Диплом: Охраняемая законом тайна в трудовых отношениях
Содержание
Введение. 2 Глава 1. Общие положения об охраняемой законом тайне 1.1 История охраны тайны в России и за рубежом.. 4 1.2 Понятие и виды охраняемой тайны по российскому законодательству. 9 1.3 Понятие и признаки служебной и коммерческой тайны.. 21 1.4 Субъекты и содержание права на служебную и коммерческую тайну. 32 1.5 Государственная тайна. 36 Глава 2. Коммерческая, служебная, государственная и иная тайна в трудовых отношениях 2.1 Порядок отнесения сведений к коммерческой тайне организации. 39 2.2 Условие о неразглашении коммерческой тайны в трудовом договоре. 47 2.3 Ответственность работника за разглашение охраняемой законом тайны.. 52 2.4 Защита персональных данных работника. 57 Глава 3. Практика защиты тайны в трудовых отношениях за рубежом 3.1 Зарубежная практика охраны тайны в трудовых отношениях. 69 3.2 практика защиты тайны в трудовых отношениях США.. 79 3.3 Законодательство Великобритании об охране тайны в трудовых отношениях. 83 Заключение. 92 Список литературы.. 95 Приложения 99Введение
Трудовая деятельность во всех сферах неразрывно связана с получением и использованием различного рода информации. Причем в современных условиях информация представляет собой особого рода товар, имеющий определенную ценность. Для работодателя зачастую наиболее ценной является информация, которую он использует для достижения целей фирмы и разглашение которой может лишить его возможностей реализовать эти цели, то есть создает угрозу безопасности предпринимательской деятельности. Конечно, не вся информация может, в случае ее разглашения, создавать эту угрозу, однако существует определенная ее часть, которая нуждается в защите. Кодекс законов о труде упоминал только коммерческую и служебную тайну. Новый Трудовой кодекс расширил данные виды тайн и использует такое понятие, как лохраняемая законом тайна. Правовая база охраны тайны в трудовом законодательстве России только начинает формироваться. Работодатель неохотно прибегает к новшеству трудового права, в связи с чем, практическое применение трудовых норм в сфере охраны тайны в трудовых отношениях мало встречается в российских частных организациях. Отношения между работодателем и работником в этой сфере строятся на доверительном уровне, что приводит к реальным конфликтам, результат которых часто не благоприятен для владельца ценной информации. Данная дипломная работа посвящена проблемам правового регулирования государственной, коммерческой, служебной и иной охраняемой законом тайны в трудовых отношениях. В настоящей работе сделана попытка исследования правовой природы охраняемых законом тайн, их основных признаков, способов охраны информации, составляющей государственную, коммерческую, служебную и иную охраняемую законом тайну, и защиты интересов их обладателей в трудовых отношениях. Работа выполнена на базе анализа российского и зарубежного законодательства, с использованием сравнительного метода правового регулирования, а также изучения специальной литературы по отдельным видам тайн. Для раскрытия темы данная дипломная работа разбита на три главы. В первой главе дан исторический очерк защиты тайны в мировой практике и в России. Здесь прослеживается необходимость урегулирования тайны в трудовых и коммерческих отношениях с древних времен. Также рассмотрены общие положения об охраняемой законом тайне, об их видах. Даются понятия и перечисляются виды тайн, приводится их разграничение и соотношение. Вторая глава посвящена непосредственно проблемам заключения трудового договора с условием о неразглашении тайны, а также защита охраняемой законом тайны и ответственность работника за ее разглашение. Кроме ответственности работника во второй главе рассмотрена также ответственность работодателя за разглашения персональных данных работника. Такая ответственность является новым институтом трудового права. В последней, третьей, главе рассмотрена зарубежная практика защиты тайны в трудовых отношениях. Мировая практика намного богаче российского опыта охраны тайны в трудовых отношениях. Именно в этой главе рассмотрены пути зарубежных стран по урегулированию этой проблемы и возможности российского законодательства по заимствованию их опыта. Вопросы правового регулирования общественных отношенний по поводу использования и распространения информации в целом и отдельных ее видов, в частности, в последнее время заннимают одно из значительных мест в юридической литературе. В современных условиях жёсткой конкурентной борьбы правовая защита различного рода информации необходима для успешного развития предпринимательства и становления подлинно рыночной экономики, основанной на свободной конкуренции. Глава 1: Общие положения об охраняемой законом тайне1.1 История охраны тайны в России и за рубежом
Кто владеет информацией, тот владеет миром. Уинстон Черчилль В мировой практике законодательного регулирования коммерчески ценной информации употреблялись различные термины, обозначавшие суть данного понятия и использовавшие ключевое слово "тайна". Под промысловой тайной понимались индивидуальные особенности производства и купечески организованного предприятия, включавшие сведения, составлявшие промышленную, фабричную или торговую тайну. Производственной тайной считалось привнесение чего-либо нового в процесс создания благ. Под фабричной тайной понимался не только предмет патента, который первыми ввели Англия, Франция и Германия, но и любая особенность производства (речь идет о современном понятии "ноу-хау"). Торговую тайну составляли элементы индивидуальности, например, знание мест закупки товаров, списки покупателей и иное. Коммерческая тайна включала особенности коммерческой деятельности предприятия. Тайной становились любые сведения, представлявшие для собственника коммерческую ценность в современном понимании. В законах Российской империи имелись нормы, предусматривавшие охрану фабричного секрета, торговой тайны и тайны кредитных установлений, которые являлись средством закрепления определенного положения предприятия в ряду конкурентов, удержания благоприятного сбыта. Режим промысловой тайны основан на принципе свободы конкуренции как на соревновании сил, способностей и труда каждого конкурента, но не на использовании работы соперника, потому что в противном случае речь идет о недобросовестной конкуренции. Чтобы не допустить разглашения промысловой тайны, предусматривалось правовое воздействие предохранительного (недопущение посторонних к торговым книгам, запрещение служащим оглашать известные им тайны предприятия и иное) и восстановительного характера (применение уголовных наказаний или взыскание убытков по гражданским искам). Институт коммерческой тайны имеет в российском законодательстве гораздо более глубокие корни, чем это может показаться на первый взгляд. Правовые нормы, предусматривавшие ответственность за разглашение ценной конфиденциальной информации, содержались ещё в Уложении о наказаниях 1845 года. [1] Так, Раздел YIII Уложения лО преступлениях и проступках против общественного устройства и благочиния включал в себя 3 статьи, посвящённых ответственности за разглашение секретной информации. Статья 1355 предусматривала ответственность за разглашение фабричного секрета; ст. 1187 Ц за разглашение тайны торговой, и ст. 1157 Ц за разглашение тайны кредитных установлений. Статья 1355 предусматривала ответственность в виде тюремного заключения от 4 до 8 месяцев в отношении лтого из людей, принадлежащих к фабрике, заводу или мануфактуре, кто огласит какое-либо, содержимое в тайне и вверенное ему в виде тайны средство, употребляемое при изготовлении или отделке произведений тех фабрик, заводов или мануфактур, когда не было на сие положительного согласия тех, коим сия тайна принадлежит по праву, и, следственно, к ущербу их[2]. Статья 1187 предусматривала ответственность за лучинение приказчиком или сидельцем явного подрыва кредита хозяина путём . открытия какой-либо тайны и . вредных на счёт хозяина разглашений[3]. Статья 1157 предусматривала ответственность банковских служащих за разглашение сведений, составлявших банковскую тайну, в том числе, когда это л. учинено ими с намерением повредить чести или кредиту какого-либо частного лица [4]. Уголовное уложение 1903 года[5] включало в себя целую главу, посвящённую ответственности за разглашение различного рода тайн: главу XXIX лОб оглашении тайн. Эта глава включала в себя 6 статей, предметом трёх из которых были тайна фабричная, тайна коммерческая и тайна кредитная. Правда в действие эта глава так и не была введена. Под фабричной тайной Уложение понимало лособые, употребляемые на заводе, фабрике или в заведении, или предположенные к употреблению приёмы производства [6]. Под кредитной тайной понимались лсведения, заведомо составлявшие тайну сих (кредитных) учреждений, не подлежащие огласке [7]. Понятие коммерческой тайны Уложением не раскрывалось, но, по всей видимости, речь шла о тайне купеческих книг. Так, Г.Ф. Шершеневич писал, что коммерческая тайна распространяется на купеческие книги, за которыми закон признал принцип неприкосновенности.[8] Купеческие книги представляли собой то, что сейчас принято называть бухгалтерской отчётностью. В этих книгах (виды и количество которых дифференцировалось в зависимости от величины торгового предприятия) записывались все торговые операции, приход и расход денежных средств, кредиторы и должники предприятия, счета собственного капитала и имущества, счета прибылей и убытков и т.д. Таким образом, ознакомление с содержанием этих книг могло дать достаточно полную картину о торговом предприятии, что, естественно, обусловливало необходимость гарантировать их неприкосновенность. В литературе того времени неоднократно подчёркивалось, что лобязав купца держать торговые книги, хранить торговую корреспонденцию и т.д., закон в противовес к этой специальной обязанности должен был обеспечить ему и сохранение торговой тайны. [9] Разглашение тайны торговых книг также признавалось одним из средств недобросовестной конкуренции. Таким образом, охрана конфиденциальной информации в дореволюционной России, обеспечивалась, в основном, с помощью норм уголовного права. С установлением советской власти институт охраны коммерческой тайны по вполне понятным причинам исчез из отечественного законодательства в ноябре 1917 года в связи с принятием Советской властью Декрета о рабочем контроле. Однако новая власть весьма быстро осознала, что предприятие должно иметь право на защиту информации, обладающей экономической ценностью. На первых порах защите подлежали только сведения, касающиеся разработок и производства военного характера. В 1926 году ВЦИК утвердил перечень секретов, который позволял предприятиям защищать производственную и коммерческую тайну. В СССР отношение к коммерческой тайне на государственном уровне длительное время было негативным и основывалось на представлении о ней как об инструменте капиталистических фирм, используемом для утаивания части прибыли от налогообложения и иных правонарушений. Возрождение института коммерческой тайны связано с Законом СССР лО предприятиях в СССР от 4 июня 1990 года.[10] Статья 33 данного закона определяла коммерческую тайну как лне являющиеся государственными секретами сведения, связанные с производством, технологической информацией, управлением, финансами, и другой деятельностью предприятий, разглашение (передача, утечка) которых может нанести ущерб его интересам.В соответствии со ст. 2 Закона РСФСР лО собственности в РСФСР от 24 декабря 1990 года[11], секреты производства относились к охраняемым объектам интеллектуальной собственности. Закон РСФСР лО предприятиях и предпринимательской деятельности в РСФСР от 25 декабря 1990 года[12] подтвердил право предприятия на коммерческую тайну. Закон РФ лО конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках от 22 марта 1991 года [13] (далее Ц Закон о конкуренции) относил к формам недобросовестной конкуренции лполучение, использование, разглашение научно-технической, производственной, или торговой информации, в том числе коммерческой тайны, без согласия её владельца. Дальнейшее развитие институт коммерческой тайны получил в Основах гражданского законодательства Союза ССР и Республик от 31.05.91., введённых в действие на территории РФ 4 августа 1992 года [14] (далее Ц Основы гражданского законодательства). Статья 151 Основ устанавливала следующее: "Обладатель технической, организационной или коммерческой информации, составляющей секрет производства (ноу-хау), имеет право на защиту от незаконного использования этой информации третьими лицами при условии, что: 1) эта информация имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам; 2) к этой информации нет свободного доступа на законном основании; 3) обладатель информации принимает надлежащие меры к охране ее конфиденциальности. Срок охраны ноу-хау ограничивается временем действия названных условий. Лицо, неправомерно использующее ноу-хау, принадлежащее другому лицу, обязано возместить ему убытки. Лицо, самостоятельно и добросовестно получившее такую информацию вправе использовать ее без каких бы то ни было ограничений". Окончательное закрепление в законодательстве институт коммерческой тайны получил с принятием и вступлением в силу первой части Гражданского кодекса РФ. Нормы действующего законодательства имеют в основном декларативный и отсылочный характер. Согласно пункту 3 статьи 184 Гражданского кодекса Российской Федерации, коммерческий представитель после исполнения поручения обязан хранить в тайне ставшие ему известными сведения о торговых сделках. При этом не указывается срок, в течение которого действует это ограничение, не определяется и ответственность лица, нарушившего данный запрет. Еще одна норма (пункт 2 статьи 67 Гражданского кодекса Российской Федерации) обязывает участников хозяйственного товарищества (общества) не разглашать конфиденциальную информацию о его деятельности. С учетом основной задачи коммерческой организации (получение прибыли) уместнее говорить о коммерческой тайне. Подобных примеров можно привести множество. Особое значение для регулирования охраны коммерческой тайны имеет ст. 128 Гражданского кодекса Российской Федерации, в которой к объектам гражданских прав впервые отнесена информация. В статье 139 Гражданского кодекса Российской Федерации определены признаки коммерческой тайны как особого объекта гражданских прав, а также основания и формы ее защиты. В статье 139 Гражданского кодекса Российской Федерации не проводятся различия между коммерческой и служебной тайнами, хотя правовая природа соответствующих видов информации различна. Это вызывает проблемы при определении понятий названных видов информации и их правовой защите. В статье 139 Гражданского кодекса Российской Федерации информация подразделяется на служебную и коммерческую. Речь идет о действительной или потенциальной коммерческой ценности сведений, которые не известны третьим лицам. В силу их неизвестности владелец получает преимущества в производстве и реализации товаров на рынке. Многие решения, квалифицируемые как "ноу-хау", являются патентоспособными, но официально не регистрируются, чтобы скрыть суть разработки от конкурентов. В мировой практике такие новшества защищаются институтом коммерческой тайны. Что касается, принятия мер к ее охране, то механизм реализации ограничения доступа к информации на законодательном уровне не урегулирован. Это осложняет ее охрану органами государственной власти. Законодательством определена система взаимоотношений между предприятием любой формы собственности и государственными органами, осуществляющими контроль за его деятельностью, но механизм этих отношений противоречив, особенно в части ответственности должностных лиц за ущерб, причиненный предприятию вследствие незаконного использования сведений, составляющих коммерческую тайну и полученных в ходе проведения проверок или ревизий. Из всех государственных органов только Государственный антимонопольный комитет Российской Федерации и его органы на местах несут в соответствии с законом ответственность за разглашение сведений, составляющих коммерческую тайну предприятия. Остальные отвечают за ущерб в целом, без уточнения конкретных наказуемых действий. Существуют проблемы и в части определения действий, нарушающих право предприятия на коммерческую тайну, установления ответственности за конкретные действия либо бездействие юридических и физических лиц и порядка возмещения ущерба. Состояние законодательства по отношению к регулированию коммерчески ценной информации предопределяет необходимость его развития и совершенствования. В приложении № 1 дипломной работы приводится история развития российского законодательства и системы органов о защите государственной и служебной тайны 1.2 Понятие и виды охраняемой тайны по российскому законодательству В правовой обиход введены различные виды тайны. Наряду с государственной, служебной, врачебной, коммерческой и иными вводится понятия адвокатской, биржевой, банковской, налоговой тайны, тайны вклада и тайны договора, тайны телефонных переговоров и множества иных видов тайн. Учитывая то, что в законодательстве часто встречается слово "тайна", следует уяснить его содержание и соотношение с термином "конфиденциальная информация". Закон, употребляя термин "тайна", часто не раскрывает его содержание. В русском языке "тайна" традиционно означает "все сокрытое, неизвестное, неведомое", а также "нечто скрытно хранимое, что скрывают от кого-либо". [15] Таким образом, "тайна" имеет два смысловых значения: нечто абсолютно неизвестное всем и нечто относительно неизвестное для какого-либо круга лиц. Очевидно, что правовой смысл имеет только второе значение. В. Даль толковал слово "тайна" как все сокрытое, неизвестное, неведомое или нечто скрываемое, секретное, не оглашаемое. Термин "нарушение целостности и конфиденциальности" широко используется в специальной литературе, когда рассматривается проблема безопасности информационных систем, базирующихся на применении информационной техники. Под конфиденциальностью же понимается предотвращение возможности использования информации лицами, которые не имеют к ней отношения. Появление в законодательстве об информации термина "конфиденциальность" наряду с термином "тайна", по-видимому, оправдано. Слово "конфиденциальный" происходит от латинского слова "confidentia (доверие)" и означает "доверительный, не подлежащий огласке". Сравнивая смысл названных терминов, можно увидеть, что они, в принципе, обозначают одно и то же. Тайна есть информация. В соответствии со статьей 2 Федерального закона "Об информации, информатизации и защите информации" [16] под информацией понимаются сведения о лицах, предметах, фактах, событиях, явлениях и процессах независимо от формы их представления. Сведения должны быть известны или доверены узкому кругу лиц. При этом основанием известности сведений тому или иному лицу может быть профессиональная или служебная деятельность последних, семейно-брачные отношения и иное. Общим для всех видов конфиденциальных сведений является факт, что свободный доступ к ним ограничен в силу предписаний федерального законодательства. Нарушение неприкосновенности охраняемой законом тайны влечет юридическую (в том числе и уголовную) ответственность. На лицах, которым доверена такая информация, лежит правовая обязанность не нарушать ее конфиденциальность. [17] В уголовном праве тайну можно определить как сведения (информацию), доступ к которым ограничен в соответствии с положениями федерального законодательства и за несанкционированное нарушение конфиденциальности которых установлена уголовная ответственность.[18] Сведения (информация), составляющие ту или иную тайну, являются предметами права. Обычно предмет права есть вещь материального мира, имеющая определенные физические характеристики. Такими характеристиками может обладать носитель информации, но не сама информация. В Федеральном законе "Об информации, информатизации и защите информации" под информацией понимаются, в том числе, нематериализованные сведения о лицах, предметах, фактах, событиях, явлениях и процессах, отраженные в образах, в том числе и вербальных. Действующее законодательство недостаточно полно определяет юридическое существо тайны. По отношению к государственной тайне закон регулирует отношения, возникающие в связи с отнесением сведений к государственной тайне, их засекречиванием или рассекречиванием и защитой в интересах обеспечения безопасности Российской Федерации. Юридически значимая тайна лежит в основе возникающих определенных отношений. Сведения или информация, составляющие тайну, должны расцениваться как объект правоотношений, реализующийся и существующий в форме общественного отношения по его защите или использованию. [19] Характер общественных отношений должен лежать в основе видовой классификации тайны. Личная тайна связана с обеспечением конституционных и иных прав личности. Право человека на тайну личной жизни как абсолютное правовое благо определено в Конституции Российской Федерации и Международном стандарте ООН в области защиты прав и свобод человека (статья 17 Международного Пакта о гражданских и политических правах от 16 декабря 1966 года) и отражено в составах Уголовного кодекса Российской Федерации. Можно говорить о разновидностях личной тайны как объекта охраны: частной жизни: личной переписки; телефонных переговоров; почтовых, телеграфных и иных сообщений. [20] Тайна усыновления связана с интересами охраны семейной жизни. Ответственность за ее разглашение могут нести лица, которые обязаны хранить факт усыновления как служебную или профессиональную тайну (судьи, работники местных администраций, органов опеки и попечительства и прочие лица, указанные в части 1 статьи 139 Семейного кодекса Российской Федерации), а также все другие лица, если установлены их корыстные или иные низменные побуждения при разглашении этой тайны без согласия обоих усыновителей. Коммерческая (в том числе банковская) тайна связана с интересами обеспечения законной предпринимательской деятельности (часть 1 статьи 2 Гражданского кодекса Российской Федерации).