о персонале представляет собой сложный документ, имеюнщий
комплексный характер и регулирующий основные права обязанности аднминистрации и
персонала акционерного общества. Это Положение в значинтельной мере является
обобщающим документом, поэтому к нему применима поэтапная разработка его
разделов, которые в определенных условиях монгут выступать самостоятельными
локальными нормативными актами. Так, например, вопросы раздела об участии
персонала в прибылях могут быть урегулирован Положением о соответствующем
фонде; правовые нормы, регунлирующие представительство профсоюзов в Совете
директоров (Наблюдантельном совете), должны быть отражены в Положении об этом
органе упнравления.
Принятие акционерным обществом Положения о персонале возможно лишь при
условии понимания субъектами акционерных отношений, имеющих полномочия
распределения прибыли ( п.11 ч.1 ст.48 Закона), необходинмости инвестирования
существенной ее части в развитие персонала. Необнходимым условием реализации в
обществе норм Положения о персонале явнляется утверждение Программы развития
персонала. Эта Программа предс-
тавляет собой намеченный к планомерному осуществлению и приуроченный к
конкретным срокам комплекс мероприятий по развитию персонала, обеспенченный к
тому же необходимыми ресурсами. Программа развития персонала утверждается
Советом директоров (Наблюдательным советом) в пределах средств, определенных
Общим собранием акционеров на эти цели (ч.13 ст.65 Закона).
Взаимоотношения администрации и персонала должны строиться на осннове
партнерства. Персонал представляет, как правило, профсоюзный орнган или Совет
трудового коллектива, представители которых могут вхондить в состав Совета
директоров (Наблюдательного совета).
В качестве приложения к Положению о персонале может быть утвержнден Кодекс
деловой этики, определяющий основные положения акционерной культуры общества.
Кодекс деловой этики распространяется на весь пернсонал общества, а не только
на членов органов управления и должностных лиц. При этом Кодекс деловой этики
часто включает нормы юридического характера, влекущие применение санкций. Так,
наказываются любые формы дискриминации, протекционизма и др. Работники обязаны
обеспечивать конфиденциальность полученной информации, воздерживаться от
действий, приносящих ущерб интересам общества и др.
В Положение о персонале может быть раздел, посвященный предоставнлению
социальных льгот. Однако его нормы также могут устанавливаться отдельным
локальном нормативном актом общества.
2.4.2. Коллективный договор
Согласно действующему законодательству (закон РФ"О коллективных договорах и
соглашениях") коллективным договором является правовой лонкальный нормативный
акт, регулирующий социально-трудовые отношения и заключаемый наемными
работниками с их работодателем. При этом законо-
датель регулирует соответствующие правоотношения в самом общем виде,
предоставляя сторонам определять его содержание самостоятельно. в кажндом
конкретном случае.
Сторонами коллективного договора являются представители работодантелей и
представители работников.
Представители работников согласно ст.2 закона "О коллективных
донговорах и соглашениях" - это органы профсоюзов и их объединений,
уполнномоченные на представительство в соответствии с их уставами, а также
органы общественной самодеятельности, образованные на общем собрании
(конференции) работников и уполномоченные им.
Представители работодателей - это руководители общества или дру-
гие, полномочные в соответствии с Уставом общества или иными правовыми
актами, лица. Главным признаком работодателя является организация им
производственного процесса и трудовой деятельности и использование ранбочей
силы для решения уставных задач. В законе прямо не указано, кто может быть
представителем работодателя. Им может стать и руководитель общества, и
специально уполномоченное лицо (группа лиц). Однако любые представители
работодателя должны иметь соответствующие полномочия, зафиксированные в Уставе
общества либо в ином правовом акте. Таким иным актом может быть решение
Правления, Совета директоров, приказ (распоряжение) Генерального директора и
т.д.
Ведение коллективных переговоров
Инициатива проведения коллективных переговоров может принадлежать любой
стороне - работникам или работодателю. Со стороны работников танкая инициатива
выражается непосредственно путем принятия соответствуюнщего решения либо
органом профсоюзной организации, имеющей на то полнномочия в соответствии с ее
уставом или положением, либо на собрании первичной профорганизации, либо на
общем собрании (конференции) работ-
ников организации.
Законом предусматривается, что работодатели,органы исполнительной власти и
органы местного самоуправления обязаны вести переговоры по социально-трудовым
вопросам, предлагаемым для рассмотрения представинтелями работников.
Коллективный договор можно заключать при достижении договоренноснти по
основным или по большинству вопросов (разумеется в пределах согнласованных
вопросов). По другим вопросам можно продолжать обсуждения, и при достижении
согласия вносить соответствующие изменения и дополненния в коллективный
договор.Если стороны в ходе переговоров не смогли прийти к согласию по ряду
вопросов, то разрешение разногласий осущестнвляется в соответствие с
Федеральным законом "О порядке разрешения коллективных трудовых споров".
Содержание коллективного договора
Законом определяются только общие позиции порядка (процедуры) разработки и
заключения коллективного договора. Конкретные детали уточняются по соглашению
сторон. Именно так определяются:
- порядок разработки проекта коллективного договора;
- сроки разработки коллективного договора;
- состав комиссии для ведения коллективных переговоров,создаваенмый на
паритетной основе;
- место проведения переговоров;
- повестка дня переговоров.
Все эти вопросы должны найти отражение в конкретном коллективном договоре.
Иногда представители работников утверждают отдельный локальнный нормативный
акт: Положение о порядке ведения переговоров и заклюнчения коллективного
договора.
Законом "О коллективных договорах и соглашениях" (ст.13) также
определяется примерный перечень вопросов, которые могут быть включены
в коллективный договор. При этом перечень не является исчерпывающим и
с учетом возможностей общества в коллективном договоре могут содернжаться и
другие вопросы, а также более льготные трудовые и социальнно-экономические
условия по сравнению с нормами и положениями, устанновленными
законодательством.
Анализ указанного закона позволяет выделить пять групп вопросов, которые
законодатель считает целесообразным урегулировать данным лонкальным нормативным
актом. Это нормы и обязательства, регулирующие:
- вопросы организации и оплаты труда;
- вопросы развития персонала;
- социальное обслуживание работников;
- социальное и медицинское страхование работников;
- условия и охрану труда.
Срок действия коллективного договора установлен законом от одного до
трех лет, однако по его окончанию договор действует до принятия нонвого или
внесения изменений в действующий договор. Изменения в коллекнтивный договор
вносятся только по взаимному согласию сторон в порядке, определенном самим
договором , а если таковой не прописан - то в понрядке, предусмотренном законом
для заключения договора.
Контроль за выполнением коллективного договора осуществляется
сторонами и их представителями, а также органами по труду. Стороны донговора
обязаны ежегодно отчитываться о его выполнении на общем собраннии (конференции)
работников общества.
Согласно действующему законодательству лица, представляющие рабонтодателя,
виновные в нарушении или невыполнении обязательств по колнлективному договору,
подвергаются штрафу в размере до пятидесяти мининмальных размеров оплаты труда,
налагаемому в судебном порядке. Дела о
наложении указанных штрафов рассматриваются по заявлению представитенлей
работников, соответствующих органов по труду или по инициативе прокурора. Кроме
того по требованию представителей работников собснтвенник обязан принять меры,
предусмотренные законодательством, к рунководителю, по вине которого нарушаются
или не выполняются условия коллективного договора.
2.4.3. Особенности разработки трудовых контрактов, заключаемых акционерным
обществом
Трудовой договор (контракт) представляет собой соглашение между работником и
предприятием (в данном случае акционерным обществом), по которому работник
обязуется выполнять работу по определенной специальнности, квалификации или
должности с подчинением внутреннему трудовому распорядку, а предприятие
(акционерное общество) обязуется выплачивать работнику заработную плату и
обеспечивать условия труда, предусмотреннные законодательством о труде,
коллективным договором и соглашением сторон ( ст.15 КЗоТ РФ).
В настоящее время законодатель, как правило, устанавливает в сфенре трудовых
отношений лишь принципы их регулирования и гарантии для работников, например,
продолжительность рабочего времени, отпусков, правила охраны труда и др.
Работодатель же через коллективный и индинвидуальный договоры, то есть
локальные нормативные акты, конкретизирунет условия труда, которые
устанавливаются только по соглашению сторон.
В акционерном обществе имеют место трудовые контракты двух видов: с членами
коллегиального исполнительного органа (с единоличным исполннительным органом,
т.е.,например, Генеральным директором) и с персонанлом (наемными работниками).
При этом наиболее сложные вопросы возникают при подготовке трудо-
вого контракта с руководителями общества. Как было отмечено выше, на
отношения между обществом и единоличным исполнительным органом, а такнже
между обществом и членами коллегиального исполнительного органа обнщества
действие трудового законодательства РФ распространяется в часнти, не
противоречащей Закону. Таким образом на уровне Закона установнлена
приоритетность норм гражданского законодательства по отношению к трудовому
законодательству для лиц, занимающих должности в органах упнравления общества.
Однако сами трудовые правоотношения в Законе урегунлированы недостаточно четко.
Так, Законом (ч.3 ст.69) предусмотрено, что контракт с Генеральнным
директором от имени общества подписывает председатель Совета динректоров
(Наблюдательного совета) или уполномоченным им лицом. Вместе с тем в ч.8 ст.48
Закона образование исполнительного органа общества отнесено к исключительной
компетенции Общего собрания акционеров (если Уставом решение этого вопроса не
отнесено к компетенции Совета дирекнторов (Наблюдательного совета). В этой
связи, если образованием единонличного исполнительного органа общества считать
заключение контракта с Генеральным директором (директором), то правомерным
станет заключение такого контракта любым акционером по поручению Общего
собрания.
Также недостаточно определены правоотношения, возникающие при расторжении
контракта с Генеральным директором (Директором) по решению Общего собрания
акционеров, поскольку подобное основание для расторженния трудового договора не
предусмотрено в КЗоТ РФ. В этой связи в канчестве основания расторжения
трудового договора в трудовой книжке принходиться указывать ч.4 ст.69 Закона с
ее формулировкой, что,строго гонворя, не вполне корректно с юридической точки
зрения.