[21] Содержание банковской тайны определено в статье 856 Гражданского кодекса Российской Федерации. В то же время нормативные акты регламентируют перечень сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну (постановление Правительства РФ от 5 декабря 1991 г. № 35 "О перечне сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну"). Уголовная ответственность за нарушение коммерческой и банковской тайны наступает при собирании сведений, составляющих коммерческую или банковскую тайну, в целях разглашения либо незаконного использования этих сведений, а также при незаконном разглашении или использовании сведений, составляющих коммерческую или банковскую тайну, без согласия их владельца. [22] Государственная тайна, как вид тайны, неоднократно указывается в статьях Уголовного кодекса Российской Федерации и имеет непосредственное уголовно-правовое значение, связанное с обеспечением внешней безопасности государства и государственной безопасности в целом. Государственную тайну Российской Федерации составляют защищаемые государством сведения в области его военной, внешнеполитической, экономической, разведывательной, контрразведывательной и оперативно-розыскной деятельности, распространение которых может нанести ущерб безопасности Российской Федерации. На основе сохранения неприкосновенности государственной тайны обеспечивается не просто "государственная безопасность" в широком понимании, а внешняя безопасность государства. Государственная тайна в уголовно-правовом отношении находится в основе комплекса двух интересов уголовно-правовой охраны: внешней безопасности государства и безопасности государства как таковой. Перечень сведений, отнесенных к государственной тайне[23], утвержден Указом Президента Российской Федерации от 30 ноября 1995 года. Служебная тайна связана с интересами государственной службы и службы в органах местного самоуправления и носит опосредованный характер, так как прямое указание в статьях главе 30 Уголовного кодекса Российской Федерации на пределы охраны должностной тайны отсутствует. Федеральное законодательство связывает доступ к профессиональным сведениям закрытого характера с должностным статусом лица, которому эти сведения стали известны по службе. Поэтому при нарушении неприкосновенности этой секретной информации страдают интересы службы. Федеральное законодательство прямо указывает на противоправность нарушения конфиденциальности сведений и неправомерности действий, совершенных судьями в отношении тайны совещания при постановлении приговора по уголовному делу, должностными лицами Банка России в отношении сведений, составляющих банковскую тайну[24]; должностными лицами налоговой инспекции в отношении сведений о вкладах граждан и организаций. Служебная тайна связана с интересами службы в коммерческих и иных организациях. Содержание сведений, составляющих служебную тайну, во многом совпадает с содержанием должностной служебной тайны. Следственная тайна связана с интересами законного производства предварительного расследования по уголовным делам (статья 310 Уголовного кодекса Российской Федерации "Разглашение данных предварительного расследования"). В законе отсутствует перечень сведений, составляющих следственную тайну. Это означает, что прокурор, следователь или лицо, производящее дознание, могут по своему усмотрению устанавливать, какая информация о предварительном расследовании может быть специально охраняемой. Свидетельская тайна как объект уголовно-правовой охраны воплощается в институте свидетельского иммунитета от уголовной ответственности за совершение ряда преступлений против правосудия и основывается на семейно-брачных отношениях либо профессиональных (должностных) обязанностях. Свидетельский иммунитет как особый порядок наступления уголовной ответственности для определенного круга лиц при совершении ими некоторых преступлений против правосудия основан на обладании правом на свидетельскую тайну. Свидетельская тайна является по существу специальной разновидностью тайны и приобретает самостоятельное уголовно-правовое значение. Разновидность свидетельской тайны связана с интересами охраны сведений, составляющих служебную и должностную тайны в силу исполнения лицом профессиональных обязанностей. Защитнику принадлежит право отказа от дачи показаний об обстоятельствах, ставших известными в процессе оказания юридической помощи; священнослужитель обладает правом отказа от дачи показаний по обстоятельствам, ставшим известными ему из исповеди. В федеральном законодательстве существуют прямые указания на возможность отказа от дачи свидетельских показаний лицами, обладающими: государственной (статья 4 "О государственной тайне"[25]), нотариальной (статья 5 Основ законодательства Российской Федерации "О нотариате"), врачебной (статьи 35 и 61 Основ законодательства Российской Федерации "Об охране здоровья граждан") и иные. Тайна безопасности участников правосудия составляет отдельный правовой режим. Социальная обусловленность уголовно-правовой охраны данной информации не вызывает сомнений. Система мер государственной защиты жизни, здоровья, имущества указанных лиц определена в Федеральном законе "О государственной защите судей, должностных лиц правоохранительных и контролирующих органов". Тайна безопасности субъектов порядка управления является основанием обеспечения безопасности субъектов порядка управления, должностных лиц правоохранительных и контролирующих органов. Содержание сведений, составляющих данную тайну, совпадает с содержанием закрытой информации, составляющей тайну безопасности участников правосудия. Обязательство о неразглашении информации может быть оформлено как записью непосредственно в тексте трудового договора, так и в виде отдельного документа, являющегося приложением к трудовому договору. Форма и содержание соответствующего раздела трудового договора или отдельного приложения к нему в части, касающейся сохранения информации, составляющей коммерческую тайну, имеют большое значение. В случае разглашения работником информации, составляющей коммерческую тайну, эти документы составят юридическую основу для привлечения такого работника к ответственности и взыскания причиненного ущерба. Вариант оформления обязательства о неразглашении коммерческой тайны в виде отдельного документа следует признать более предпочтительным. [26] Не все работники организации допускаются к коммерческой тайне. Поэтому большинство из них будет свободно от обязательств по ее сохранности, если это обязательство является элементом должностной инструкции. Во-вторых, в случае снятия грифа "коммерческая тайна" с такого рода информации обязательство не только утрачивает юридическую силу, но и может быть без особых сложностей аннулировано. Кроме того, прекращение указанного обязательства не влечет за собой необходимости вносить какие-либо отметки непосредственно в трудовой договор (контракт), что позволяет говорить о таком немаловажном факте, как относительная простота юридического оформления принятия соответствующего обязательства и его прекращения. Одним из наиболее часто цитируемых нормативных правовых актов является Постановление Правительства РСФСР от 5 декабря 1991 года N 35 "О перечне сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну". В документе сказано, что "Правительство РСФСР постановляет: 1. Установить, что коммерческую тайну предприятия и предпринимателя не могут составлять: учредительные документы (решение о создании предприятия или договор учредителей) и Устав; документы, дающие право заниматься предпринимательской деятельностью (регистрационные удостоверения, лицензии, патенты); сведения по установленным формам отчетности о финансово-хозяйственной деятельности и иные сведения, необходимые для проверки правильности исчисления и уплаты налогов и других обязательных платежей в государственную бюджетную систему РСФСР; документы о платежеспособности; сведения о численности, составе работающих, их заработной плате и условиях труда, а также о наличии свободных рабочих мест; документы об уплате налогов и обязательных платежах; сведения о загрязнении окружающей среды, нарушении антимонопольного законодательства, несоблюдении безопасных условий труда, реализации продукции, причиняющей вред здоровью населения, а также других нарушениях законодательства РСФСР и размерах причиненного при этом ущерба; сведения об участии должностных лиц предприятия в кооперативах, малых предприятиях, товариществах, акционерных обществах, объединениях и других организациях, занимающихся предпринимательской деятельностью. 2. Запретить государственным и муниципальным предприятиям до и в процессе их приватизации относить к коммерческой тайне данные: о размерах имущества предприятия и его денежных средствах; о вложении средств в доходные активы (ценные бумаги) других предприятий, в процентные облигации и займы) в уставные фонды совместных предприятий; о кредитных, торговых и иных обязательствах предприятия, вытекающих из законодательства РСФСР и заключенных им договоров; о договорах с кооперативами, иными негосударственными предприятиями, творческими и временными трудовыми коллективами, а также отдельными гражданами. 3. Предприятия и лица, занимающиеся предпринимательской деятельностью, руководители государственных и муниципальных предприятий обязаны представлять сведения, перечисленные в пунктах 1 и 2 настоящего Постановления, по требованию органов власти, управления, контролирующих и правоохранительных органов, других юридических лиц, имеющих на это право в соответствии с законодательством РСФСР, а также трудового коллектива предприятия. 4. Действие настоящего Постановления не распространяется на сведения, относимые в соответствии с международными договорами к коммерческой тайне, а также на сведения о деятельности предприятия, которые в соответствии с действующим законодательством составляют государственную тайну" В настоящее время законодательством Российской Федерации не установлен закрытый перечень сведений, которые не могут являться коммерческой тайной. Например, Постановлением Правительства Российской Федерации от 13 октября 1999 года N 1156 "Об утверждении порядка образования и использования внебюджетных фондов федеральных органов исполнительной власти и коммерческих организаций для финансирования научных исследований и экспериментальных разработок" указано: "Информация о движении средств внебюджетных фондов федеральных органов исполнительной власти и коммерческих организаций не может быть отнесена к информации, составляющей коммерческую тайну". [27] Принципиальными новеллами для правового регулирования подряда являются статья 726 Гражданского кодекса Российской Федерации "Обязанность подрядчика передать информацию заказчику" и статья 727 Гражданского кодекса "Конфиденциальность полученной сторонами информации". Первая из них устанавливает обязанность подрядчика передать заказчику вместе с результатом работ информацию, которая относится к эксплуатации или иной реализации предмета договора. Такое возможно в двух случаях: если это предусмотрено договором либо если без такой информации невозможно использовать результат работы для указанной в договоре цели. [28] Последнее обстоятельство или отсутствие информации должен в случае возникновения спора доказывать заказчик. Согласно статьям 726 и 727 Гражданского кодекса Российской Федерации нарушение подрядчиком предусмотренной в них обязанности дает заказчику право отказаться от приемки результата работ, а если по причине отсутствия, недостаточности или недостоверности информации он понесет убытки (например, вследствие случившейся из-за этого аварии), потребовать от подрядчика возмещения убытков. Подрядчик не вправе ссылаться на то, что в договоре нет условия об обеспечении заказчика данной информацией. Специальные правила о конфиденциальности информации и вытекающей из этого обязанности стороны, которая ее получила (не разглашать и не передавать третьим лицам без согласия другой стороны), относятся в равной степени и к заказчику, и к подрядчику. Предпринимательская (коммерческая) деятельность тесно взаимосвязана с получением, накоплением, хранением, обработкой и использованием разнообразных информационных потоков. Возникает вопрос: вся ли эта информация подлежит защите или только отдельные ее группы? Если же для защиты выделяется только определенная группа информации, то по каким критериям (свойствам)? Отвечая на поставленные вопросы, следует подчеркнуть, защите подлежит не вся информация, а только та, которая представляет ценность для предпринимателя. При определении ценности предпринимательской информации необходимо руководствоваться такими критериями (свойствами), как полезность, своевременность и достоверность поступивших сведений. Полезность информации состоит в том, что она создает субъекту выгодные условия для принятия оперативного решения и получения эффективного результата. В свою очередь, полезность информации зависит от своевременного ее доведения (получения) до субъекта предпринимательства. Например, из-за несвоевременного поступления полезных по своему содержанию сведений упускается возможность заключить выгодную торговую или иную сделку. Результат - время упущено, информация теряет свою полезность. Критерии полезности и своевременности тесно взаимосвязаны и взаимозависимы с критерием достоверности оцениваемой информации. Недостоверные сведения сводят к нулевому эффекту своевременность и кажущуюся их полезность для субъекта предпринимательства. При этом сам факт (например, желание конкретного лица заключить договор купли-продажи) может существовать реально, тогда как сведения о нем содержат искаженное представление. Причины возникновения недостоверных сведений различны: неправильное восприятие (в силу заблуждения, недостаточного опыта или профессиональных знаний) источником факта или умышленное, с определенной целью, искажение о нем сведений. Как правило, сведения, представляющие интерес для предпринимателя, а также источник их поступления должны подвергаться перепроверке. Можно сослаться еще и на такой критерий, как полнота информации. Однако вести речь о том, насколько полна информация о конкретном объекте (факте) и где ее границы, довольно затруднительно и, к тому же, малоэффективно. В предпринимательской деятельности этот критерий особой роли не играет. В итоге, субъект оценки предпринимательской информации, ее владелец (собственник), на основании совокупности перечисленных критериев, определяется ценность поступивших сведений для своей хозяйственной деятельности и принимает по ним оперативное решение. Кстати, в зарубежной экономической литературе предпринимательская информация рассматривается не в качестве средства достижения положительного результата (прибыли), а прежде всего условия, способствующего или препятствующего его наступлению. Особо подчеркивается наличие стоимостного фактора предпринимательской информации, т.е. выступать в качестве предмета купли- продажи. Например, отдельные ведомства командно-административной системы достаточно профессионально учитывали и использовали фактор стоимости информации в своих интересах. Определение стоимости тех или иных сведений требует дифференцированного подхода. В одних случаях, дешевле обойдется метод собственных проб и ошибок, в других же, целесообразнее получить (купить) информацию о том, как избежать подобных ошибок, а в-третьих, как сохранить ценную информацию от доступа посторонних лиц, чтобы не потерять ее стоимость, а следовательно, ожидаемую от нее результативность. Факт утечки информации напрямую связан с падением ее ценности для лица, из владения которого она вышла. Важное значение в условиях развития многообразных форм собственности имеет вопрос определения принадлежности информации на правах интеллектуальной собственности конкретному субъекту предпринимательства, а в итоге наличия у него правомочий на ее защиту.[29] В области внешнеэкономической деятельности предпринимательство осуществляется в форме смешанных предприятий - участвуют предприятия двух и более стран на долевом формировании капитала; совместные предприятия на территории Российской Федерации (СП) - участвуют одно или несколько отечественных предприятий и одна или несколько иностранных компаний. Предполагаются и другие формы совместного предпринимательства. Обширны и направления предпринимательской деятельности. Это внутренние и внешние экономические сферы производственной, посреднической, коммерческой, научно-технической, инвестиционной, сервисной деятельности. Если подвести итог краткому анализу, то можно убедиться, что субъекты предпринимательства, формы и направления их деятельности далеко не равнозначны, а следовательно, и информационные потоки, циркулирующие в этих сферах, не равноценны. Так, государственные предприятия, занимающиеся предпринимательской деятельностью, могут обладать сведениями, определяемыми как государственные или служебные секреты. Информация государственных режимных предприятий (учреждений), в зависимости от степени важности (ценности), подразделяется на сведения, составляющие: ¨ государственную тайну; ¨ военную тайну; ¨ служебную тайну; ¨ иные сведения, не составляющие тайны, но представляющие интерес для иностранных спецслужб. Наряду с режимными мерами, безопасность государственных секретов обеспечивается также нормами уголовного закона. Уголовная ответственность за передачу, а равно сбор и хранение сведений, составляющих государственную тайну с целью передачи ее иностранному государству предусмотрена ст. 276 Уголовного кодекса. Защита государственной секретной информации возложена на сотрудников режимных служб и правоохранительных органов. Обеспечение безопасности государственной интеллектуальной собственности под грифом Усов. секретноФ, УсекретноФ не имеет прямого отношения к защите частной предпринимательской информации. Однако следует указать на некоторые исключения. В случае если спецслужба иностранного государства проявит интерес к получению определенной предпринимательской информации, то наряду с другими мерами оказывать ей противодействие будет и контрразведка. Под защиту специальных органов государства может быть взята предпринимательская информация, оцененная как особо важная не только для ее частного собственника, но государства, когда не исключено, что к ней может проявить интерес иностранная спецслужба. Вопрос о подобной защите должен решаться на договорной основе между предпринимателем и органом федеральной безопасности с обозначением пределов и функций профессиональной деятельности последних. Что касается основной массы предпринимательской информации, то она подобной уголовно-правовой, оперативно-следовательской и режимной защитой не обладает и не пользуется. В гражданском законодательстве, тем не менее, предпринята попытка узаконить предпринимательскую (коммерческую) информацию в качестве защищаемой. Воспроизведем статью 139 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации, называющейся: УСлужебная и коммерческая тайнаФ: 1. Информация составляет служебную или коммерческую тайну в случае, когда информация имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам, к ней нет свободного доступа на законном основании и обладатель информации принимает меры к охране ее конфиденциальности. Сведения, которые не могут составлять служебную или коммерческую тайну, определяются законом и иными правовыми актами. 2. Информация, составляющая служебную или коммерческую тайну, защищается способами, предусмотренными настоящим Кодексом и другими законами. Лица, незаконными методами получившие информацию, которая составляет служебную или коммерческую тайну, обязаны возместить причиненные убытки. Такая же обязанность возлагается на работников, разгласивших служебную или коммерческую тайну вопреки трудовому договору, в том числе контракту, и на контрагентов, сделавших это вопреки гражданско - правовому договоруФ. По существу в пункте 1 вышеизложенной статьи законодатель дал определение понятию Укоммерческая тайнаФ. Подводя итоги изложенному, можно сделать следующие выводы: субъектом оценки предпринимательской (коммерческой) информации является ее владелец (собственник); поступившие сведения и их источник подлежат обязательной перепроверке; ценность информации определяется с помощью таких критериев (свойств), как полезность, своевременность и достоверность; предпринимательская информация в зависимости от ценности имеет свою стоимость; информация подлежит защите при условии, что ценность информации зависит от сохранности в тайне от третьих лиц, доступ к информации закрыт на законном основании, обладатель информации принимает надлежащие меры по ее охране; использование правовой системы позволяет предпринимателю правильно отделять частную информацию от сведений, составляющих государственные секреты, и не допустить конфликта с действующим уголовным правом.
1.3 Понятие и признаки служебной и коммерческой тайны
Вопрос о соотношении служебной и коммерческой тайны имеет достаточно большое практическое значение, поскольку ГК РФ в статье 139 оперирует этими двумя понятиями, не раскрывая, в чём их отличие. В отличие от субъектов права на коммерческую тайну, которыми в литературе единодушно признаются лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность, по поводу субъектов права на служебную тайну такого единства мнений не наблюдается. Так, например, по мнению Г. Отнюковой, к субъектам права на служебную тайну следует также относить лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность.[30] При этом, по её мнению, к служебной тайне относятся сведения, которые обычно не являются предметом самостоятельных сделок, но разглашение которых может принести имущественный ущерб организации и вред её деловой репутации, как то: сведения о руководителях организации, других работниках (судимость, опыт работы, профессиональные знания, навыки и умения, деловые связи); сведения о структуре управления производством, методика обучения персоналом; сведения об участии в капиталах других организаций, о вложении средств в ценные бумаги; сведения об источниках финансирования; сведения о заключённых сделках и т.д.[31] Согласно другой точке зрения, субъектами права на служебную тайну обладают органы государственной власти и государственного управления, а также органы местного самоуправления.[32] Среди сторонников данной точке зрения не наблюдается также единства мнений по поводу того, какие сведения следует относить к служебной тайне. Так, по мнению авторов научно-практического комментария к части первой ГК РФ, служебной тайной являются сведения "о тайне усыновления, вкладах граждан в различного рода банки, характере заболеваний пациентов и т.д., полученные работниками соответствующих учреждений в результате выполнения ими своих трудовых функций". [33] Наконец, есть точка зрения, согласно которой служебная тайна относится к сфере публичного права и включает в себя информацию о деятельности государственных органов (управления, контролирующих, правоохранительных и т.д.) и их служащих, представляющая не коммерческий, а государственный интерес и информация, составляющая коммерческую тайну субъекта, осуществляющего предпринимательскую деятельность, полученная государственным органом в пределах своей компетенции для выполнения возложенных на него функций. [34] В соответствии с п. 3 Указа Президента РФ лОб утверждении перечня сведений конфиденциального характера[35], к служебной тайне относятся лслужебные сведения, доступ к которым ограничен органами государственной власти в соответствии с Гражданским кодексом Российской федерации и федеральными законами. Таким образом, субъектами права на служебную тайну являются различные органы государственной власти. Исходя из положений данного Указа, следует признать неверной точку зрения авторов научно-практического комментария к ГК РФ. Так, приводимые ими в качестве примера служебной тайны сведения относятся не к служебной, а к профессиональной тайне. В соответствии с п. 4 данного Указа, к профессиональной тайне относятся сведения, лсвязанные с профессиональной деятельностью (врачебная, нотариальная, адвокатская тайна, тайна переписки, телефонных переговоров, почтовых отправлений и т.д.). Также, следует не согласиться с Г. Отнюковой, поскольку данным Указом субъектами права на служебную тайну являются органы государственной власти, а не лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность. На основании вышеизложенного следует признать соответствующей точку зрения, согласно которой служебная тайна относится к сфере публичного права и включает в себя информацию о деятельности государственных органов (управления, контролирующих, правоохранительных и т.д.) и их служащих, представляющая не коммерческий, а государственный интерес и информация, составляющая коммерческую тайну субъекта, осуществляющего предпринимательскую деятельность, полученная государственным органом в пределах своей компетенции для выполнения возложенных на него функций. Примером служебной тайны, по всей видимости, можно считать налоговую тайну, предусмотренную ст. 102 Налогового кодекса РФ. В соответствии с этой статьёй, налоговую тайну составляют любые, полученные налоговым органом сведения о налогоплательщике (в том числе производственная или коммерческая тайна налогоплательщика), за исключением сведений [36]: разглашённых налогоплательщиком самостоятельно или с его согласия, об идентификационном номере налогоплательщика, об уставном фонде (уставном капитале) налогоплательщика, о нарушениях законодательства о налогах и сборах и мерах ответственности за эти нарушения, предоставляемых налоговым или правоохранительным органам других государств (в части предоставления этим органам). В связи с этим вызывает сомнения обоснованность распространения на информацию, составляющую служебную тайну, правового режима коммерческой тайны. Как представляется, в готовящемся проекте закона лО служебной тайне [37] следует подробнее определить правовой режим информации, составляющей служебную тайну, а также перечень сведений, которые могут рассматриваться в качестве таковой. Переход к рыночной экономике, осуществляемый в РФ, обусловил появление в российском законодательстве целого ряда новых понятий, которые считаются неотъемлемыми атрибутами правового государства. Одним из них является понятие служебной и коммерческой тайны (далее в интересах краткости - коммерческая тайна), которое прежнему советскому гражданскому законодательству было неизвестно. В этой связи оно относится к числу наименее разработанных в науке российского права категорий. Весьма невелик и опыт практического применения правил об охране коммерческой тайны в хозяйственной деятельности. Если к сказанному добавить, что за пять лет, прошедших с того момента, как понятие коммерческой тайны появилось в российском законодательстве, законодательная регламентация связанных с ним отношений менялась по меньшей мере трижды, а также принять во внимание терминологический разнобой в его обозначении, то трудности в освещении данного вопроса становятся понятными. Как бы то ни было, создание института охраны коммерческой тайны в российском законодательстве следует считать свершившимся фактом. После закрепления основных его правил в ГК РФ данный институт, надо полагать, стабилизировался и в дальнейшем будет лишь совершенствоваться в своих деталях.[38] Как уже отмечалось, систему российского законодательства об охране коммерческой тайны образует совокупность правил, которые закреплены ГК РФ (ст.139), Законом РСФСР "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" [39](ст.10 и др.), законами, регламентирующими деятельность налоговых и таможенных органов, страховых организаций и т.д., а также дополняющими и развивающими их подзаконными актами. Специальный закон об охране коммерческой тайны в России, как и в подавляющем большинстве стран, отсутствует. Легальное определение коммерческой тайны даёт статья 139 ГК РФ. Не вдаваясь пока в детали, отметим, что аналогичным образом коммерческая тайна определяется и по законодательству других стран. Так, Единообразный Закон США о Торговых Секретах определяет торговый секрет как "информацию, включая формулу, образец, компиляцию данных, программу, механизм, метод, технологию или процесс, которая: i) имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу её неизвестности либо невозможности её легкого получения законными средствами лицами, которые могут получить выгоду от её раскрытия или использования; и ii) обладатель которой предпринимает меры по охране её конфиденциальности, являющиеся разумными при данных обстоятельствах". В своё время Закон СССР лО предприятиях в СССР определял коммерческую тайну как лсведения, связанные с производством, технологической информацией, управлением, финансами и другой деятельностью предприятия. Основы гражданского законодательства (ст. 151) определяли более узкую сферу применения коммерческой тайны: к ней Основами была отнесена лтехническая, организационная и коммерческая информация. Действующий ГК РФ не содержит указаний на характер сведений, относимых к коммерческой тайне, поэтому коммерческую тайну в настоящее время могут составлять любые сведения, (за исключением сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну в силу указания закона), соответствующие критериям, предъявляемым ст. 139 ГК РФ. Важнейшим теоретическим вопросом, возникающим при исследовании понятия коммерческой тайны, является вопрос о том, может ли коммерческая тайна рассматриваться в качестве самостоятельного объекта интеллектуальной собственности. Чтобы ответить на него, необходимо проследить, обладает ли коммерческая тайна теми же свойствами, которые должны быть присущи любому объекту интеллектуальной собственности.[40] Обращение к определению интеллектуальной собственности в ст.138 ГК РФ показывает, что ею признается исключительное право лица на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, индивидуализации продукции, выполняемых работ или услуг. Из смысла закона вытекает также то, что во всех случаях под объектом интеллектуальной собственности подразумевается благо нематериальное, которое лишь воплощается в определенных материальных объектах, являющихся его носителями. Итак, всякий объект интеллектуальной собственности должен быть благом нематериальным, являться результатом интеллектуальной деятельности, на который за достигнувшим его лицом или иным правообладателем признается исключительное право на использование. Коммерческая тайна представляет собой определенную совокупность сведений, знаний о чем-либо, являясь, таким образом, видом информационных ресурсов. Информация как таковая по своей сути нематериальна, хотя ее хранение и распространение осуществляется чаще всего с помощью материальных носителей. В этом смысле она ничем не отличается от объектов интеллектуальной собственности, которые сами могут рассматриваться в качестве разновидности информационных ресурсов. Далее, будучи плодом человеческих усилий, будь то создание, передача, переработка, хранение или сбор информации, она вполне подпадает и под такой признак интеллектуальной собственности, как результат интеллектуальной деятельности. Понятие "результат интеллектуальной деятельности", которое отнюдь не равнозначно понятию "результат творческой деятельности", носит очень широкий характер и в принципе может включать в себя все, что создано в результате определенных интеллектуальных усилий человека. Им может быть, безусловно, и информация. Наиболее проблематичным является вопрос о том, может ли информация быть объектом, на который за кем-либо закрепляется исключительное право. На первый взгляд, это невозможно в силу природы самой информации. В самом деле, знания, если только к ним имеется свободный доступ, не могут быть монополизированы каким-либо конкретным лицом и с момента своего обнародования становятся всеобщим достоянием. Именно поэтому юридической наукой пока и не предложено адекватных правовых средств для охраны научных идей, теорий, гипотез и иных научных результатов как таковых. Сказанное, однако, не означает, что монопольное владение и пользование информацией вообще исключено. Напротив, это возможно, но при условии, что информация неизвестна третьим лицам. Если закон признает право лица, владеющего информацией, на сохранение ее в тайне, и одновременно требует от третьих лиц воздерживаться от несанкционированного завладения этой информацией, налицо исключительное субъективное право на эту информацию. Именно такой правовой режим и создается институтом коммерческой тайны. Таким образом, коммерческая тайна обладает всеми свойствами объекта интеллектуальной собственности и является его особой разновидностью. Будучи объектом интеллектуальной собственности, коммерческая тайна обладает рядом специфических особенностей. Прежде всего следует отметить, что в ее основе лежит фактическая монополия определенного лица на некоторую совокупность знаний. Правовые средства, которыми располагает обладатель коммерческой тайны, хотя и предоставляют ему известные возможности для ограждения его интересов, являются менее эффективными, чем те, которые имеются в распоряжении владельцев иных объектов интеллектуальной собственности. Поэтому прежде всего от самого правообладателя, от полноты и эффективности принимаемых им мер по сохранению его фактической монополии на знание зависит жизненность его права на коммерческую тайну. Важной особенностью коммерческой тайны является, далее, ее наибольшая универсальность среди других объектов интеллектуальной собственности. Если под изобретениями, промышленными образцами, товарными знаками и иными объектами интеллектуальной собственности закон понимает вполне определенные результаты интеллектуальной деятельности, то под понятие коммерческой тайны могут быть подведены самые разнообразные сведения, связанные с производством, технологической информацией, управлением, финансами и другой деятельностью предпринимателя. При этом коммерческой тайной могут быть объявлены вполне потенциально патентоспособные решения, которые правообладатель по каким-либо причинам не желает обнародовать и патентовать в установленном порядке. Вместе с тем возможности предпринимателей по отнесению сведений, связанных с их деятельностью, к коммерческой тайне не безграничны. Любое государство вправе осуществлять контроль за деятельностью предпринимателей, следить за своевременностью и полнотой уплаты налогов, оценивать воздействие их деятельности на окружающую среду и т.д. Поэтому повсеместно законом, иными правовыми актами или судебной практикой определяются сведения, которые не могут составлять коммерческую тайну. В РФ круг таких сведений установлен постановлением Правительства РФ от 5 декабря 1991 г. N 35 "О перечне сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну", а также некоторыми другими актами. Согласно Положению о бухгалтерском учете и отчетности в РФ, утвержденном Министерством финансов РФ 26 декабря 1994 г., годовая бухгалтерская отчетность организации является открытой для заинтересованных пользователей банков, инвесторов, кредиторов, покупателей, поставщиков и др., которые могут знакомиться с годовой бухгалтерской отчетностью и получать ее копии с возмещением расходов на копирование (п.81) Специфической чертой коммерческой тайны, выделяющей ее среди других объектов интеллектуальной собственности, является неограниченность срока ее охраны. Право на коммерческую тайну действует до тех пор, пока сохраняется фактическая монополия лица на информацию, которая ее образует, а также имеются предусмотренные законом условия ее охраны. Это обстоятельство делает избрание данной формы охраны привлекательным для предпринимателей в тех случаях, когда их не удовлетворяет принцип срочности патентной охраны. [41] Наконец, коммерческая тайна как объект интеллектуальной собственности не требует официального признания ее охраноспособности, государственной регистрации или выполнения каких-либо иных формальностей, а также уплаты государственных пошлин. Это также имеет значение в выборе данной формы достигнутого результата интеллектуальной деятельности среди имеющихся возможностей. Порядок отнесения информации к конфиденциальной и виды конфиденциальной информации установлены Указом Президента РФ № 188 от 06.03.1997. лОб утверждении перечня сведений конфиденциального характера [42]. В соответствии с данным Указом, к конфиденциальной информации относятся: Сведения о фактах, событиях и обстоятельствах частной жизни гражданина, позволяющие идентифицировать его личность (персональные данные), за исключением сведений, подлежащих распространению в средствах массовой информации в установленных федеральными законами случаях. Сведения, составляющие тайну следствия и судопроизводства. Служебные сведения, доступ к которым ограничен органами государственной власти в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации и федеральными законами (служебная тайна). Сведения, связанные с профессиональной деятельностью, доступ к которым ограничен в соответствии с Конституцией Российской Федерации и федеральными законами (врачебная, нотариальная, адвокатская тайна, тайна переписки, телефонных переговоров, почтовых отправлений, телеграфных или иных сообщений и так далее). Сведения, связанные с коммерческой деятельностью, доступ к которым ограничен в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации и федеральными законами (коммерческая тайна). Сведения о сущности изобретения, полезной модели или промышленного образца до официальной публикации информации о них. Таким образом, коммерческая тайна является одним из видов конфиденциальной информации.[43] Исходя из положений законодательства, к коммерческой тайне может быть отнесена только документированная информация, т.е. информация, которая зафиксирована на каких-либо материальных носителях. Такой вывод подтверждается и тем, что проектом закона лО коммерческой тайне[44] коммерческой тайной также признаются сведения, зафиксированные на каких-либо материальных носителях: документах, материальных объектах, в том числе физических полях, в которых информация составляющая коммерческую тайну, находит своё отображение в виде символов, образов, сигналов, технических решений и процессов.[45] Идеи, замыслы, сведения и прочие данные, какую бы ценность для их обладателя они не представляли, если они не зафиксированы в какой-либо материальной форме, по действующему законодательству остаются незащищёнными. Между тем, в отношении информации важно не то, в какой форме она существует, а то, какова ценность сведений, которые она содержит. Следует отметить, что законодательство других стран не связывает предоставление правовой охраны сведениям, составляющим коммерческую тайну, с их фиксацией на каких-либо материальных носителях. Таковы основные особенности коммерческой тайны как объекта интеллектуальной собственности. Их анализом, однако, характеристика коммерческой тайны не ограничивается. Как и по отношению к другим объектам интеллектуальной собственности, применительно к коммерческой тайне закон устанавливает ряд критериев охраноспособности, которым она должна соответствовать, чтобы пользоваться правовой охраной. Особенностью рассматриваемого объекта интеллектуальной собственности является то, что проверка охраноспособности коммерческой тайны осуществляется не в порядке специальной предварительной процедуры, а только тогда, когда право на коммерческую тайну нарушается или оспаривается и требуется установить, существовало или оспаривается ли оно вообще. Российское законодательство, как и законодательство большинства европейских стран, предъявляет к коммерческой тайне следующие три требования. Во-первых, информация должна иметь действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу ее неизвестности третьим лицам. В соответствии с данным критерием из числа сведений, составляющих коммерческую тайну, исключаются те из них, которые не представляют никакого интереса для окружающих, которые не могут быть использованы третьими лицами для достижения своих целей, которые бы никто не приобрел, если бы они были предложены к продаже. Кроме того, те сведения, которые обладают действительной или потенциальной ценностью, должны быть неизвестны третьим лицам. Под третьими лицами в данном случае понимаются те лица, для которых эти сведения представляют коммерческий интерес. Ими могут быть другие предприниматели, конкурирующие с обладателем коммерческой тайны, его контрагенты по хозяйственным обязательствам, потребители его продукции, работ и услуг и т.д. Известность сведений должностным лицам и иным работникам органов и организаций, которым эти сведения стали известны в связи с выполнением ими служебных обязанностей и на которых лежит обязанность по сохранению их в тайне, не препятствует признанию информации коммерческой тайной. Во-вторых, к информации, составляющей коммерческую тайну, не должно быть свободного доступа на законном основании. Если соответствующая информация может быть получена законным образом любым заинтересованным лицом, например, путем изучения открытых данных, анализа образцов выпускаемой продукции, знакомства с публикациями и т.