При подготовке трудовых договоров с рядовыми работниками общества особое
внимание следует обратить на соблюдение ст.17 КЗоТ РФ, которой
установлен практически исчерпывающий перечень условий заключения срочнных
контрактов. Согласно данной статье срочный договор не может быть заключен, если
работа носит постоянный характер, но за исключением случаев, когда это
соответствует интересам работника. Однако в ряде случаев обществу выгодно
заключать с наемными работниками именно срочнные контракты. Поэтому каждого
поступающего на работу в акционерное общество целесообразно в обязательном
порядке (т.е. под расписку) знанкомить с системой найма и оплаты труда,
установленной в обществе. Эта система может быть оформлена как отдельный
локальный нормативный акт или как раздел Положения о персонале. В том случае,
если поступающий соглашается с нормами данной системы, то общество заключает с
ним контракт, причем такой, какой отвечает и требованиям общества, и
тренбованиям работника (в том числе и срочный).
Другим важным вопросом разработки трудовых контрактов является учет
требований ст.5 КЗоТ РФ, согласно которой все условия трудовых договоров,
ухудшающие положение работника по сравнению с действующим законодательством,
являются недействительными.
2.4.4. Общие требования к локальным нормативным актам, регулирующим
трудовые отношения в акционерном обществе
При разработке локальных нормативных актов, регулирующих трудовые отношения в
акционерном обществе, необходимое учитывать следующие обнщие требования:
1.Соблюдение конституционных прав участников трудовых правоотноншений
Не допускается отказ в заключении контракта или ущемление любых
других прав и законных интересов субъектов трудовых правоотношений по
национальным, половым, религиозным, политическим и другим признакам.
Кроме того в указанных документах должно найти отражение такая
констинтуционная норма, как приоритет прав человека.
2. Соблюдение требований трудового законодательства
Во всех локальных нормативных актах общества, регулирующих трудонвые
отношения, должны учитываться нормы трудового законодательстнва, так как
приоритет Закона "Об акционерных обществах" затрагивает весьма малое число
норм. Так, например, в трудовом контракте работника акционерного общества
должна быть учтена норма ст.25 КЗоТ об его обянзательном уведомлении об
изменении существенных условий труда за два месяца.
3. Равноправие субъектов трудовых правоотношений
Любое нарушение права каждой стороны равнозначно и подлежит воснстановлению с
соблюдением интересов пострадавшей стороны. Другими слонвами, в локальных
нормативных актах должна обеспечиваться "симметричнная ответственность" сторон,
безотносительно статуса участников трудонвых правоотношений.
4. Обеспечение свободы волеизъявления субъектов трудовых правоотношений
Каждому из них должно быть дано право достаточного выбора, напринмер, формы,
длительности, условий занятости и оплаты своего труда. Это может быть
достигнуто предложением гибкой системы контрактов
(гененральный,дополнительный,коллективный, долгосрочный и др.) с различными
режимами труда и условиями оплаты, льгот и др.
5. Однозначность трактовки требований и условий , предъявляемых к каждому
участнику трудовых правоотношений
Соблюдение или несоблюдение установленных локальными нормативными актами норм
должно оцениваться объективно, а не основываясь на мнении одного из участников,
группы участников или их представителей.
6. Предъявление санкций за объективно зафиксированное нарушение
установленных и оговоренных требований к любой виновной стороне.
7. Наличие в локальных нормативных актах механизма реализации их положений
в виде процедур или иных процессуальных норм, каждая из которых должна быть
закреплена в соответствующем акте или его разделе.
Рассмотренные в данной Главе группы и виды локальных нормативных актов
акционерного общества безусловно не исчерпывают всей их совокупнности. Помимо
упомянутых, многими авторами выделяются такие группы лонкальных нормативных
актов, как акты, регулирующие финансовые отношенния, возникающие в акционерном
обществе, выпуск, размещение и обращенние ценных бумаг общества, порядок
выплаты дивидендов по ним, договорнную работу в обществе, ведение реестра
акционеров и ряд других.
Вместе с тем проведенный в работе краткий анализ некоторых групп локальных
нормативных актов акционерного общества, выявленная специфинка их разработки и
применения, позволяют сделать вывод о том, что лонкальное нормотворчество
становится полноценной составляющей акционернного права.
ГЛАВА III. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ЗА НАРУШЕНИЕ ЛОКАЛЬНЫХ
НОРМАТИВНЫХ АКТОВ АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА
Юридическая ответственность представляет собой комплекс установнленных
правовыми нормами последствий неисполнения или ненадлежащего исполнения лицом
законодательно предусмотренных обязанностей. Юридинческая ответственность в
зависимости от вида и тяжести правонарушения
подразделяется на дисциплинарную, административную, гражданско-правонвую и
уголовную. Отдельные подотрасли и институты права вправе в пренделах общих
принципов российского законодательства дополнительно устаннавливать специальную
ответственность. В акционерных правоотношениях, в основном, имеют место
гражданско-правовая и дисциплинарная ответснтвенность.
3.1. Действующие нормы ответственности акционерного общества, акционеров,
высших должностных лиц и персонала
3.1.1. Ответственность акционерного общества
Общество несет ответственность по своим обязательствам всем приннадлежащим
ему имуществом (ч.1 ст.3 Закона, ч.1 ст.56 ГК РФ). Имущестнво, на которое может
быть обращено взыскание , включает в себя денежнные средства, ценные бумаги и
другие оборотные средства (в том числе запасы сырья, материалов, готовые
изделия и пр., на которые взыскание обращается при недостаточности у общества
денежных средств), а также основные фонды, объекты недвижимости. Если оплата
акций (вклад в уснтавной капитал) произведена кем-либо из учредителей
(акционеров) не деньгами, а ценными бумагами или иными предметами, имеющими
денежную оценку (ч.2 ст.34 Закона), то этот вклад становится имуществом
общестнва и на него также может быть обращено взыскание по долгам общества.
Лишь в тех случаях, когда в качестве вклада в уставной капитал общестнва его
учредитель передает не вещь как эквивалент стоимости приобретанемых акций, а
только право владения и (или) пользования ею в течение определенного срока (
например, право на земельный пай), она остается собственностью лица,
предоставившего ее во владение и (или) пользованние, и не подлежит изъятию в
погашение долгов общества.
3.1.2. Ответственность акционеров и персонала
Общество не отвечает по долгам своих акционеров. Это вытекает из общих
принципов гражданско-правовой ответственности - каждый субъект
гражданско-правовых отношений несет самостоятельную ответственность по своим
обязательствам. Акционеры, в свою очередь, не отвечают по обязантельствам
общества и несут риск, связанный с его деятельностью, в пренделах стоимости
принадлежащих им акций.
Из общего правила, согласно которому акционеры не отвечают по долгам
общества, Закон предусматривает два исключения. Первое: акционнеры, не
полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам
общества в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций (ч.1
ст.2 Закона). Данная норма основана на обязанности акционеров полностью
оплачивать приобретаемые акции; привнлечение акционера к ответственности в
данном случае можно рассматринвать как его ответственность за собственный долг.
При солидарной отнветственности должников кредитор вправе требовать погашения
долга (иснполнения обязательств) от всех должников совместно либо от каждого из
них в отдельности. К акционерам кредитор общества может предъявить требования
только в части неоплаченных ими стоимости акций.
Второе исключение предполагает привлечение акционеров к ответснтвенности по
долгам общества в соответствии с ч.3 ст.3 Закона. Оно связано с наступлением
несостоятельности (банкротства) общества по винне акционеров, имеющих право и
возможность определять действия общестнва. Это - акционеры,занимающие
руководящие должности в органах управнления общества, или владельцы контрольных
пакетов акций. Их ответснтвенность наступает при условии, когда кто-либо из
указанных лиц иснпользует свое право и (или) возможности в целях совершения
обществом
действий,заведомо зная, что вследствие этого наступит несостоятельнность
(банкротство) общества. Иными словами - основанием этой ответснтвенности может
быть лишь их вина в несостоятельности (банкротстве) общества. В этих случаях
ответственность носит субсидиарный характер, что означает: взыскание по долгам
общества может быть обращено на имунщество названных лиц в той части, которая
не покрывается за счет имунщества общества (ст. 399 ГК РФ).
Кроме указанных обязательств по отношению к кредиторам общества акционеры
несут ответственность и перед самим акционерным обществом.
Так, они, в первую очередь, отвечают перед обществом за своевренменность и
полноту оплаты акций, что связано с реализацией его законнных прав и
корпоративных интересов. До полной оплаты акций акционер не имеет права
участвовать в голосовании на Общем собрании ( кроме учрендителей, приобретающих
акции при создании общества, но и они в случае невнесения платежа в течение
года утрачивают свои права). Кроме того акционер, не оплативший акции
полностью, не только не может участвонвать в голосовании, но и не вправе
вносить предложения в повестку дня Общего собрания, выдвигать кандидатов в
руководящие органы общества, требовать созыва внеочередного собрания и т.д.
Во-вторых, акционер не должен разглашать известную ему информацию о
деятельности общества, которая носит конфиденциальный характер. В случае ее
разглашения общество может предъявить иск к акционеру о вознмещении возникших
вследствие этого убытков.
Кроме того акционер обязан информировать общество о всех касаюнщихся его
изменениях, которые должны отражаться в реестре акционеров, в том числе - об
изменении адреса, обременении акций залогом и пр. Ненвыполнение этого
требования также может повлечь отрицательные для акнционера последствия.
Например, при неуведомлении акционером реестро-
держателя о смене адреса у него нет оснований заявлять какие-либо прентензии
по поводу несвоевременного получения извещения о предстоящем Общем собрании
акционеров и других материалов, если они были своевренменно направлены ему по
известному адресу.
Особое место в акционерном законодательстве занимают нормы, регунлирующие
ответственность персонала акционерного общества. Персонал обнщества, то есть
наемные работники, независимо от того, являются ли они одновременно акционерами
или нет в части невыполнения ими трудовых обязанностей несут дисциплинарную
ответственность, предусмотренную трудовым законодательством, Правилами
внутреннего распорядка или Полонжением о персонале. При этом следует отметить,
что локальные нормы,ренгулирующие положение наемных работников, не должны
ухудшать их прав по сравнению с действующим законодательством. Наемный работник
в случае причинения им обществу материального ущерба в процессе выполнения
трундовых обязанностей, должен возместить ущерб, но в размере не более
среднемесячного заработка при условии, что в действиях не было обнарунжено
умысла и других условий, исключающих ограниченную ответственнность.