п., она коммерческой тайной не признается. В-третьих, чтобы информация считалась коммерческой тайной, требуется, чтобы обладатель информации принимал меры к охране ее конфиденциальности. Спектр этих мер весьма обширен. К ним могут быть отнесены разнообразные меры технического, организационного и юридического характера, которые направлены на то, чтобы оградить информацию от несанкционированного доступа третьих лиц. При этом, конечно, не требуется, чтобы обладатель информации принимал все мыслимые средства для ее охраны. Важно, чтобы из его конкретных действий ясно следовало его желание сохранить определенные сведения в тайне от окружающих. Следует подчеркнуть, что при важности всех названных условий охраноспособности коммерческой тайны, последнее из них является, пожалуй, решающим. Если, например, обладатель информации не позаботился о том, чтобы возложить на конкретных лиц, будь то наемные работники или контрагенты, обязанности по неразглашению известных им сведений, его шансы на защиту нарушенных интересов крайне невелики. Анализ понятия и признаков коммерческой тайны будет неполным, если не коснуться вопроса о соотношении коммерческой тайны и некоторых смежных с нею понятий. Помимо коммерческой тайны российское законодательство выделяет еще несколько видов сведений, которые должны сохраняться в тайне. Речь, в частности, идет о государственной, военной, медицинской, нотариальной, адвокатской, банковской тайнах, личной и семейной тайне, тайне усыновления, тайне следствия и т.д. Отношения, связанные с каждой из названных выше и некоторыми другими видами тайн, специально регламентируются соответствующим законодательством, устанавливающим как право на сохранение соответствующих сведений в тайне, так и ответственность лиц, разгласивших их без санкции правообладателя. Коммерческая тайна отличается от всех этих видов тайн тем, что сведения, ее составляющие, относятся к коммерческой деятельности предпринимателя и имеют коммерческую же ценность. Далее, наряду с термином "коммерческая тайна" в законодательстве и на практике широко используются такие термины, как "секрет производства", "ноу-хау", "торговые секреты", "конфиденциальная информация" и т.д. Хотя каждый из названных терминов имеет присущий лишь ему оттенок и применяется обычно в достаточно определенной ситуации, все они обозначают, в сущности, одно и то же понятие, которое в новом ГК РФ получило наименование "служебной и коммерческой тайны". Можно долго спорить о том, является ли это наименование наилучшим, но с закреплением его в законе необходимо считаться. Если обратиться к зарубежному законодательству, то в большинстве стран это понятие именуется "Trade secrets" или "торговые секреты", что тоже, конечно, весьма приближенно выражает суть обозначаемого им явления. Поэтому важно не то, какое название имеет информация, которая охраняется законом от несанкционированного доступа третьих лиц, а то, каким требованиям должна соответствовать эта информация. [46] В этой связи вполне допустимо, чтобы, следуя сложившимся традициям, при передаче по договорам технологических знаний и опыта работы использовались привычные термины "секреты производства" и "ноу-хау", при заключении обычного хозяйственного договора в него включалось условие о "конфиденциальности" и т.д. Конечно, во избежание недоразумений, в частности бездумного подхода отдельных судей к оценке используемой в контрактах терминологии, лучше специально оговорить в договоре, что под соответствующим термином имеется в виду коммерческая тайна или прямо сослаться на ст.139 ГК РФ. Определенные трудности возникают при определении коммерческой тайны предприятий, фирм, компаний со смешанным капиталом. Например, частный и государственный капитал; государственный и иностранный частный капитал; отечественный и иностранный частный капитал. Неизбежно столкновение интересов нашего и иностранного собственника как между собой, так и с государством. В последнем случае необходимо учитывать наличие государственной (военной) тайны, служебной тайны, иных сведений, определяемых уголовным законом, а также промышленную тайну. Сведения, составляющие государственные секреты, перечислены в специальных нормативных актах, утверждаемых Российским правительством. На их основании издаются ведомственные акты, определяющие виды секретов, подлежащих охране. Коммерческая же тайна может включаться в перечни государственных секретов, а может и не относиться к ним. Посягательство на секреты государственных предприятий и учреждений преследуется уголовным законом, тогда как предпринимательские секреты уголовным законом не защищены. Например, способ производства и заварки чая для государства не представляет ценности, а для предпринимателя - это фирменный секрет, на котором держится все его предприятие.1.4 Субъекты и содержание права на служебную и коммерческую тайну
Исходя из того, что коммерческой тайной в соответствии с действующим законодательством признаются лишь сведения, касающиеся предпринимательской деятельности, субъектами права на коммерческую тайну являются лица, которые занимаются такой деятельностью. Согласно п.1 ст.2 ГК РФ предпринимательской считается самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке. Субъектами предпринимательства и, соответственно, обладателями прав на коммерческую тайну, могут быть как физические, так и юридические лица. Граждане, выступающие в гражданском обороте в качестве потребителей или ином своем обычном качестве, равно как и граждане, занимающиеся предпринимательством с нарушением установленного порядка, правом на охрану коммерческой тайны не пользуются. Что касается юридических лиц, то субъектами права на коммерческую тайну являются прежде всего те из них, которые относятся к коммерческим организациям. Ими, как известно, являются хозяйственные товарищества и общества, производственные кооперативы, государственные и муниципальные унитарные предприятия. Юридические лица, являющиеся некоммерческими организациями (потребительские кооперативы, общественные и религиозные организации, учреждения, благотворительные и иные фонды и др.), также могут быть обладателями прав на коммерческую тайну, если дело касается сведений, относящихся к разрешенной им предпринимательской деятельности. Наряду с гражданами РФ и отечественными юридическими лицами правом на охрану коммерческой тайны в РФ пользуются иностранцы. На них распространяются без каких-либо изъятий общие правила, действующие в рассматриваемой области на территории РФ. Сущность права на коммерческую тайну состоит в обеспеченной обладателю информации возможности засекречивать эту информацию от широкой публики и требовать, чтобы третьи лица воздерживались от использования незаконных методов получения данной информации. Рассматриваемое право имеет, как это можно заметить, две тесно взаимосвязанных, но все же относительно самостоятельных стороны. Первую из них образует возможность правообладателя на собственные активные действия, направленные на сохранение конфиденциальности информации. Поскольку, как уже отмечалось, право на коммерческую тайну базируется на фактической монополии правообладателя, на нем самом лежит главная забота о том, чтобы сохранить эту монополию. Для этого субъект права на коммерческую тайну может использовать все допускаемые законом средства по обеспечению секретности информации. Арсенал этих средств достаточно богат. Сюда относятся разнообразные организационные мероприятия, связанные, в частности, с подбором работников, организацией документооборота, введением пропускного режима и т.д. Важнейшее значение имеет разработка и принятие локальных правовых актов, таких, например, как Правила внутреннего трудового распорядка, Положение об охране коммерческой тайны, Инструкции по работе с документацией и т.п. Необходимой мерой для обеспечения охраны коммерческой тайны является возложение на лиц, владеющих соответствующими сведениями в силу своей служебной деятельности, юридической обязанности по их неразглашению. В этих целях в трудовые договоры с работниками, а также другими привлекаемыми лицами, может включаться специально условие о сохранении конфиденциальности и ответственности за его нарушение. Возможно оформление и специального обязательства о неразглашении коммерческой тайны. Наконец, обладатель коммерческой тайны может применять любые допускаемые законом технические средства охраны помещений, защиты телефонных переговоров от прослушивания и т.д. Вторую сторону рассматриваемого права составляет возможность требовать от третьих лиц воздержания от незаконного завладения информацией, составляющей коммерческую тайну. Важно подчеркнуть, что в данном случае речь идет не о запрете использования данной информации третьими лицами без согласия ее обладателя. Владелец коммерческой тайны обладает лишь фактической, а не юридической монополией на ее использование. Запрещается лишь посягать на эту монополию с помощью незаконных средств. Если информация получена заинтересованным лицом законным образом, хотя бы и без санкции ее обладателя, например, в связи с каким-либо упущением последнего, он нарушителем не считается. Хотя действующее российское законодательство не указывает, какие методы получения информации являются незаконными, данный вопрос не представляет особой сложности. Во всем мире к числу таких методов относят промышленный шпионаж, подкуп служащих обладателя коммерческой тайны, проникновение в помещение, прослушивание средств связи, вскрытие корреспонденции и т.д. Большинство из названных мер запрещены специальным законодательством и образуют составы административных или уголовных правонарушений. В тех случаях, когда специального запрета на использование некоторых мер в действующем законодательстве не содержится, следует исходить из смысла правил, запрещающих недобросовестную конкуренцию. К числу правовых возможностей обладателя коммерческой тайны следует отнести также его возможность по распоряжению принадлежащим ему объектом интеллектуальной собственности. Прежде всего он может в любой момент раскрывать перед публикой те сведения, которые составляли коммерческую тайну, если это не нарушает принятых им обязательств перед контрагентами. Далее, обладатель информации, которая является конфиденциальной, может продать или иным образом переуступить эту информацию заинтересованному лицу. В частности, предметом такого договора могут быть результаты проведенных маркетинговых исследований, технология или иное техническое новшество (секрет производства, ноу-хау) и т.д. Условиями такой переуступки информации являются обычно отказ самого правообладателя от ее дальнейшего использования, а также его обязательство не передавать эту информацию другим лицам. Наконец, субъект коммерческой тайны может предоставлять другим лицам разрешение на использование конфиденциальной информации в собственной сфере. Иными словами, допускается выдача третьим лицам лицензий, которые, в свою очередь, могут носить исключительный или неисключительный характер. Предметом таких лицензий чаще всего являются технологические секреты, опыт управленческой, финансовой и производственной деятельности и т.д., которые не имеют патентной охраны, но представляют большую коммерческую ценность. Очень часто подобные соглашения заключаются в дополнение к договорам о предоставлении права на использование запатентованного объекта, товарного знака, входят в содержание договоров франчайзинга и т.д. Условия и форма лицензионных соглашений определяются самими сторонами. На практике такие соглашения близки к лицензионным договорам о предоставлении прав на использование запатентованных объектов. Однако особое внимание в них по вполне понятным причинам уделяется вопросам о сохранении конфиденциальности, условиям и порядку передачи сведений третьим лицам, а также ответственности за разглашение коммерческой тайны. Право на коммерческую тайну, как и другие исключительные права, имеет свои собственные пределы. Выше уже отмечалось, что не могут быть засекречены отдельные виды сведений, которые определены законом или иными правовыми актами. Обладатель сведений, применяющий меры по охране их конфиденциальности, не может при этом нарушать охраняемые законом права и интересы других лиц, а также использовать такие средства охраны конфиденциальности информации, которые способны причинить неадекватный вред жизни и здоровью окружающих. [47] Наряду с предоставлением возможностей по владению и распоряжению коммерческой тайной, закон возлагает на ее обладателя и некоторые обязанности. К их числу относится прежде всего долг обладателя информации по принятию мер к охране ее конфиденциальности, что, как уже отмечалось, образует один из важнейших критериев охраноспособности рассматриваемого объекта интеллектуальной собственности. Кроме того, субъект коммерческой тайны в предусмотренных законом случаях и указанных им пределах обязан раскрыть конфиденциальность информации по требованию компетентных государственных органов и должностных лиц. [48] Например, таким правом на получение информации, в том числе составляющей коммерческую тайну, пользуются следственные органы в связи с расследованием находящихся в их производстве уголовных дел. При этом на указанных органах и конкретных должностных лицах лежит обязанность по неразглашению данной информации перед третьими лицами. Прекращение права на коммерческую тайну может быть обусловлено двумя обстоятельствами. К ним относятся утрата фактической монополии на сведения, которые становятся доступными третьим лицам и, соответственно, утрачивают свою коммерческую ценность, а также отнесение соответствующих сведений в установленном законом порядке к числу сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну.1.5 Государственная тайна
Вопросы, связанные с государственной тайной, ее охраной, а также вопросы разглашения государственной тайны были и остаются актуальными во все времена. Защита государственной тайны является одним из наиболее важных направлений деятельности государственных органов. Россия тратит огромные бюджетные средства на обеспечение и защиту безопасности страны и ее граждан. Объектом тяготения иностранных разведок являются лзащищаемые государством важнейшие сведения (государственная тайна) о состоянии обороноспособности страны, ее внешнеполитическом, экономическом, разведывательном, контрразведывательном и научно-техническом потенциале. Под понятием лгосударственная тайна стоят огромные финансовые средства и активы, труд множества поколений ученых, учебных заведений, научно-исследовательских институтов, экспериментальных баз, инфраструктура и т.д. [49]Огромных бюджетных вложений требует сегодня разработка научного открытия, это деньги, которые государство отрывает от пенсионеров, детских учебных заведений и многих других, ради завтрашнего дня, поскольку завтрашнее благополучие неразрывно связано с инвестициями в научно-технический процесс сегодня. Во всем мире под государственной тайной рассматривали сведения, относящиеся к внешней политике и обороне, а у нас государственной тайной был охвачен огромный объем информации - от здоровья руководителей партии и государства до рецептуры хлеба и вареной колбасы. Федеральный закон РФ лО государственной тайне [50] от 21.07.1993 г. под государственной тайной понимает защищаемые государством сведения в области его военной, внешнеполитической, экономической, разведывательной, контрразведывательной и оперативно-розыскной деятельности, распространение которых может нанести ущерб безопасности Российской Федерации. Рассмотрим чем отличается коммерческая тайна от государственной. Сведения, составляющие государственную тайну, установлены соответствующим перечнем и подлежат защите со стороны государства. Коммерческая тайна перечнем не определена, поскольку она всегда разная применительно к различным предприятиям и фирмам. Другое отличие состоит в том, что государственная тайна охраняется силой государства в лице соответствующих органов, а коммерческая тайна - службой безопасности предприятия. При этом следует иметь в виду, что коммерческие секреты могут быть государственными секретами, однако государственные секреты не могут быть коммерческой тайной, поскольку в противном случае шла бы торговля государственными интересами. Государственную тайну составляют предусмотренные в специальных перечнях важнейшие сведения, разглашение которых может причинить существенный вред интересам России. Согласно ч. 4 ст. 29 Конституции РФ перечень сведений, составляющих государственную тайну, может определяться только федеральным законом. Статья 5 Закона относит к государственной тайне следующие сведения в военной области:#G0 о содержании стратегических и оперативных планов, документов боевого управления по подготовке и проведению операций, стратегическому, оперативному и мобилизационному развертыванию войск, об их боеспособности и мобилизационной готовности, о создании и использованию мобилизационных ресурсов; о направлениях развития вооружения и военной техники, содержании и результатах выполнения целевых программ, научно- исследовательских и опытно-конструкторских работ по созданию и модернизации образцов вооружения и военной техники; о количестве, устройстве и технологии производства ядерного и специального оружия, технических средствах и методах его защиты от несанкционированного применения; о тактико-технических характеристиках и возможностях боевого применения образцов вооружения и военной техники, свойствах, рецептурах или технологиях производства новых видов ракетного топлива или взрывчатых веществ военного назначения; о дислокации, назначении, степени готовности и защищенности режимных и особо важных объектов, об их проектировании и строительстве, а также об отводе земель, недр и акваторий для этих объектов; о дислокации, действительных наименований, организационной структуре, вооружении и численности объединений, соединений и частей Вооруженных Сил Российской Федерации. Указом Президента РФ от 30.11.1995 г. № 1203 лОб утверждении перечня сведений отнесенных к государственной тайне этот перечень уточнен и конкретизирован. Условие о неразглашении государственной тайны может быть предусмотрено в трудовом договоре только с работником, которому сведения, составляющие такую тайну, станут известны в связи с исполнением им своей трудовой функции. Следует отметить, что с лицами, которые по характеру выполняемой работы будут иметь доступ к государственной тайне, трудовой договор заключается только после оформления допуска по соответствующей форме. Согласно ст. 21 Закона лО государственной тайне допуск граждан к государственной тайне осуществляется в добровольном порядке и предусматривает: согласия на частичные, временные ограничения их прав в соответствии со статьей 24 указанного Закона; письменное согласие на проведение в отношении их полномочными органами проверочных мероприятий; определение видов, размеров и порядка предоставления льгот, предусмотренных настоящим Законом; ознакомление с нормами законодательства Российской Федерации о государственной тайне, предусматривающими ответственность за его нарушение; принятие решения руководителем органа государственной власти, предприятия, учреждения или организации о допуске оформляемого лица к сведениям, составляющим государственную тайну. Устанавливается три формы допуска к государственной тайне должностных лиц и граждан, соответствующие трем степеням секретности сведений, составляющих государственную тайну: к сведениям особой важности, совершенно секретным или секретным. Глава 2. Коммерческая, служебная, государственная и иная тайна в трудовых отношениях 2.1 Порядок отнесения сведений к коммерческой тайне организацииРынком владеет тот,
кто владеет информацией
Пол Гейтс Первым вопросом, который необходимо решить для охраны коммерческой тайны в организации, является определение круга сведений, составляющих коммерческую тайну, а также возможное распределение их по категориям важности в зависимости от их ценности для организации, характера и размера ущерба, который может быть нанесен организации при разглашении этих сведений. К решению этой проблемы следует подходить особенно тщательно. Если какие-либо данные, прямые или косвенные, будут упущены из внимания, то все принимаемые меры могут оказаться неэффективными. С другой стороны, излишние меры по ограничению доступа к информации осложнят работу и приведут к неоправданным экономическим издержкам. Правильная организация выделения и защиты коммерческой тайны должна не только не мешать работе предприятия, но даже способствовать его прибыльной деятельности. При этом сведения, составляющие коммерческую тайну организации, отражаются в лПеречне сведений, составляющих коммерческую тайну предприятия, утверждаемом руководителем организации (см. приложение). При разработке Перечня необходимо учитывать требования постановления Правительства Российской Федерации от 5.12.91 №35 УО передаче сведений, которые не могут составлять коммерческую тайнуФ. Практика показывает, что данный вопрос лучше решать коллегиально. Для разработки Перечня приказом руководителя организации создается комиссия из наиболее квалифицированных и компетентных специалистов основных подразделений и представителей службы безопасности (или РСО). Для подготовки перечня сведений, относящихся к коммерческой тайне организации, целесообразно привлечь наиболее компетентных специалистов, знакомых как с деятельностью предприятия в целом, так и с работой отдельных подразделений. Создается группа в составе не более 4-5 человек, в которую желательно включить: a) специалиста, владеющего финансовыми вопросами, конъюнктурой рынка и данными в отношении конкурирующих фирм b) специалиста, полностью представляющего систему организации работы предприятия, ее особенности c) специалиста, по связям с другими организациями, а также по вопросам заключения контрактов, договоров d) специалиста, обладающего всеми сведениями о выпускаемой продукции, технологическом цикле ее проектирования и производства, о прохождении всех видов информации (устной, документальной, в виде образцов, узлов, блоков, готовой продукции). Если организации достаточно велико или производимая продукция имеет разнородный характер, можно создать несколько таких групп: одну - главную, в целях координации и обобщения результатов работы, остальные в зависимости от необходимости по каждому отдельному участку. [51] С другой стороны, не исключено, что организация может состоять лишь из нескольких человек, особенно на первых этапах. Тогда, действительно, указанную задачу способен решить один руководитель, при условии, что он будет владеть перечисленной выше информацией. Но все же, во избежание субъективных ошибок, лучше рассматривать эти вопросы как минимум вдвоем. Как уже сказано, в группе должны быть руководящие специалисты, обладающие полным объемом данных, которые могут быть отнесены к коммерческой тайне. Однако это не означает, что следует обязательно знакомить всех привлекаемых экспертов с конкретными сведениями, могущими представлять коммерческую тайну, если ранее они эти сведения не знали. В большинстве случаев достаточно, если хотя бы один из них осведомлен в деталях по отдельному рассматриваемому вопросу, а остальные представляют себе общий характер. Такой подход сделает работу группы более рациональной и исключит уже на первом этапе возможные предпосылки к необоснованному распространению коммерческой тайны. Далее, перед группой экспертов необходимо поставить комплекс вопросов в следующей последовательности: выделить все виды деятельности организации, приносящие прибыль на данный момент исходя из имеющихся данных о рынке сбыта, оценить превышает ли уровень прибыли для данного вида деятельности аналогичные показатели у других организаций определить вероятную перспективу рентабельности этой деятельности. Если с экономической точки зрения вид деятельности устраивает организацию в данный момент и в перспективе, а прибыль выше, чем у конкурирующих фирм, то организация располагает определенной коммерческой тайной и необходимо продолжить анализ. В этом случае эксперты должны определить, что именно в данном виде деятельности позволяет получать прибыль. Примеры могут быть самыми различными. Так, для сведений научного характера - это, как правило: идеи, изобретения, открытия отдельные формулы новые технические проекты новые методы организации труда и производства программное обеспечение ЭВМ результаты научных исследований. Для сведений технологического характера: конструкторская документация, чертежи, схемы, записи описания технологических испытаний Уноу-хауФ точные знания конструкционных характеристик создаваемых изделий и оптимальные параметры разрабатываемых технологических процессов (размеры, объемы, конфигурация, процентное содержание компонентов, температура, давление, время и др.) сведения о материалах, из которых изготовлены отдельные детали, условиях экспериментов и оборудовании, на котором они проводились и т.д. используемые организацией отдельные новые, либо уникальные измерительные комплексы и приборы, станки, оборудование. Для сведений делового характера: сведения о заключенных или планируемых контрактах данные о поставщиках и клиентах обзоры рынка, маркетинговые исследования информация о конфиденциальных переговорах калькуляция издержек производства организации, структуры цен, уровень прибыли планы развития организации и его инвестиций. Если в выделении узловых сведений возникают проблемы, то можно изучить рассматриваемый вид деятельности по отдельным технологическим этапам, по логическому алгоритму действий, по временным отрезкам. В любом случае полезными будут аналогичные примеры организации защиты секретов западными фирмами. Так, крупнейшие в мире производители прохладительных напитков фирмы УКока- КолаФ и УПепси-КолаФ выделяют в качестве главных секретов специальные добавки в концентрат, из которого изготавливаются напитки. Американские машиностроительные и приборостроительные фирмы, широко рекламируя высокие качественные характеристики своей продукции, держат в глубоком секрете технологические особенности изготовления основных узлов, определяющих данные характеристики. Следует учесть и другие факторы. Например, организация может применять широко известные методы производства, технологические приемы, оборудование и т.п. и при этом достигать высокой прибыли. Несмотря на общедоступность таких данных, сам факт их применения может являться коммерческой тайной. Некоторые организации получают прибыль за счет монопольного положения на рынке, т.е. отсутствия производителей такого же вида товара в данном регионе. Не следует в этом случае пренебрегать своевременными мерами по защите коммерческой тайне, т.к., используя свободный доступ к необходимым данным, даже небольшая организация способна быстро организовать аналогичное производство и составить конкуренцию. Нельзя использовать отнесение каких-либо сведений к категории коммерческой тайны в целях уклонения от уплаты налогов, сокрытия фактов нанесения ущерба здоровью людей, а также других противозаконных действий. Результатом работы экспертов должен стать перечень сведений, составляющих коммерческую тайну организации. Вполне естественно, что по мере необходимости этот перечень должен пересматриваться, изменяться и дополняться. В Перечне, если возможно, желательно указать конкретный срок, на который те или иные сведения отнесены к коммерческой тайне. Перечень доводится до структурных подразделений и соисполнителей в части их касающейся, для руководства в работе и приведения в соответствие с ним грифа работ (целесообразно применять гриф Укоммерческая тайнаФ), документов и изделий. Исполнитель и руководитель, подписывающий документ, оценивают при его подготовке содержащиеся в нем сведения, составляющие коммерческую тайну организации. При наличии таких сведений на первом, титульном листе в правом верхнем углу должен быть поставлен гриф. Например, Укоммерческая тайнаФ. Исключение сведений из категории составляющих коммерческую тайну организации производится по окончании контрольного срока, на который она устанавливалась или ранее, в связи с наступлением определенных обстоятельств (появление нового образца, утечка информации к конкуренту и т.п.). Решение о досрочном исключении сведений из категории составляющих коммерческую тайну организации производится по окончании контрольного срока, на который она устанавливалась или ранее, в связи с наступлением определенных обстоятельств (появление нового образца, утечка информации к конкуренту и т. п.). Решение о досрочном исключении сведений из категории, составляющих коммерческую тайну, принимаются теми же лицами, которые утвердили Перечень. В основе этой системы должна лежать заинтересованность исполнителей работ как в выявлении новых объектов защиты, так и в определении оптимального момента снятия ограничений на распространение ранее защищаемой информации. В тех случаях, когда публикация необходима для закрепления приоритета или поддержания престижа отечественной науки, вместо конкретных приводятся сведения более общего характера. Например, точные значения характеристик и параметров могут быть заменены на диапазоны, в которых они находятся. При открытом опубликовании сведений рекомендуется уделять больше внимания рекламной привлекательности ее результатов, чтобы заинтересовать в их использовании потенциальных потребителей внутри страны и за рубежом. Вместе с тем объем публикуемых данных не должен быть достаточным для самостоятельного внедрения без дополнительной информации разработчика, которая именно и подлежит защите. Защита права на коммерческую тайну охватывает собой систему мер, направленных на восстановление нарушенных интересов правообладателя, а также механизм их реализации. Понятие защиты права в ее точном юридическом смысле не следует смешивать с понятием охраны права, которое обычно трактуется более широко, так как включает в себя любые меры, направленные на обеспечение интересов управомоченного. В рассматриваемой сфере охраной, а не защитой права на коммерческую тайну должны считаться такие меры, как, например, страхование риска раскрытия конфиденциальности сведений, составляющих коммерческую тайну, отражение обязанности по сохранению коммерческой тайны в договорах с работниками и контрагентами, принятие необходимых организационных и технических мер по сохранению секретности сведений и т.п. [52] К мерам же защиты приходится обращаться там и тогда, где и когда право на коммерческую тайну уже нарушено или по крайней мере имеется реальная угроза его нарушения. Еще раз подчеркнем, что в соответствии с действующим российским законодательством нарушением права на коммерческую тайну считается не всякое получение третьим лицом неизвестной ему ранее и ценной для него в коммерческом отношении информации, а только завладение этой информацией с помощью незаконных методов. В этой связи на обладателе информации лежит обязанность не только доказать, что эта информация отвечала всем установленным законом критериям охраноспособности, но и что конкретное лицо получило доступ к ней, используя незаконные способы, которые либо прямо запрещены законом (проникновение в жилище, вскрытие корреспонденции и т.д.), либо противоречат общим принципам добросовестной конкуренции (подкуп служащих, не являющихся должностными лицами, приобретение информации у контрагента обладателя права на коммерческую тайну, на котором лежала обязанность по сохранению конфиденциальности, и т.д.). Если доказать это обстоятельство правообладатель не сможет, его право защите не подлежит. Защита права на коммерческую тайну осуществляется практически лишь в одной, а именно в юрисдикционной форме, суть которой состоит в обращении за помощью к компетентным государственным органам. Самозащита нарушенных прав, при условии, что она не превращается в самоуправство, в рассматриваемой сфере сводится к возможности самостоятельной нейтрализации и выведению из строя технических средств, незаконно внедренных третьими лицами с целью получения информации, а также принятию оперативных мер по дезинформации лиц, незаконно получивших засекреченные сведения, с целью предотвращения возможного ущерба от их разглашения. [53]В порядке самозащиты могут, пожалуй, применяться и некоторые санкции по отношению к контрагентам по хозяйственным договорам и наемным работникам, нарушающим обязательство о неразглашении конфиденциальных сведений. Основной же формой защиты права на коммерческую тайну является юрисдикционная процедура, которая, в свою очередь, подразделяется на судебный и административный порядки.[54] Значение общего правила имеет судебный порядок защиты, предполагающий обращение с иском о защите нарушенных прав в суд. Поскольку вопрос о коммерческой тайне непосредственно связан с предпринимательской деятельностью, данные иски в основном относятся к подведомственности арбитражных судов. В тех случаях, когда в качестве ответчика выступает работник, разгласивший коммерческую тайну вопреки трудовому договору, дело рассматривается в суде общей инстанции. Административный порядок защиты права на коммерческую тайну, который именуется еще специальным, применяется лишь в случаях, указанных в законе (п.2 ст.11 ГК РФ). Возможность обращения с заявлением о допущенном нарушении права на коммерческую тайну в федеральный антимонопольный орган вытекает из Закона РСФСР "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках". В соответствии со ст.ст.22-29 указанного Закона федеральный антимонопольный орган, рассмотрев обстоятельства дела, вправе вынести обязательное для исполнения предписание об устранении нарушения и применять к нарушителю установленные законом санкции. Однако с учетом того, что в настоящее время любое решение, принятое в административном порядке, может быть обжаловано в суд, а сами дела, связанные с нарушением права на коммерческую тайну, чаще всего не столь очевидны, как, например, большинство дел о нарушениях антимонопольного законодательства, данный порядок защиты применяется весьма редко.[55] Защита права на коммерческую тайну осуществляется с помощью определенных способов. Ст.132 ГК РФ содержит прямое указание лишь на один из них, а именно возмещение причиненных убытков, но допускает возможность применения и других способов защиты, предусмотренных ГК РФ и иными правовыми актами. Общий, хотя и не исчерпывающий перечень этих способов содержится в ст.12 ГК РФ. Разумеется, не все они могут быть использованы в рассматриваемой сфере, так как характер нарушенного права и природа самого нарушения ставят естественные границы возможного выбора.[56] Так, иск о признании права на коммерческую тайну может быть использован тогда, когда данное право кем-либо оспаривается. Например, ст.8 Патентного закона РФ предоставляет работодателю возможность сохранить в тайне техническое или художественно-конструкторское решение задачи, созданное работником в связи с выполнением им служебных обязанностей или полученного от работодателя конкретного задания, если договором между ними не предусмотрено иное. Если, несмотря на принятие работодателем в установленный законом срок именно этого варианта охраны своих прав, работник предпримет попытку подачи заявки на выдачу патента либо иным образом будет готов раскрыть сущность достигнутого результата, работодатель может защитить свои интересы с помощью иска о признании права на коммерческую тайну. Этот же иск используется тогда, когда от предпринимателя без установленных законом оснований кто-либо требует раскрыть информацию, составляющую коммерческую тайну. Такой способ защиты права на коммерческую тайну, как восстановление положения, существовавшего до нарушения, и пресечение действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения, может быть использован в тех случаях, когда совершенное правонарушение еще не привело к полному прекращению самого нарушенного права и имеется фактическая возможность ликвидации последствий нарушения. Например, на лицо, завладевшее информацией с помощью незаконных методов, может быть возложена обязанность по возврату технической документации или уничтожению материальных носителей информации, ему может быть запрещено использовать данную информацию в его собственной сфере, а также распространять информацию среди третьих лиц и т.д.[57] Обладатель конфиденциальной информации может потребовать признания недействительным акта государственного органа или органа местного самоуправления, которым ему предписано раскрыть секретность информации, если он считает, что действия соответствующего органа выходят за пределы компетенции последнего, не вызываются необходимостью или иным образом противоречат закону. Если нарушением права на коммерческую тайну ее обладателю причинены убытки, лицо, незаконным методом получившее информацию, должно эти убытки возместить. Такая же обязанность возлагается на работников, разгласивших коммерческую тайну вопреки трудовому договору, в том числе контрагенту, и на контрагентов, сделавших это вопреки гражданско-правовому договору. Убытки должны быть возмещены в полном объеме, т.е. компенсации подлежит как реальный ущерб в имуществе потерпевшего, так и упущенная им выгода. Обязанность обосновать размер убытков возлагается, однако, на самого потерпевшего, что во многом усложняет применение данного способа защиты права на коммерческую тайну на практике.[58] Задача обладателя нарушенного права в этом плане несколько облегчается тогда, когда нарушителем извлечены доходы за счет использования незаконно полученной информации. В этом случае потерпевший вправе потребовать возмещения наряду с другими убытками упущенной выгоды в размере не меньшем, чем такие доходы. Проблема взыскания с работника убытков будет рассмотрена далее. Завершая анализ мер защиты права на коммерческую тайну, следует указать и на возможность потерпевшего требовать привлечения к уголовной ответственности должностных лиц и иных работников государственных и других организаций, которые в нарушение их служебных обязанностей разгласили сведения, составляющие коммерческую тайну. Что касается возмещения причиненного при этом вреда, то обладатель нарушенного права вправе потребовать его покрытия либо от самой организации, например, страховой компании, работником которой разглашены конфиденциальные сведения (ст.402 ГК РФ), либо от государства, если вред причинен работниками государственных органов (ст.16 ГК РФ). 2.2 Условие работника о неразглашении тайны в трудовом договоре Как представляется, формулирование условий должно опираться на тот предусмотренный законодательством Российской Федерации перечень норм, посредством которых осуществляется правовое регулирование защиты информации и, в частности, коммерческой тайны. Прежде всего здесь должен найти свое отражение смысл норм, предусмотренных: Конституцией РФ - ч. 2 ст. 23; ч. 2 ст. 24; ч. 1 ст. 35; ч. 4 ст. 29; ст. 57 и 243 ТК РФ; Федеральным законом РФ от 20 февраля 1995 года No. 24-ФЗ "Об информации, информатизации и защите информации"; ст. 139 Гражданского кодекса РФ и Постановлением Правительства РСФСР от 5 декабря 1991 года No. 35 "О перечне сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну"; положениями о защите коммерческой тайны, предусмотренными уставом организации (работодателя). В соответствии с правилом ст. 56 ТК соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные настоящим Кодексом, законами и иными нормативными правовыми актами, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, содержащими нормы трудового права, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать действующие в организации правила внутреннего трудового распорядка. Таким образом, в соответствии со ст. 57 ТК существенными условиями трудового договора являются: место работы (с указанием структурного подразделения); дата начала работы; наименование должности, специальности, профессии с указанием квалификации в соответствии со штатным расписанием организации или конкретная трудовая функция. Если в соответствии с федеральными законами с выполнением работ по определенным должностям, специальностям или профессиям связано предоставление льгот либо наличие ограничений, то наименование этих должностей, специальностей или профессий и квалификационные требования к ним должны соответствовать наименованиям и требованиям, указанным в квалификационных справочниках, утверждаемых в порядке, устанавливаемом Правительством Российской Федерации; права и обязанности работника; права и обязанности работодателя; характеристики условий труда, компенсации и льготы работникам за работу в тяжелых, вредных и (или) опасных условиях; режим труда и отдыха (если он в отношении данного работника отличается от общих правил, установленных в организации); условия оплаты труда (в том числе размер тарифной ставки или должностного оклада работника, доплаты, надбавки и поощрительные выплаты); виды и условия социального страхования, непосредственно связанные с трудовой деятельностью. К дополнительным (факультативным) относятся условия трудового договора, которые могут касаться любых иных вопросов труда, не ухудшающие положение работника по сравнению с настоящим Кодексом, законами и иными нормативными правовыми актами, коллективным договором, соглашениями (ст. 57 ТК). Одной из сторон трудового договора (контракта) является работник, поступающий на работу. По общему правилу гражданин может заключить трудовой договор (контракт) с 16-летнего возраста, но в порядке исключения он может быть заключен с лицом, достигшим 14 и менее лет (ст. 63 ТК). Другой стороной трудового договора выступает работодатель Ц физическое или юридическое лицо независимо от организационно-правовой формы собственности. Таким образом, круг основных условий трудового договора законодательно определен. Однако в трудовом договоре, но в рамках дополнительных (факультативных) условий законодатель предоставил сторонам возможность самим устанавливать необходимые критерии для решения вопросов, в которых стороны заинтересованы. Именно дополнительные (факультативные) условия трудового договора являются тем юридически обоснованным кругом обязательств, в рамках которого и могут быть закреплены вопросы защиты информации, составляющей тайну работодателя (обладателя охраняемой законом информации). Условие о неразглашении государственной, служебной, коммерческой и иной охраняемой законом