3.1.3. Ответственность высших должностных лиц общества
Наряду с изложенным, Закон (ст.71) непосредственно устанавливает нормы,
регулирующие вопросы ответственности высших должностных лиц и органов
управления акционерного общества. Этими нормами предусматриванется обязанность
членов Совета директоров (Наблюдательного совета), единоличного исполнительного
органа и членов коллегиального исполнинтельного органа общества действовать в
интересах общества и исполнять обязанности в отношении общества разумно и
добросовестно. Они не должнны разглашать деловые секреты и коммерческие тайны
своего общества,
которые стали им известны в силу их служебного положения, а также из
других источников.
За убытки, причиненные обществу указанными лицами в результате их виновных
действий (бездействия), они несут перед обществом ответственнность, если иные
основания и размер ответственности не установлены фендеральными законами. Общие
правила возмещения убытков изложены в статье 15 Гражданского кодекса РФ. Бремя
доказывания добросовестного
поведения, его соответствия требованиям делового оборота, разумности
возлагается на лиц, чьими действиями были вызваны убытки. При этом Занкон не
содержит хотя бы примерного перечня действий, совершаемых членнами Совета
директоров (Наблюдательного совета), единоличным исполни-
тельным органом или членами коллегиального исполнительного органа и т.д.,
которыми они могли бы причинить убытки именно в силу своего спе-
цифического положения в акционерном обществе. Отсутствие указанного перечня
является, по нашему мнению, пробелом российского акционерного законодательства.
Так, например, Акционерный закон ФРГ содержит перечень специальнных действий
членов правления, которые они могли совершить в силу свонего положения, и
повлекшие возникновение у акционерного общества убытнков. К таким действиям ч.3
параграфа 93 Акционерного закона относит: возвращение вкладов акционерам;
выплату акционерам процентов или части прибыли; приобретение собственных акций
или акций других обществ, приннятие акций в залог; выдача акций до полной
оплаты номинала; распреденление имущества общества; осуществление выплат в
таком размере, что это привело к неплатежеспособности акционерного общества;
предоставленние кредита; предоставление вознаграждения членам наблюдательного
сонвета и ряд других. Аналогичный перечень в целях восполнения пробела в
законодательстве может быть утвержден отдельным локальным нормативным
актом акционерного общества или включен в Кодекс деловой этики общестнва.
Возмещение убытков возлагается на лиц, своим голосованием обеспенчивших
принятие решений, вызвавших убытки. Это значит, что члены колнлегиального
органа управления, голосовавшие против решения или не приннимавшие участия в
голосовании ответственности не несут.
Если решение коллегиального органа, приведшее к возникновению убытков, было
принято на основании и во исполнение законного постановнления Общего собрания
акционеров, члены коллегиального органа также не несут ответственного за его
последствия.
Ответственность нескольких членов коллегиального органа, виновных в
причинении убытков, является солидарной. Солидарная ответственность
предполагает возмещение убытков как от всех виновных совместно, так и от любого
из них в отдельности. Исполнение солидарного обязательства полностью одним из
должников (в данном случае лиц, виновных в причиненнии ущерба) освобождает
остальных от его исполнения. При этом лицо, возместившее убыток полностью,
вправе предъявить к другим виновным линцам регрессное требование о выплате ему
в равных долях суммы убытка за вычетом доли, приходящейся на него самого.
Солидарная ответственность длится до тех пор, пока убыток не возмещен
полностью. В настоящее вренмя практически отсутствуют прецеденты, когда имела
бы место индивидунальная ответственность члена Совета директоров
(Наблюдательного совента) акционерного общества или его коллегиального
исполнительного органна, если решение принято коллегиально.
В интересах акционерного общества иск о возмещении убытков к членну Совета
директоров (Наблюдательного совета), к единоличному органу, члену
коллегиального органа общества могут предъявить само общество или его акционер
(акционеры), владеющий в совокупности не менее, чем
одним процентом размещенных обыкновенных акций общества. С иском от
имени акционерного общества вправе выступить без доверенности его
единноличный исполнительный орган. В случае необходимости предъявить иск о
возмещении убытков к самому единоличному исполнительному органу, то
доверенность на ведение дела может быть выдана как на основании решенния Общего
собрания акционеров, так и на основании решения Совета динректоров
(Наблюдательного совета) или коллегиального исполнительного органа.
Основная проблема в применении норм об ответственности лиц, вынполняющих
функции управления обществом, в том, чтобы найти грань между допустимым
предпринимательским риском, без которого эффективная предпнринимательская
деятельность невозможна, и риском, признаваемым чрезнмерным, когда действие или
бездействие, повлекшее для общества ущерб, признается виновным. Закон избрал
для этих случаев так называемый обънективный критерий: при определении
оснований и размера такой ответснтвенности в соответствии с ч.3 ст.71 Закона
следует учитывать обычаи делового оборота и иные обстоятельства, имеющие
значение для дела. Это предполагает оценку в каждом конкретном случае всех
обстоятельств,с которыми связаны рассматриваемые действия (бездействие) и
наступившие последствия. В таких случаях применим и критерий, содержащийся в
ст.401 ГК РФ, согласно которому лицо признается невиновным, если при той
степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру
обязательства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего
исполнения обязательства.
Рассмотренные виды, формы и особенности ответственности, предуснмотренные
нормами акционерного права, в основном устанавливаются в случаях нарушения
федеральных или региональных нормативных правовых актов. Вместе с тем из поля
зрения российского законодательства, в том
числе и Закона об акционерных обществах, практически выпали вопросы
ответственности за нарушения локальных нормативных актов. Так, четко
не определены субъекты такой ответственности, ее формы, процессуальные
нормы и т.п. В этой связи определенный интерес представляет соответснтвующий
опыт зарубежных стран, с высоким уровнем развития корпоративнного
нормотворчества.