тайны может быть предусмотрено в трудовом договоре только с работником, которому сведения, составляющие такую тайну, станут известными в связи с исполнением им своей трудовой функции. В связи с этим в трудовом договоре или в приложении к нему должно быть точно указано, какие конкретно сведения, содержащие государственную, служебную, коммерческую или иную охраняемую законом тайну, доверяются данному работнику. Иными словами, по своей юридической природе подобное условие в трудовом договоре является ничем иным, как ллогическим завершением юридического оформления защиты информации, составляющей коммерческую тайну, на уровне хозяйствующего субъекта [59]. Отмеченное обстоятельство важно еще и потому, что в случае недоработанности юридического оформления защиты коммерческой, служебной и иной тайны на этапе до заключения трудового договора такое обязательство не будет иметь необходимой юридической силы. Во всяком случае, правомерность включения такого обязательства применительно к изложенной ситуации может быть успешно оспорена в судебном порядке. В договор работника, допускаемого к тайне хозяйствующего субъекта (далее - организация), либо в приложение к нему могут быть включены следующие обязательства: - не разглашать составляющую тайну организации информацию, которая будет ему доверена или станет известна по работе; - не передавать третьим лицам и не раскрывать публично информацию, составляющую коммерческую тайну организации, без согласия администрации организации; - сохранять информацию, составляющую тайну тех организаций, с которыми имеются деловые отношения; - выполнять относящиеся к работнику требования приказов, инструкций и положений по обеспечению сохранности тайны организации; - не использовать информацию, составляющую коммерческую тайну организации, для занятия другой деятельностью, которая в качестве конкурентного действия может нанести ущерб организации; - в случае попытки посторонних лиц получить от работника информацию, составляющую коммерческую или иную тайну организации, незамедлительно известить об этом соответствующее должностное лицо; - незамедлительно сообщать соответствующему должностному лицу организации об утрате или недостаче носителей информации, составляющей тайну, удостоверений, пропусков, ключей от режимных помещений, хранилищ, сейфов, личных печатей и о других фактах, которые могут привести к разглашению тайны организации, а также о причинах и условиях возможной утечки информации, составляющей коммерческую тайну; - в случае увольнения все носители информации, составляющей тайну организации (документы, чертежи, рукописи, магнитные ленты, перфокарты, перфоленты, диски, дискеты, распечатки, кино- и фотоматериалы, изделия и др.), которые находились в распоряжении работника в связи с выполнением им служебных обязанностей во время работы в организации, передать соответствующему должностному лицу организации. Работник под расписку должен быть предупрежден об ответственности за нарушение этих положений (невыполнение взятых на себя обязательств). Кроме того, в трудовом договоре либо его неотъемлемой части (обязательстве о неразглашении информации, составляющей коммерческую тайну) следует предусмотреть порядок ознакомления работника с действующими в организации положениями и инструкциями по обеспечению сохранности тайны. Вариант оформления обязательства о неразглашении тайны в виде отдельного документа следует признать более предпочтительным. Это обусловлено тем, что: во-первых, далеко не все работники организации по роду своей трудовой деятельности допускаются к коммерческой тайне - большинство из них будет свободно от обязательств по ее сохранности; во-вторых, в случае снятия грифа "коммерческая тайна" с такого рода информации обязательство не только утрачивает юридическую силу, но и может быть без особых сложностей аннулировано. в-третьих, прекращение указанного обязательства не влечет за собой необходимости вносить какие-либо отметки непосредственно в трудовой договор, что позволяет говорить о таком немаловажном факте, как относительная простота юридического оформления принятия соответствующего обязательства и его прекращения. Важно отметить, что администрация организации подтверждает в трудовом договоре, что подписанные работником обязательства не ограничивают его прав на результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них (интеллектуальная собственность) (ч. 1 ст. 44 Конституции РФ). После подписания один экземпляр обязательств следует вручить работнику. Другой категорией субъектов охраны тайны организации является непосредственно руководитель организации. В силу своих должностных обязанностей и предоставленных ему собственником полномочий (если такой руководитель сам не является собственником организации, а значит, и обладателем коммерческой тайны) руководитель организации может быть наделен исключительными правами по организации защиты информации, составляющей коммерческую тайну (реализация нормы п. 1 ст. 139 ГК). Данное обязательство, в свою очередь, означает, что такой руководитель обладает также исключительными возможностями в части информированности об охраняемых законом коммерческих секретах, в том числе и о коммерческой тайне руководимой им организации. С учетом указанных обстоятельств можно говорить о том, что на руководителя организации должны быть возложены определенные обязанности по обеспечению сохранности тайны организации. В связи с этим в контракт, заключаемый с руководителем при его найме, назначении или избрании, целесообразно включить соответствующие положения по данному вопросу. [60] При формулировании указанных положений нужно исходить из следующих критериев: - необходимо обязать руководителя строго хранить коммерческую тайну организации и не использовать ее для занятия любой другой деятельностью в ущерб организации; - в договоре следует отметить, что руководитель организации несет персональную ответственность за создание необходимых условий для обеспечения сохранности коммерческой тайны организации; - руководитель организации, как и члены трудового коллектива, должен быть предупрежден об ответственности за нарушения режима коммерческой тайны и о том, что последствиями этого могут стать расторжение контракта, а также наступление предусмотренной законом юридической ответственности. В отличие от ранее действовавшего законодательства, ст. 57 нового ТК не ограничивает возможность включения в трудовой договор условия о неразглашении служебной или коммерческой тайны случаями, предусмотренными законом и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации. В приложении №2 дипломной работы дается примерный перечень сведений, составляющих коммерческую тайну предприятия.2.3 Ответственность работника за разглашение
охраняемой законом тайны
В случае разглашения работником коммерческой, служебной или иной охраняемой законом тайны, он может быть уволен в соответствии с подп. лв п. 6 ст. 81, но при наличии следующих условий: 1. обязанность не разглашать такую тайну прямо предусмотрена трудовым договором с работником; 2. в трудовом договоре или в приложении к нему точно указано, какие конкретно сведения, содержащие коммерческую или служебную тайну, работник обязуется не разглашать; 3. коммерческая или служебная тайна стала известна работнику в связи с исполнением им трудовой функции и сведения, которые в соответствии с трудовым договором он обязуется не разглашать, согласно действующему законодательству могут быть отнесены к сведениям, составляющим служебную или коммерческую тайну. При отсутствии хотя бы одного из названных условий прекращение трудового договора по данному основанию не может быть признано правомерным. Также на работника возлагается полная материальная ответственность на основании п. 7 ст. 243 ТК РФ. Однако там установлено, что материальная ответственность в полном размере причиненного ущерба возлагается на работника, допустившего разглашение сведений, составляющих коммерческую, служебную или иную охраняемую законом тайну, только в случаях, предусмотренных федеральными законами. Евтеев В.С. считает[61], что в этом случае необходимо обратиться к ч.2 п.2 ст. 139 ГК РФ, в которой записано: лЛица, незаконными методами получившие информацию, которая составляет служебную или коммерческую тайну, обязаны возместить причиненные убытки. Такая же обязанность возлагается на работников, разгласивших служебную или коммерческую тайну вопреки трудовому договору, в том числе контракту, и на контрагентов, сделавших это вопреки гражданско-правовому договору. Из содержащихся в ней нескольких норм рассмотрим только одну, в соответствии с которой на работников, разгласивших служебную или коммерческую тайну вопреки трудовому договору, в том числе контракту, возлагается обязанность возместить убытки. Эта норма довольно необычна: она регулирует взаимоотношения между работником и работодателем, т.е. является нормой трудового права, а помещена в другой отрасли - в гражданском законодательстве. В п. 3 ст. 2 ГК сказано, что к имущественным отношениям, основанным на административном или ином властном подчинении одной стороны другой, в том числе к налоговым и другим финансовым и административным отношениям, гражданское законодательство не применяется. Отношения работодателя и работника, как раз строятся на власти-подчинении, т.е. ст.ст.15, 139 ГК РФ никак не могут применяться к трудовому праву и, следовательно, ч.2 п.2 ст. 139 ГК РФ и ст. 15 ГК РФ пытается регулировать отношения другой отрасли права из-за чего и происходит противоречие между двумя отраслями. Однако рассматриваемая норма так же л"не стыкуется" с основными принципами трудового права [62] по методу определения убытков. В данном случае убытки определяются, предположим, по ст. 15 ГК и включают в свой состав реальный ущерб и упущенную выгоду. Представим себе типичный случай разглашения служебной (коммерческой) тайны. Работник взял из своей организации служебные документы и передал их в другую организацию для использования. Убытки работодателя, причиненные таким действием, складываются из реального ущерба (стоимость документов - бумажных экземпляров и т.п.) и упущенной выгоды - доходов, которые работодатель должен был получить, если бы информация не была разглашена. Конечно, реальный ущерб может быть минимальным (например, стоимость ксерокопий, если переданы ксерокопии документов). Более того, он может вовсе отсутствовать (документы перефотографированы самим работником либо он устно разгласил содержащиеся в этих документах сведения). Очевидно, в данной ситуации убытки будут выражаться в виде упущенной выгоды. Но в рамках трудового законодательства взыскание с работника, допустившего нарушение условий трудового договора, упущенной выгоды принципиально невозможно. Материальной ответственности работника, в соответствии с прямым указанием, содержащимся в ст. 238 ТК, при определении размера ущерба учитывается только прямой действительный ущерб, а "неполученные доходы (упущенная выгода) взысканию с работника не подлежат". Применительно к изложенному под прямым действительным ущербом понимается, в частности, реальное уменьшение наличного имущества работодателя или ухудшение состояния указанного имущества, а также необходимость для работодателя произвести затраты либо излишние выплаты на приобретение или восстановление имущества. Здесь возникает вопрос: возможно ли в качестве санкции применить к работнику, разгласившему вопреки трудовому договору коммерческую тайну, взыскание в виде возмещения причиненного им ущерба в размере суммы, равной прямому действительному ущербу? Как показывают результаты анализа ст.ст. 2, 15, 139, 1064-1083 ГК РФ, а также 238-250 ТК, применение подобной санкции невозможно: Во-первых, под понятием "прямой действительный ущерб" понимается уменьшение, ухудшение или понижение ценности уже имеющегося имущества (реальная оценка себестоимости имущества, отраженная в смете, балансе или других документах бухгалтерской отчетности), Во-вторых, определение реальной стоимости информации, составляющей комнмерческую тайну, Ч вопрос более чем сложный, даже если размер такой стоимости включен в раздел "нематериальные активы" баланса организации. [63] Оценку стоимости такой информации производит сам обладатель коммерческой тайны, ибо пока не существует сколько-нибудь отработанной методики определения стоимости информации, в том числе информации, составляющей коммерческую тайну. В-третьих, это нереально еще и потому, что в бухгалтерской, документации в данном случае должна проставляться оценка имущества (в денежном выражении), отражающая наличие не реального имущества, как это вытекает из смысла правил ст.11 и 12 Федерального закона от 21 ноября 1996 года № 129-ФЗ лО бухгалтерском учете[64] и иных нормативных актов, а то, что подразумевается под этим в будущем, то есть возможные денежные суммы, которые могут быть получены в результате реализации обладателем коммерческой тайны своих прав по использованию и распоряжению такой информацией. [65] Однако и эти расчеты должны быть подтверждены соответствующими материалами с обоснованиями указанных сумм. Фактически в данном случае речь идет о неполученных доходах в связи с использованием такой информации. Таким образом, применительно к оценке стоимости информации, составляющей коммерческую тайну, можно говорить лишь о доходах, которые еще не получены. Отсюда становится понятным, что в соответствии с п.1 ст. 238 ТК ("Работник обязан возместить работодателю причиненный ему прямой действительный ущерб; неполученные доходы (упущенная выгода) взысканию с работника не подлежат") с работника невозможно взыскать вообще какую-либо сумму, возмещающую причиненный им в связи с разглашением коммерческой тайны ущерб. Значит, имущественные интересы работодателя не могут считаться защищенными, даже если условие о сохранении служебной (коммерческой) тайны включить в трудовой договор. Данная лопека работника государством не может быть оправдана, т.к. значительно ущемляются права и имущественные интересы работодателя. Если во времена СССР государство, которое соединяло в одном лице и законодателя и работодателя, охраняло имущественное положение работника за свой лсчёт, то с переходом на рыночные отношения большая часть работников работает в частных организациях, у которых есть свои служебные, коммерческие и иные тайны, помогающие им выдерживать конкурентную борьбу. В случае разглашения тайны вопреки трудовому договору, интересы работодателя, за которым стоят имущественные интересы граждан, остаются незащищенными, и такое разглашение может нанести непоправимый урон. В настоящее время федеральные законы, предусматривающие в случае разглашения иной охраняемой законом тайны полную материальную ответственность, в трудовом законодательстве отсутствуют. Исключение составляют ст. 277 ТК, которая устанавливает полную материальную ответственность руководителя организации за любой причиненный ей прямой действительный ущерб, в т.ч. следовательно, и за ущерб в случае разглашения сведений, составляющих охраняемую законом тайну. Единственный способ защиты интересов работодателя по действующему законодательству - заключение с работником гражданско-правового договора о сохранении служебной (коммерческой) тайны. Это может быть совершенно самостоятельный договор, отдельный от трудового договора и содержащиеся там положения должны подчиняться нормам не трудового, а гражданского права. Выход из этой законодательно противоречивой ситуации должен быть следующий. В связи с изменением отношения собственности необходимо изменить подход к материальной ответственности работника перед работодателем, а именно, необходимо установить полную материальную ответственность работника, как основной вид ответственности работника, а ограниченную ответственность, как исключительный вариант материальной ответственности работника в трудовом праве. А также исключить ст. 139 ГК РФ, которая регулирует отношения другой отрасли права. В этом случае работник за разглашение охраняемой тайны будет возмещать реальный ущерб и упущенную выгоду, причиненные работодателю. Надо отметить, что ранее действующий Кодекс законов о труде содержал те же недостатки регулирования материальной ответственности работника в случае разглашения охраняемой законом тайны. К сожалению, приходится констатировать, что законодатель не учел недоработки КЗоТ и новый Трудовой кодекс не исправил данное положение. Если работник организации разгласил государственную тайну, то он помимо уголовной ответственности предусмотренной главой 29 Уголовного кодекса, увольняется по подп. лв п. 6 ст. 81. В новом Трудовом кодексе предусмотрено и увольнение работника по п. 12 ст. 81, которая гласит лпрекращения допуска к государственной тайне, если выполняемая работа требует допуска к государственной тайне. Основаниями для отказа должностному лицу или гражданину в допуске к государственной тайне в соответствии со ст. 21 Закона лО государственной тайне могут являться: признание его судом недееспособным, ограниченно дееспособным или рецидивистом, нахождение его под судом или следствием за государственные и иные тяжкие преступления, наличие у него неснятой судимости за эти преступления; наличие у него медицинских противопоказаний для работы с использованием сведений, составляющих государственную тайну, согласно перечню, утверждаемому Министерством здравоохранения Российской Федерации; постоянное проживание его самого и (или) его близких родственников за границей и (или) оформление указанными лицами документов для выезда на постоянное жительство в другие государства; выявление в результате проверочных мероприятий действий оформляемого лица, создающих угрозу безопасности Российской Федерации; уклонение его от проверочных мероприятий и (или) сообщение им заведомо ложных анкетных данных. Здесь возникает вопрос. Ссылку на какой пункт делать в трудовой книжке при увольнение работника, если работник разгласил государственную тайну и он находится под судом и следствием за это деяние? В этом случае у работодателя есть выбор сослаться на любое из этих оснований.2.4 Защита персональных данных работника
Из-за желания найти работу работник иногда вынужден делиться с работодателем информацией, касающейся его личной жизни. При приеме на работу работодатель в качестве одного из условий найма может требовать от работника предоставления информации относительно его квалификации, способностей, предыдущих мест работы и другой информации, которая не всегда напрямую связана с будущей работой. Например, употребляет ли он вне работы наркотики, его сексуальные предпочтения, круг лиц, с которыми общается в свободное время. Работодатели объясняют необходимость этой информации желанием составить лв целом представление о предполагаемом работнике и определить его пригодность к работе. Зачастую, работодатель заинтересован, чтобы работник согласился для этих целей на определенные обследования. Например, работник согласен подвергнуться медицинскому обследованию на предмет наличия в организме работника вируса иммунодефицита человека, психологической оценке, полиграфической экспертизе и т.п. Распространение работодателем полученной от работника информации третьим лицам (неосторожно или намеренно) может нанести существенный вред частной жизни и деловой репутации работника - важнейшим индивидуальным интересам. Разглашение информации о частной жизни работника может повлечь за собой насмешки, ненависть, неуважение или осуждение работника со стороны коллег по работе, друзей и знакомых за ее пределами, увольнение работника по инициативе администрации, ограничение возможностей для дальнейшего трудоустройства. Персональные данные работника являются составной частью того, что называется частной жизнью человека. В англоязычных странах это обозначается словом "privacy", которое не имеет аналогов в русском языке. Оно может означать в одних случаях частную жизнь, в других - право на частную жизнь, в третьих - право на защиту неприкосновенности частной жизни и еще несколько смысловых оттенков. Понятие лпрайвеси широко используется в США в юридической литературе и практике. Оно не имеет адекватного аналога на русском языке. Этим термином в США обозначают все аспекты частной жизни человека: ее интимные стороны, социальные жизни, круг интересов и потребностей, ведение переписки, записей, дневников, мысли, суждения и т.п. По краткому определению американского юридического словаря Блэка, право на лпрайвеси - это право лбыть оставленным в покое. Понятие лпрайвеси было зафиксировано в IV поправке к Конституции США (1791 г.), в которой провозглашается, что право народа на охрану личности, жилища, бумаг и имущества от необоснованных обысков и арестов не должно нарушаться. Со времени принятия этой поправки Верховный суд неоднократно давал толкование различных ее аспектов. Постепенно в практике Верховного суде вырабатывалась концепция, согласно которой IV поправка предоставляет констинтуционную охрану не только и не столько частной собственности, сколько частной жизни граждан, свободе человека от непомерного вмешательства со стороны государства. В связи с развитием компьютерных банков данных и по ряду других причин, характерных для общества с развитыми информационными системами, в последние десятилетия американские граждане, в целом, и наемные работники, в особенности, проявляют повышенную озабоченность усилением вторжения в их частную жизнь со стороны государства, работодателей, кредитных учреждений и других организаций. В США нет единого нормативного акта, который бы охватывал все проблемы, связанные с лпрайвеси работников. Существует много федеральных законов, законов штатов, защищающих лпрайвеси работников государственного и частного секторов, включая: Закон о свободе информации (Freedom of Information Act) , Закон о лпрайвеси (защите частной жизни) (Privacy Act), Закон о предоставлении точной информации о кредиторах (Fair Credit Reporting Act) , Закон о всеобъемлющей борьбе с преступностью и безопасности улиц (Omnibus Crime Control and Safe Streets Act), Положения Почтового кодекса о вмешательстве в почтовые отправления (Postal Code provisions on mail tampering), Закон о защите работников от полиграфа (Employee Polygraph Protection Act), Закон о свободе рабочего места от наркотиков (Drug-Free Work-place Act). Первые два закона касаются сбора, использования и распространения информации непосредственно федеральным правительством. Остальные распространяются, преимущественно, на предприятия частного сектора. И только два из перечисленных выше законов направлены, преимущественно, на регулирование защиты лпрайвеси в трудовых отношениях. Из них наиболее важным считается федеральный закон лО прайвеси 1974 года, который обеспечивает частичную защиту частной жизни федеральных работников. Он требует от федеральных ведомств информировать своих работников о документах, касающихся их информационных материалов, которые хранятся в отделе кадров; разрешать работникам знакомиться с этими материалами, снимать с них копии и оспаривать содержащиеся в них данные; хранить только достоверную информацию; ограничить доступ посторонних лиц к этим досье. В соответствии с законом 1974 г. была создана Комиссия по изучению проблем защиты "прайвеси". Она выступила против распространения этого закона на частные предприятия. Вместо этого она предложила, чтобы компании добровольно брали на себя обязательства следовать установлениям закона 1974 г. Предмет постоянных споров - использование так называемых детекторов лжи (полиграфов). Во многих, но далеко не во всех штатах, существуют законы, которые запрещают использовать полиграфы и в процессе найма, и в любое время после зачисления на работу, т.е. в этом плане не существует каких-либо временных ограничителей. Между тем, по самому своему характеру, полиграфы и иные приборы (например, лопределители психологических стрессов) являются средством проникновения во внутренний мир человека, т.е. грубейшим образом нарушают его лпрайвеси. С их помощью посторонние люди пытаются обычно выявить взгляды и установки человека, которые не имеют прямого отношения к его трудовым обязанностям (религиозные и политические взгляды, сексуальные предпочтения, проступки, совершенные в прошлом, и т.д.) Эти соображения побудили некоторые штаты принять законы, которые регулируют использование при найме полиграфов и других аналогичных по своим целям специализированных приборов. Эти законы различаются по своим подходам. Некоторые запрещают подобные проверки в целом. Другие - определяют круг вопросов, которые разрешено задавать желающим поступить на работу во время предварительного собеседования. За небольшим исключением, работодатель имеет право собирать любую информацию относительно работников своего предприятия и тех, кто желает понступить на работу. Исключение составляют только те сведения, которые могут быть им использованы для последующей противозаконной дискриминации по признакам расы, пола и религиозных убеждений. Наиболее защищенными в этом отношении являются работники федеральных учреждений. Закон о лпрайвеси 1974 года требует, чтобы федеральные ведомства хранили только такую информацию о своих сотрудниках, которая имеет непосредственное отношение и необходима для выполнения ведомством своих задач. Работники федеральных ведомств имеют право на ознакомление со своими личными делами, которые хранятся в отделе по вопросам персонала. Работники частных предприятий пользуются таким правом только в семи штатах. Что касается наемных работников частных предприятий, то им тоже постоянно приходится сталкиваться с различными формами наблюдения, и контроля. В ряде случаев действия администрации обусловлены необходимостью обеспечить высокоэффективное функционирование производства, нанимать или держать в штате только тех работников, которые в силу своей психики, наклонностей, пристрастий не могут нанести ему тот или иной ущерб. Исходя из этого, суды разрешают нанимателю заниматься сбором и хранением информации по этим вопросам, хотя, строго говоря, эта деятельность, в той или иной степени, нарушает "прайвеси" работников. Американские суды зачастую отказывают в удовлетворении жалоб работников относительно нарушения лпрайвеси в связи с отсутствием необходимых и достаточных доказательств. Тем не менее, судебной практикой к нарушениям лпрайвеси относят: использование без согласия работника его фамилии, имени, отчества или фотографий с его изображением в рекламных целях; многочисленные демонстрации фотографий работника в неприглядном виде после несчастного случая на производстве перед работниками для профилактики производственного травматизма; распространение третьим лицам конфиденциальной медицинской или персональной информации о работнике; чтение работодателем личной корреспонденции работника; опрос женщины-работницы относительно обстоятельств ее интимной связи с мужем; исследование внебрачных связей работника и др.[66] #G0Положения #M12293 0 901807664 546358304 24258 172715200 3182781083 3623658195 2724045520 1265885411 26457главы 14 Трудового кодекса Российской Федерации#S (далее - #M12293 1 901807664 2851210947 2005303019 873200401 2947696141 2851215321 2005302996 1798564528 2032942021ТК#S), определяющие порядок и гарантии защиты персональных данных работника, являются новеллой в трудовом законодательстве, однако они базируются на соответствующих нормах #M12291 9004937Конституции РФ#S, а также принципах и нормах международного права и международных договорах России. Естественно, что при приеме на работу и в процессе трудовой деятельности у работодателя накапливаются документы, справки, заявления и другие материалы, которые вместе с трудовым договором и приказом (распоряжением) о приеме на работу образуют личное дело работника. Содержащиеся в личном деле материалы нередко носят конфиденциальный характер. Знакомство с ними может быть разрешено только самому работнику, руководителю, персоналу кадровой службы, но лишь в силу их служебных полномочий. Среди международных актов, защищающих права и свободы человека, тайну его частной и семейной жизни, следует назвать прежде всего Всеобщую декларацию прав человека 1948 года, #M12291 1000003045Конвенцию о защите прав человека и основных свобод 1950 года#S, #M12291 1901157Международный пакт о гражданских и политических правах 1976 года#S, #M12291 1900703Конвенцию Содружества Независимых Государств о правах и основных свободах человека 1995 года#S. В #M12291 8318842Конвенции о защите частных лиц в отношении автоматизированной обработки данных личного характера 1981 года#S (в ней участвуют государства - члены Совета Европы) в понятие "данные личного характера" включается любая информация, относящаяся к физическому лицу, либо идентифицированному, либо которое может быть идентифицировано #M12293 0 8318842 1265885411 78 1115403007 4294967262 1910325889 4241973515 165009900 4294967292(ст.2)#S. Основным действующим актом, регулирующим отношения, в определенной мере связанные с персональными данными работника и их защитой, служит #M12291 9010486Федеральный закон от 20 февраля 1995 года N 24-ФЗ "Об информации, информатизации и защите информации"#S (СЗ РФ, 1995, N 8, ст.609). Указанным Законом определено понятие "информация о гражданах (персональные данные)" - сведения о фактах, событиях и обстоятельствах жизни гражданина, позволяющие идентифицировать его личность. Пункт 1 #M12293 1 9010486 1265885411 24255 3484820587 10 3763321869 1502855531 49547683 77ст.11 Федерального закона от 20 февраля 1995 года#S запрещает сбор, хранение, использование и распространение информации, нарушающей личную тайну, связанную с личностью гражданина и его жизнью. #M12291 9004937Конституция РФ#S устанавливает, что в Российской Федерации признаются и гарантируются права и свободы человека и гражданина согласно общепризнанным принципам и нормам международного права и в соответствии с настоящей #M12291 9004937Конституцией#S #M12293 0 9004937 1265885411 24261 77 4294967262 2697443001 2483551668 3096716597 4(ст.17)#S. Основные права и свободы человека не отчуждаются и принадлежат каждому от рождения (ч.2 той же статьи). Частью 1 #M12293 2 9004937 1265885411 24572 77 3706450924 3279516133 212517485 4 4037270373ст.24 Конституции РФ#S предусмотрено, что сбор, хранение, использование и распространение информации о частной жизни лица без его согласия не допускается. Глава 14 ТК#S определяет персональные данные работника как информацию, необходимую работодателю в связи с трудовыми отношениями и касающуюся конкретного работника. Уже в этом определении заложен "деловой" подход к сбору информации о сотруднике. Теперь информация о работнике должна обрабатываться (получаться, храниться, комбинироваться, передаваться, то есть использоваться) только в определенных целях, связанных с трудовыми взаимоотношениями и оговоренных законодательством. Это налагает дополнительные обязанности на сотрудников кадровых служб по строгому соблюдению законности действий руководства компаний по отношению к работникам. Трудовым кодексом#S установлено, что персональные данные работника следует получать у него лично. #M12293 1 901807664 1265885411 25829 2858396943 1913113743 1088328 4127192200 3448212040 2235156812Статьей 65 ТК#S установлен перечень документов, предъявляемых работником при поступлении на работу (паспорт, трудовая книжка, страховое свидетельство государственного пенсионного страхования, документы воинского учета, документы об образовании и квалификации, а также иные в установленных случаях). Другие сведения от работника или от третьей стороны (характеристика с предыдущего места работы, справки УВД и др.) работодатель может получить только с письменного согласия работника. Более того, работодатель обязан подробно разъяснить необходимость получения такой информации. Каждая организация должна вести документы, устанавливающие порядок обработки персональных данных работников, их права и обязанности в этой области. При поступлении на работу работник должен давать расписку в том, что ознакомлен с этими документами. Очевидно, что доступ к персональным данным имеют не только руководитель организации и работники кадрового органа. С ними полностью или частично могут ознакомиться в связи с исполнением служебных обязанностей программисты и разработчики баз данных, работники бухгалтерии, руководитель структурного подразделения и медики. Поскольку доступ к персональным данным сотрудников должны иметь только уполномоченные на это лица, обязательным становится принятие локального нормативного акта о допуске к информации и организации передачи информации о работнике внутри самой организации. С этим актом работник также должен быть ознакомлен под расписку. Отныне каждый работник имеет свободный доступ к своему "личному делу" и вправе получить копии любых записей, содержащих его персональные данные. Если работник не согласен с собранными на него данными оценочного характера (например, характеристикой руководителя), он может дополнить их заявлением, выражающим его собственную точку зрения. Кадровым службам следует уделять особое внимание передаче данных работника третьим лицам. Их нельзя сообщать без письменного разрешения работника, кроме случаев, установленных федеральным законом. Это ставит работодателя в неоднозначную ситуацию, особенно в тех случаях, когда информацию частного характера запрашивают, например, налоговые службы или другие государственные органы, которым сложно отказать. В таких ситуациях специалисты советуют подробно выяснять, на основании каких законодательных актов организации вправе требовать данные в случаях, когда, например, работник не согласен дать письменное разрешение. Как один из вариантов предотвращения подобных ситуаций предлагается закреплять в трудовом договоре согласие работника на предоставление его данных определенному кругу лиц внутри компании и некоторым обозначенным организациям. В этом случае не придется по каждому поводу обращаться к работнику за разрешением. Часто бывает, что организация при приеме на работу сотрудника обращается к его бывшему работодателю с просьбой предоставить информацию о нем. Так как кандидат еще не вступил в трудовые отношения с первой организацией, она имеет право сделать такой запрос. Но бывшему работодателю не стоит терять бдительности, кандидат имеет право предъявить ему претензии по поводу "утечки" информации, полученной в период его трудовой деятельности в организации. Лучше в данной ситуации также заручиться его письменным разрешением. Руководство не может уговорить работника отказаться от своих прав на сохранение и защиту тайны, так как это запрещено законом. Статья #M12293 1 901807664 1265885411 26457 2278745513 1502855547 49547699 2570273200 1396362416 150285554785 ТК#S формулирует два основных понятия: 1) персональные данные работника; 2) обработка персональных данных работника. Персональные данные работника содержат ряд признаков, отличающих их от иных сведений о работнике (гражданине, человеке). В них сосредоточена информация, необходимая именно работодателю и именно в связи с трудовым отношением с конкретным работником. Обработка персональных данных работника включает производимые работодателем в лице полномочных его представителей (как правило, сотрудников кадровой службы) операции (действия) по: а) получению, б) хранению, в) комбинированию, г) передаче персональных данных работника или иному их использованию. Персональные данные должны использоваться прежде всего в интересах работника: для определения его правового положения по отношению к работодателю, объема и содержания прав и обязанностей работника, вытекающих из трудового договора, и соответственно встречных прав и обязанностей работодателя. Персональные данные работника призваны дать обоснование правомерности заключения и реализации трудового договора, его прекращения, представление об условиях его труда, полагающихся ему гарантиях, компенсациях и льготах. Среди документов и материалов, содержащих информацию, необходимую работодателю в связи с трудовыми отношениями, основное место занимают: 1) документы, предъявляемые при заключении трудового договора (см. #M12293 0 901807664 1265885411 25829 2858396943 1913113743 1088328 4127192200 3448212040 2235156812ст.65 ТК#S); 2) документы о составе семьи работника, необходимые для предоставления ему гарантий, связанных с выполнением семейных обязанностей; 3) документы о состоянии здоровья работника, если в соответствии с законодательством он должен пройти предварительный и периодические медицинские осмотры; 4) документы, подтверждающие право на дополнительные гарантии и компенсации по определенным основаниям, предусмотренным законодательством (об инвалидности, донорстве, нахождении в зоне воздействия радиации в связи с аварией на Чернобыльской АЭС и др.); 5) документ о беременности работницы и возрасте детей для предоставления матери установленных законом условий труда, гарантий и компенсаций. Среди персональных данных работника должны быть трудовой договор, приказ (распоряжение) о приеме на работу, приказы (распоряжения) об изменении условий трудового договора, его прекращении, а также приказы (распоряжения) о поощрениях и дисциплинарных взысканиях, примененных к работнику. В период действия трудового договора среди персональных данных работника должна находиться его трудовая книжка. Нарушение режима защиты, обработки и порядка использования информации о гражданах юридическими и физическими лицами, владеющими в соответствии со своими полномочиями такой информацией, влечет ответственность в соответствии с законодательством РФ (см. п.3 #M12293 3 9010486 1265885411 24255 3484820587 10 3763321869 1502855531 49547683 77ст.11 Федерального закона от 20 февраля 1995 года#S; ст.90 ТК). Работники вправе знакомиться со всеми своими персональными данными, имеющимися у работодателя, который обязан обеспечить им эту возможность. В связи с тем что право определять порядок хранения и использования персональных данных работников предоставлено работодателю при соблюдении требований Трудового кодекса, этот вопрос может быть решен: 1) локальными актами работодателя, принятыми в установленном порядке (см. #M12293 0 901807664 1265885411 84 3555464363 2504535083 4171726715 2607301661 1901972151 3448212040ст.8 ТК#S), в том числе правилами внутреннего трудового распорядка (см. ч.4 #M12293 1 901807664 7618353 41164254 3325399512 4 1351449073 2652317890 996174788 41164254ст.189#S и #M12293 2 901807664 7618658 1376109634 1173896239 3731932327 682058124 3448212040 2652316624 996174788ст.190#S); 2) коллективным договором. Конкретные права, обязанности, действия работников, в трудовые обязанности которых входит обработка персональных данных, определяются должностными инструкциями. #M12293 0 901807664 1265885411 26460 58772746 1502855547 49547699 2570273200 4292900552 1821252879Статья 88 ТК#S обеспечивает не только конфиденциальность, но и допустимость передачи персональных данных работника третьим лицам (физическим, юридическим) при следующих условиях: #G0не сообщать персональные данные работника третьей стороне без письменного согласия работника, за исключением случаев, когда это необходимо в целях предупреждения угрозы жизни и здоровью работника, а также в случаях, установленных федеральным законом; не сообщать персональные данные работника в коммерческих целях без его письменного согласия; предупредить лиц, получающих персональные данные работника, о том, что эти данные могут быть использованы лишь в целях, для которых они сообщены, и требовать от этих лиц подтверждения того, что это правило соблюдено. Лица, получающие персональные данные работника, обязаны соблюдать режим секретности (конфиденциальности). Данное положение не распространяется на обмен персональными данными работников в порядке, установленном федеральными законами; осуществлять передачу персональных данных работника в пределах одной организации в соответствии с локальным нормативным актом организации, с которым работник должен быть ознакомлен под расписку; разрешать доступ к персональным данным работников только специально уполномоченным лицам, при этом указанные лица должны иметь право получать только те персональные данные работника, которые необходимы для выполнения конкретных функций; не запрашивать информацию о состоянии здоровья работника, за исключением тех сведений, которые относятся к вопросу о возможности выполнения работником трудовой функции; передавать персональные данные работника представителям работников в порядке, установленном настоящим Кодексом, и ограничивать эту информацию только теми персональными данными работника, которые необходимы для выполнения указанными представителями их функций. #M12293 0 901807664 1265885411 26461 2384949384 3906904842 4294967294 3214047859 1039014783 893572027Статья 89 ТК#S содержит не только права работников в целях обеспечения защиты персональных данных, хранящихся у работодателя, но и права работника на бесплатный доступ к персональным данным о нем, на полную информацию о содержании его персональных данных. #M12293 0 901807664 26766 2640336664 938 1188862197 279622032 2193997805 764341443 4Статья 90 ТК#S указывает на виды ответственности, к которой могут быть привлечены лица, виновные в нарушении норм, регулирующих порядок получения, обработки и защиты персональных данных работника. Дисциплинарная ответственность предусмотрена трудовым законодательством (см. ст.