3.2. Зарубежный опыт установления ответственности за нарушения локальных
нормативных актов
3.2.1. Материальная ответственность директоров и управляющих за нарушение
локальных нормативных актов
В отношении директоров корпораций, так как они осуществляют свои полномочия в
составе коллегиального органа - Совета директоров - устаннавливается, как и в
российском законодательстве, солидарная ответснтвенность. Между собой они могут
в зависимости от конкретной вины кажндого разобраться посредством предъявления
к своим коллегам регрессных исков о возмещении приходящихся на их долю убытков.
В отношении управляющих, которые не занимают должности директоров компании,
солидарная ответственность не устанавливается, так как они принимают решения и
действуют при исполнении служебных обязанностей индивидуально. В данном случае
руководящие лица корпорации несут отнветственность за следующие правонарушения.
1. Ответственность за ущерб, причиненный покупателям акций в тенчении шести
месяце в после их покупки, в результате "обвала" курса акнций компании. Обычно
руководители корпораций идут на это, чтобы затем скупить акции по бросовой
цене. Возмещение убытков в данном случае идет за их собственный счет.
2. Ответственность (по законодательству США ) за продажу (или предложение к
продаже) незарегистрированных ценных бумаг и бумаг, проспект эмиссии которых не
содержит всех необходимых сведений. Покунпатели могут предъявить гражданский
иск к выпустившей такие акции корнпорации. За данное правонарушение следует не
только значительная имунщественная ответственность (штраф - 10 тыс.долл.), но и
уголовная отнветственность ( не менее 5 лет лишения свободы).
3. Ответственность за создание и применение схемы продажи акций и привлечение
денежных средств посредством финансовых пирамид, а также за иные виды
мошенничества. В этих случаев неизмеримо возрастает не только имущественная
ответственность (1 млн.долл.), но и уголовная, поскольку считается, что
подобные случаи уже затрагивают не только иннтересы акционеров, но и интересы
общества в целом и могут нанести ущерб финансовой системе государства.
4. Ответственность за искажение и сокрытие информации о деятельнности
акционерного общества, использование рекламы, ложно характеризунющей ценные
бумаги корпорации и др.
Кроме того в США, помимо гражданской и уголовной ответственности, к
директорам и управляющим корпораций применяется и материальная отнветственность
(это должно быть записано в уставе), но только за соверншение действий,
причиняющих ущерб по неосторожности. При этом размер данной ответственности
весьма значителен - не менее годового должностнного оклада виновных лиц. Если
же указанные лица умышленно нарушили закон или устав корпорации, в результате
чего причинили ей ущерб, то он возмещается виновными лицами в полном объеме.
Такой подход не тольнко повышает ответственность должностных лиц, берущихся
обеспечивать интересы акционеров, но и заставляет их реально оценивать свои
возможнности соответствовать занимаемой должности.
Наряду с указанными формами ответственности в США в акционерном праве широкое
применение находит принцип "с превышением полномочий", в соответствии с которым
в случае, если,например, директор при совершеннии сделки вышел за пределы своих
полномочий, то акционер вправе заянвить иск к обществу с требованием о запрете
исполнения обязанностей, основанных на незаконных действиях директора. В
дальнейшем общества уже само могло предъявить иск к своему должностному лицу о
возмещении ущерба.
Во Франции при решении подобных вопросов применяется хорошо разнработанная в
теории и опробованная на практике концепция "злоупотребнления правом". Согласно
этой концепции пределы осуществления права огнраничены условиями ненарушения
при этом прав и интересов других лиц. Если же эти права и интересы нарушены,то
учитывается, является ли вызнванные этим последствия разумными с точки зрения
обычного делового оборота и норм деловой этики. Например, в соответствии с
французским законодательством директор общества может быть отстранен решением
обнщего собрания акционеров до истечения срока его полномочий без объясннения
причин. Однако в судебной практике это положение уточнено указаннием на то, что
подобное отстранение может быть произведено таким обнразом, чтобы оно не
причинило вреда деловой репутации директора.
В России правовое регулирование деятельности акционерных обществ еще очень
несовершенно, и поэтому мелких акционеров зачастую обманыванют. К примеру
администрация акционерного общества искусственно вздуванет цены на акции. Затем
владельцы контрольного пакета продают собснтвенные акции собственному же
акционерному обществу, то есть фактичеснки на очень выгодному курсу. В США это
сделать практически невозможно, поскольку акционерным обществам разрешено
выкупать собственные акции только из чистой прибыли текущего и предыдущего
годов. За нарушение
этого положения предусмотрена личная или солидарная имущественная
отнветственность директора этого акционерного общества перед его кредитонрами и
акционерами.
3.2.2. Процессуально-правовые вопросы ответственности директоров и
управляющих за нарушение локальных нормативных актов
Убытки, взыскиваемые с директоров и управляющих и возникшие в рензультате
нарушения или локальных нормативных актов, присуждаются, как правило, в пользу
корпорации. Это связано с тем, что в большинстве занпадноевропейских стран
кредиторы или акционеры, если они оказываются на стороне потерпевших лиц,
вообще не вправе от своего имени предъявнлять иски о возмещении убытков
непосредственно директорам или управлянющим корпораций. Такое право
предоставлено только самим корпорациям, к которым и должны обращаться с
претензиями кредиторы и акционеры.
В США данный вопрос решается несколько иначе. Так, в США при рассмотрении
исков о возмещении ущерба, причиненного акционерам, суды признают их право на
предъявление иска от своего имени, но только по ограниченному числу нарушений,
непосредственно затрагивающих интересы акционеров как участников корпорации, а
также интересы всего акционернного общества. Если же акционер предъявляет в суд
иск с целью предотвнратить нарушение директорами и управляющими своих
обязанностей по отнношении к корпорации (например, при ведении переговоров о
заключении договоров о заключении договоров, находящихся не в их компетенции),
американские суды считают эти иски не вызывающими сомнений при их приннятии к
рассмотрению по существу.
При определенных обстоятельствах законодательство США допускает предъявление
и групповых исков, то есть исков, предъявляемых одним ак-
ционером в интересах определенной категории или группы акционеров,
обнладающих однозначными правами. Например, лицо, владеющее привилегиронванными
акциями, не дающими права на накопляющийся дивиденд, может предъявить иск от
своего имени и от имени владельцев других таких же акций с целью
воспрепятствовать директорам корпорации уклониться от выплаты дивиденда по
таким акциям при наличии у корпорации прибыли, из которой может быть выплачен
дивиденд.
Наряду с этим в судах США можно встретить иски и меньшинства акнционеров. Это
отнюдь не колеблет одного из основных принципов управленния корпорацией -
принципа решения основных вопросов большинством (а иногда - и квалифицированным
большинством), так как право большинства акционеров контролировать корпорацию
не являются неограниченным. Если большинство акционеров придает деятельности
корпорации направление, в результате которого меньшинство акционеров лишается
своих прав, то по иску этого меньшинства суд присуждает им определенное
возмещение, обусловленное обстоятельствами дела.
Следует отметить, что иски к директорам и управляющим, да и к корпорациям в
целом, проходят в судах достаточно трудно. Предъявляя иск, акционер по общему
правилу должен в качестве предварительного уснловия признания за ним права на
получение судебной помощи доказать, что он исчерпал все внутрикорпоративные
средства для получения удовнлетворения своего требования, либо, что такие его
усилия были бы беснполезны и что, если иск не будет предъявлен, то кредиторам и
акционенрам будет причинен значительный ущерб. При некоторых обстоятельствах
суды дополнительно требуют доказательств, что акционер предпринят
добнросовестную попытку побудить и других акционеров к предъявлению иска.
Расходы, связанные с предъявлением исков, во всех странах довольнно
значительные. Иногда именно это обстоятельство останавливает акцио-
неров в отстаивании своих прав. Однако в США, например, риск и связаннные с
ним расходы по подобным судебным делам берут на себя юридические фирмы. Они
договариваются с акционером, что в случае выигрыша он им выплачивает
определенную часть суммы иска. В целом же суды неохотно вторгаются во
внутренние дела корпорации и делают все возможное, чтобы побудить ее членов
самостоятельно разрешать возникший между ними спор, справедливо полагая, что
если корпорация сама устанавливает свои норнмы, то она также может установить и
меры ответственности за их нарушенние. Вместе с тем суды в обязательном порядке
встают на защиту корпонративных норм в случаях, когда поведение директоров,
управляющих или
большинства акционеров приближается к обману или злоупотреблению ими своими
правами.
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
Провозглашение в России курса на рыночные реформы предполагает существенное
усиление роли корпоративного права. Данная тенденция в значительной мере
обусловлена ускоренным развитием частной собственнности, ростом ее удельного
веса в производстве внутреннего валового продукта, уменьшением государственного
вмешательства в имущественные отношения. Локальными нормами уже начинают
регулироваться использованние финансов предприятий различных
организационно-правовых форм, принменение в них труда, их управленческие и
организационные отношения, движение принадлежащего им имущества и другие
вопросы.
В настоящее время акционерное общество является преобладающей
организационно-правовой формой коммерческих организаций, по своему конличеству
сопоставимой только с государственными унитарными предприятинями. При этом
акционерное общество отличается наиболее развитой и сложной организационно-
управленческой структурой, в связи с чем весьнма важными представляются вопросы
саморегулирования его деятельности. Грамотно и умело составленная нормативная
база становится благотворным фактором в процессе организации и функционирования
акционерного обнщества.
В этой связи изложение теоретических основ формирования локальнных
нормативных актов как внутренних документов организации, изучение особенностей
их разработки для акционерного общества и рассмотрение вопросов ответственности
за их несоблюдение, выполненные в настоящей работе, могут способствовать
повышению уровня разработки локальных нормативных актов в конкретных
акционерных обществах.
СПИСОК ЛИТЕРАТУРЫ
Нормативные акты
1. Конституция Российской Федерации. Официальное издание.- М.:
Юрид.лит.,1993.- 60 с.
2. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть первая. Официальное
издание.-М.: Юрид.лит., 1995.
3. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая. Официальное
издание.-М.: Юрид.лит.,1996.
4. Федеральный закон "Об акционерных обществах". Официальное изданние.-
М.:Юрид.лит.,1996.- 80 с.
5. Закон Российской Федерации "О коллективных договорах и соглашенинях"( в
редакции от 24 ноября 1995 г.). Собрание закондательства РФ, 27.11.95,
N 48, ст.4558.
6. Федеральный закон "О приватизации государственного имущества и об основах
приватизации муниципального имущества в Российской Федеранции".Собрание
законодательства РФ,28.07.97, N 30, ст.3595
7. Кодекс законов о труде Российской Федерации (в ред. 27.03.97).
8. Указ Президента Российской Федерации от 27 октября 1993 г.N 1769 "О мерах
по обеспечению прав акционеров". Собрание актов Президеннта и Правительства РФ,
01.11.93,N44, ст.4192
9. Указ Президента Российской Федерации от 31 июля 1995 г.N 784 "О
дополнительных мерах по обеспечению прав акционеров". Собрание
занконодательства РФ, 31.07.95, N 31, ст.3101.
10. Указ Президента Российской Федерации от 18 августа 1996 г.N 1210 "О мерах
по защите прав акционеров и обеспечению интересов госу-
дарства как собственника и акционера". Собрание законодательства
РФ, 26.08.96,N 35, ст.4142.
11. Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленнума
Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 2 апреля 1997 г. N 4/8" О
некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных
общества"//Вестник Высшего Арбитражного Суда Роснсийской Федерации. 1997 г. N6
12. Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленнума
Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 1 июля 1996 г.N6/8 О
некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса
Российской Федерации"//Вестник Высшего Арбитнражного Суда Российской Федерации.
1996 г. N9
Специальная литература
1. Акционерные общества и другие вопросы. Комментарии. Практика.
Коннсультации. - М.: ИРСАН. Юридическое агентство, 1997.- 73 с.
2. Антонова Л.И.Локальное правовое регулирование.- Л.,1985. - 78 с.
3. Архипов С.И. Понятие юридической природы локальных норм права// Известия
вузов. Правоведение.1987.N1
4. Бушев А.Ю., Скворцов О.Ю. Акционерное право.Вопросы теории и
сундебно-арбитражной практики.- М.:"Бизнес-школа"Интел-Синнтез",1997.-176 с.
5. Долинская В.В. Акционерное право: Учебник. - М.:Юрид.лит.,1997.- 352 с.
6. В.Н.Додонов, Е.В.Каминская,О.Г.Румянцев. Словарь гражданского пранва/ Под
общ.ред. Залесского В.В. -М.: ИНФРА-М,1997. - 304 с.
7. Кашанина Т.В., Сударькова Е.А. Акционерное право. Практический курс.- М.:
Издательская группа ИНФРА.М-НОРМА, 1997. - 350 с.
8. Кашанина Т.В. Хозяйственные товарищества и общества: правовое
ренгулирование деятельности.- М.:Издательская группа ИНФРА.М-НОРМА,
1995. - 554 с.
9. Кондратьев Р.И. Локальные нормативные акты трудового права и матенриальное
стимулирование. - Львов,1973.- 153 с.
10. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части
первой./Отв.ред. О.Н.Садиков.-М.:1997.-448 с.
11. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй
(постатейный)./ Отв.ред. О.Н.Садиков.-М.: Юр.фирма КОНТнРАКТ:Изд. группа
ИНФРА.М-НОРМА,1997. - 800 с.
12. Комментарий к Федеральному закону"О акционерных обществах"/ Под.общ.
ред.Тихомирова М.Ю.-М.:1996.-397 с.
13. Корпоративное управление:
Сб.документов.-М.:"Нива
России",
1997.-304 с.
14. Ломакин Д.В. Акционерное правоотношение. - "Спарк",1997.-156 с.
15. Открытые акционерные общества. Сборник образцов
организационнно-распорядительных документов.-М.: Российский Юридический
Издантельский Дом,1997. - 192 с.
16. Российское трудовое законодательство.Сборник новых нормативных акнтов по
состоянию на 15 ноября 1996 г. С комментариями проф.Орловснкого Ю.П. -М.:
Изд.группа"ИНФРА.М-НОРМА,1996
17. Самигуллин В.К. Локальные нормы и их виды// Известия вузов.
Правонведение.1978. N 2
18. Сударькова Е.А. Акционерное общество: образцы важнейших внутренних
документов.-М.: Издательская группа ИНФРА.М-НОРМА, 1996. - 80 с.
19. Тихомиров Ю.А., Котелевская И.В. Правовые акты: Учебно-практичес-
кое пособие.- М.:Изд-во "Юридический колледж МГУ", 1995. - 158 с.
20. Устав и регламент акционерного общества.-М.: Московский общественнный
комитет по правам акционеров.,1996. - 80 с.
21. Федеральный закон России"Об акционерных обществах".
Пояснения,комнментарии. - С-Пб.:Фонд"бизнес-фонд"Квалитет".- 104 с.
22. Шапкина Г.С. Арбитражно-судебная практика применения Федерального закона
"Об акционерных обществах".- М.: АО"Центр деловой информанции", 1997.- 176 с.
23. Шапкина Г.С. Устав акционерного общества// Право и экономика.1997.
N 10 с.3-4.
24.Шиткина И.С. Правовое обеспечение деятельности акционерного
общестнва.Комплект локальных нормативных актов.- М.: Фонд"Правовая
культунра",1997.- 256 с.