#M12293 0 901807664 1265885411 7618660 4227208251 3495967591 4294958186 196004693 2508799776 2376628156192-195 ТК#S). В соответствии со #M12293 0 901807667 1265885411 24257 24255 1820883189 118405008 1805319872 3665987408 1729286516статьей 13.11 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях нарушение установленного законом порядка сбора, хранения, использования или распространения информации о гражданах (персональных данных) влечет предупреждение или наложение административного штрафа на граждан в размере от трех до пяти минимальных размеров оплаты труда; на должностных лиц - от пяти до десяти минимальных размеров оплаты труда; на юридических лиц - от пятидесяти до ста минимальных размеров оплаты труда. #M12293 1 901807667 1265885411 24257 24258 416936021 2598724692 13 2443898202 2335609776Статья 13.14#S устанавливает ответственность за разглашение информации, доступ к которой ограничен федеральным законом (за исключением случаев, если разглашение такой информации влечет уголовную ответственность), лицом, получившим доступ к такой информации в связи с исполнением служебных или профессиональных обязанностей, и влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от пяти до десяти минимальных размеров оплаты труда; на должностных лиц - от сорока до пятидесяти минимальных размеров оплаты труда. Согласно #M12293 2 901807667 1265885411 81 24575 1820883189 823133096 10 3325399517 4ст.5.27 Кодекса#S повторное нарушение законодательства о труде предусматривает более суровое наказание в виде дисквалификации на срок от одного года до трех лет. Дисквалификация - это новый вид санкции, который предполагает лишение права выполнять управленческие функции в течение определенного срока. На работников, разгласивших служебную или коммерческую тайну вопреки трудовому договору, может быть возложена обязанность возместить причиненные этим убытки (см. #M12293 3 9027690 1265885411 84 1970093959 685659343 2488549353 341732478 4 2641217983ст.8#S, ч.2 ст.#M12293 4 9027690 1265885411 7616783 191242127 4 2690436995 2829070074 7616783 77139 ГК РФ#S, п.7 ч.1 #M12293 5 901807664 1265885411 7715687 2525871536 1811096101 1840825149 656955140 3419648551 656955160ст.243 ТК#S). Проблемы такой ответственности были рассмотрены ранее в дипломной работе. #M12291 9017477УК РФ#S предусматривает уголовную ответственность за: нарушение неприкосновенности частной жизни (см. #M12293 6 9017477 1265885411 7616781 1820883189 3208900356 255334093 2386608442 77 954442705ст.137#S); неправомерный отказ должностного лица в предоставлении собранных в установленном порядке документов и материалов, непосредственно затрагивающих права и свободы гражданина, либо предоставление гражданину неполной или заведомо ложной информации, если эти деяния причинили вред правам и законным интересам гражданина (см. #M12293 7 9017477 7617088 1316616387 4294967294 287766664 567846737 2598724692 1171917807 3156449987ст.140#S); неправомерный доступ к охраняемой законом компьютерной информации (см. #M12293 8 9017477 7716628 1171917807 3126285585 6 1306947005 2598724692 77 1171917807ст.272#S). Обобщая вышеизложенное, предлагается следующий алгоритм действий работодателя по выполнению требований #M12293 1 901807664 2851210947 2005303019 873200401 2947696141 2851215321 2005302996 1798564528 2032942021Трудового кодекса#S в области защиты персональных данных работников: 1. В организации необходимо принять локальный нормативный акт - Положение о защите персональных данных работников. В Положении необходимо указать, что персональные данные работников являются служебной тайной, и назначить должностных лиц, которые отвечают за обработку персональных данных. В Положении должен быть указан порядок обработки и передачи персональных данных внутри предприятия и третьим лицам. 2. В трудовой договор с лицами, которые отвечают за обработку персональных данных, внести пункт о неразглашении служебной тайны, что предусмотрено #M12293 0 901807664 1265885411 25517 3492214381 3448212040 2235156812 4294967262 1351449076 2235156817статьей 57 ТК#S. 3. В трудовой договор с работником внести следующие статьи: - Ознакомление работника с Положением о защите персональных данных. - Согласие работника на получение и обработку данных о его частной жизни в целях, не противоречащих #M12293 0 901807664 2851210947 2005303019 873200401 2947696141 2851215321 2005302996 1798564528 2032942021Трудовому кодексу РФ#S. - Согласие работника на получение персональных данных от третьей стороны (указать цели, источники и способы получения таких данных). - Согласие работника на передачу его персональных данных по запросу государственных органов и третьей стороне в коммерческих целях. Глава 3. Практика защиты тайны в трудовых отношениях за рубежом
3.1 Зарубежная практика охраны тайны
в трудовых отношениях
В отличие от начинающей складываться в России практики заключения подобного рода трудовых договоров (контрактов) зарубежное законодательство имеет более продолжительную историю, а значит, и ряд значительных преимуществ. В настоящее время российская правовая база для регулирования тайны между работником и работодателем развита довольно слабо. Поэтому представляется необходимым при формировании в России таких институтов как коммерческая, служебная и иная тайна учитывать тот богатый опыт, который есть у других стран по данному вопросу. Ведь этот институт давно известен за рубежом. Он достаточно развит в таких странах как Великобритания, Япония, США, Германия, Италия и в ряде других стран. Зарубежное законодательство о тайне в трудовых отношениях имеет более продолжительную историю, а значит, и ряд значительных преимуществ. Включение в трудовой договор условия о неразглашении информации, составляющей тайну достаточно обычное явление в зарубежной правовой практике. Киселев И.Я. отмечает, что лнеразглашение тайны - это главный элемент обязанности верности работника.[67] Очень важно отметить, что за рубежом уделяется большое внимание неразглашению тайны после прекращения действия трудового договора. Использование сведений может быть осуществлено работником в виде выдачи, передачи, раскрытия и т.п., охраняемой тайны бывшего работодателя во время работы по найму у другого работодателя либо на собственном предприятии. [68] Поэтому во многих странах (Германия, Франция, США и др.), помимо соглашения о неразглашении коммерческой тайны получил распространение так называемый лпакт о неконкуренции. Как отмечает Кузьмин А.Э. в своей работе лПравовая защита коммерченской тайны, это лнаиболее жизнеспособная концепция, которая с успехом может быть перенесена на российскую почву. Обратимся к ней. Необходимость соблюсти баланс интересов владельца коммерческой, служебной и иной охраняемой тайны и работника на практике приводит к определенным трудностям. С одной стороны, можно законодательно признать существование лобязанности молчания без всяких оговорок, тем самым ограничив возможности свободного развития профессиональных способностей работника. С другой - можно попытаться провести грань между опытом и знаниями работника, которые он имеет право использовать, и тайной, которую он не вправе разглашать и применять. Но этот вариант нереален, так как весьма сложно найти объективное основание для такого разделения. Оптимальным решением является установление постдоговорных взаимных обязательств, которые специально оговариваются при приеме на работу. После истечения срока договора работник обязуется добросовестно сохранять в тайне полученную информанцию в течение определенного периода времени (например, до того срока, когда она, по расчетам владельца тайны, утратит свое практическое значение), а владелец тайны обязунется выплачивать за это определенное вознаграждение работнику. Данный акт связывает работника определенными обязанностями по отношению к нанимателю не только на период действия трудового договора, но и после его прекращения, причем эти обязанности шире, чем неразглашение коммерческой тайны. Пакт о неконкуренции - это обязательство работника не конкурировать с бывшим нанимателем. Он включает лзапрет в течении определенного времени после увольнения наниматься на аналогичное предприятие, иметь деловое отношение с клиентами бывшего нанимателя и разглашать информацию, касающуюся бывшей работы . Как видим, подобное соглашение в одном документе содержит условия, которые защищают работодателя от возможных убытков, связанных с разглашением комнмерческой тайны работником. Порядок заключения и юридическая сила пакта о неконкуренции регламентируется в законах (например, в Италии, Испании, Голландии и др.) либо в судебной практике (в Великобритании, Франции, Германии и др.). [69] Но как отмечают некоторые авторы, лзаконодательное регулирование подобного рода отношений не имеет особого практического смысла, достаточно того, что закон допускает их существование. Самостоятельное же определение характера последоговорных отношений сторонами наиболее полно отвечает их интересам. Продолжительность пакта в разных странах колеблется от 1 до 5 лет. Примером законодательного урегулирования пакта о неконкуренции является ст.21 Закона Испании №8 от 10 марта 1980 года лО статуте трудящихся. [70] Эта статья называется лО недопустимости конкуренции на предприятии и о постоянной работе на нем. Ч.1 и 2 ст.21 указанного закона предусматривают, что лРаботник не может предоставлять свои услуги нескольким предпринимателям, если это создает нечестную конкуренцию, а также в случае, когда он берет на себя обязательство работать по соглашению только на данного предпринимателя за особое вознаграждение. Требование не допускать конкуренции после истечения срока трудового договора, который не может превышать двух лет, будет действительным, только при соблюдении следующих условий: - если предприниматель имеет в этом заинтересованность по причинам промышленного или торгового характера; - если работник получает за это особое вознаграждение. В случае невыплаты особого вознаграждения за работу только на данного преднпринимателя работник может расторгнуть договор и свободно приступить на другую ранботу, в письменном виде уведомив о своем решении предпринимателя за 30 дней до ухода; в этом случае работник теряет право на особое вознаграждение и другие льготы, вытекающие из соглашения о недопустимости неконкуренции. Пакт о неконкуренции должен обязательно оформляться в письменном виде. Он либо составляет часть обычного договора либо специально заключается при приеме на работу или при расторжении трудового договора. Предприниматель нередко обязуется выплачивать работникам определенную денежную сумму в качестве компенсации за временное ограничение возможности свободно распоряжаться способностями к труду или пособие в случае безработицы из-за ограничений в устройстве на работу, вызванных этим актом. За нарушение пакта о неконкуренции работник (а в ряде случаев и его новый наниматель) отвечает возмещением вреда, возможно также судебное запрещение работнику заключать новый трудовой договор. [71] Соглашение о неконкуренции, рассмотренное выше, является компромиссным: ранботник сознательно ограничивает свой профессиональный рост, а владелец тайны несет дополнительные расходы, которые, однако, гораздо меньше тех, которые возникли бы у него, если бы тайна была нарушена. Соглашения об ограничении конкурирующей деятельности обычно не представляет труда проведение их в жизнь, пока работник работает в данной компании. Проблемы возникают тогда, когда необходимо применить такие ограничения после того, как сотрудник уйдет из компании. У соглашений, запрещающих конкурирующую деятельность, есть еще целый ряд потенциальных недостатков. Реализация таких соглашений требует внимательной, последовательной работы по выяснению места и характера сотрудника. Даже тогда, когда заведется дело о нарушении контракта, его реализация будет очень дорогостоящей и с неизвестным исходом. Кроме того, навязывание своим сотрудникам такого рода контрактов только создаст нездоровую атмосферу среди работников. Тем не менее, в целом не существует запрещений на заключение контрактов, обязывающих сотрудников не заниматься в будущем работой, которая неизбежно бы требовала использования секретов своей прежней компании. Возможность такого рода соглашений в современных условиях может явиться наиболее действенным способом защиты тайны после окончания срока договора (контракта) с работником и для России. Защита коммерческой тайны на основе норм закона может быть дополнена договором, в котором работнику запрещается передача или применение определенной тайны. Тем самым владелец тайны может получить защиту, если законодательная защита (или отсутствие таковой после окончания трудовых отношений) покажется ему недостаточной. Благодаря отказу работника в договоре от конкурентных действий, можно избежать трудностей, например, от доказывания необходимого для защиты по закону умысла нарушителя или определения размера ущерба, если в качестве санкции за нарушение условий договора стороны изберут выплату виновной стороной конкретной денежной суммы (неустойки). Договорной запрет конкуренции отличается от правил, установленных антимонопольным законодательством и законодательством о предпринимательской деятельности, тем, что он оставляет принцип свободы конкуренции неприкосновенным и в то же время препятствует использованию в конкурентной борьбе недобросовестных средств.[72] Рассмотрим особенности регулирования коммерческой тайны в трудовых отношениях на примерах нескольких государств. Во Франции защита интересов предпринимателей в области коммерческих секрентов обеспечивается применением общих положений уголовного, трудового и гражданского законодательства, регулирующих как вопросы сохранения коммерческой тайны, так и вопросы увольнения и возмещения ущерба. Здесь работник фирмы не может осуществлять деятельность, составляющую конкуренцию фирме, на которой он работает. При этом письменного обязательства не требуется. На практике же многие фирмы включают в трудовые соглашения оговорку о запрещении конкуренции. Законодательством Франции предусматривается санкции за незаконное использование знаний работников конкурирующих фирм, за ущерб, возникший в результате заключения трудового соглашения с работником, уволившимся с предприятия-конкурента, если нарушаются обязательства работника перед бывшим работодателем. Необходимо заметить, что подобные обязательства должны быть четко выражены и ограничены по действию во времени и пространстве. Если же работник фирмы неправомерно прекращает трудовые отношения с одной фирмой и поступает на работу в другую, последняя может быть признана ответственной за ущерб, нанесенной первой фирме. При этом ответственность может наступать в следующих случаях: - если фирма принимает на работу сотрудника, в отношении которого известно, что он связан с трудовым соглашением с другой фирмой; - если фирма продолжает отношения с работником после того, как фирме стало известно, что он связан с трудовым соглашением с другой фирмой. Помимо указанного, предусматривается ответственность за так называемое лзлоупотреблением доверием,[73] которая наступает в том случае, если доказано наличие факта хищения различных ценностей тем лицом, которому они были доверены собственником. В этом плане рассматривается и защита коммерческой тайны - как хищение доверенных определенному лицу ценностей вещественных носителей этой тайны. В Чехии и Югославии любая тайна отнесена к сведениям, составляющим хозяйственную или деловую тайну. В законодательстве ФРГ под понятие "тайна" подпадает любая информация, связанная с деятельностью фирмы, которая, по мнению ее владельца, должна храниться в секрете. Более определенно этот вопрос решен в Финляндии. Тайной там признаются сведения, которые при получении конкурентом могут содействовать его успеху или причинить ущерб фирме. Сущность понятия коммерческой тайны наиболее четко сформулирована в американском Законе о коммерческой тайне 1979 года: коммерческой тайной является информация (включая состав, формулу, комбинацию, программу, приспособление, метод, технику или процесс), имеющая экономическую стоимость, поскольку она не является общеизвестной или доступной лицам, могущим использовать ее в коммерческих целях, и являющаяся объектом разумных усилий по защите. В большинстве зарубежных стран в настоящее время отсутствует единый нормативный общегосударственный акт, раскрывающий соответствующий механизм правового регулирования коммерческой, служебной и иной тайны. Исключение составляют, пожалуй, только США. Правовые нормы, касающиеся регулирования коммерческой тайны, содержатся в различных нормативных актах, например, в уголовном кодексе, законах о недобросовестной конкуренции, о свободе доступа к информации. В США, Германии, КНР, Японии и других странах защита коммерческой тайны обеспечивается системой промышленной секретности, которая базируется на соответствующей правовой базе. При этом основную роль в обеспечении ее сохранности играют сами фирмы, а негосударственные органы. В отдельных странах законодательно определены сведения, которые не могут являться коммерческой тайной: научные теории, математические методы и иное. Зарубежная фирма, совершив определенные действия, обеспечивает себя соответствующими доказательствами, имеющими юридическую силу. В соответствии со статьей 10 ("Секретность") трудового соглашения между фирмой и работником, применяемого в Германии, сотрудник обязуется сохранить в тайне все ставшие ему известными в рамках его служебной деятельности производственные дела, в особенности деловые секреты. Это обязательство неразглашения действует и после прекращения трудовых отношений. При этом сотрудник обязуется по увольнении возвратить находившуюся у него в связи с его деятельностью документацию работодателю. Он не имеет права предъявлять какие-либо претензии на сохранение подобной документации у себя. Обязательство неразглашения действует и после прекращения трудовых отношений. Практика защиты тайны в Германии выработала сходную с практикой США методику, в соответствии с которой администрация работодателя предлагает работнику подписать дополнение к трудовому соглашению, где детализируются основные моменты, связанные с охраной прав обладателя тайны, и обязательства работника на случай увольнения. Сотрудник обязуется по увольнении возвратить находившуюся у него в связи с его деятельностью документацию работодателю. Он не имеет права предъявлять какие-либо претензии на сохранение подобной документации у себя. Подобное соглашение в одном документе содержит условия, которые защищают работодателя от возможных убытков, связанных с разглашением тайны работником. Приведенные примеры условий трудовых соглашений о сохранении информации, составляющей коммерческую, служебную и иную тайну, фактически отражают состояние правовой урегулированности отношений, возникающих в связи с использованием информации, составляющей деловую тайну. Высокая степень разработанности и подробная детализация законодательства позволяют осуществлять правовое регулирование трудовых отношений предметом которых является информация, составляющая коммерческую, служебную и иную тайну, без каких-либо дополнительных действий, направленных на усиление правовой защищенности как обладателя коммерческой тайны, так и иного хозяйствующего субъекта. В качестве примера правового регулирования защиты конфиденциальной информации и, в частности, коммерческой тайны можно привести следующие законодательные акты Германии: Германское торговое уложение, Акционерный закон, Закон об обществах с ограниченной ответственностью, Закон о производственных и хозяйственных кооперативах. В Германии действует закон о недобросовестной конкуренции, в котором выделяются два вида тайн - производственная и коммерческая. Данный закон устанавливает уголовную ответственность до 3 лет тюремного заключения за сообщение коммерческой или производственной тайны посторонним лицам, а также ее выведывание. К производственной тайне в Германии относятся сведения организационного и технического характера, которые касаются способа производства, технологии, организации труда, а также технического открытия, изобретения либо сведения о характере и целях исследовательских работ и т.д. Высокая степень разработанности законодательства Германии, его подробная детализация позволяют осуществлять правовое регулирование трудовых отношений, предметом которых является информация, составляющая коммерческую тайну, без каких-либо дополнительных действий, направленных на усиление правовой защищенности как обладателя коммерческой тайны в лице фирмы, так и любого хозяйствующего субъекта. Так, в качестве примера разработанности законодательства в области охраны коммерческой тайны можно привести следующие нормативные акты: Германское торговое уложение, Акционерный закон, Закон об обществах с ограниченной ответственностью, Закон о производственных и хозяйственных кооперативах и Закон о недобросовестной конкуренции. [74] В соответствии с трудовым соглашением между фирмой и работником, применяемым в Германии, сотрудник обязуется сохранить в тайне все ставшие ему известными в рамках его служебной деятельности производственные дела, в особенности деловые секреты. Это обязательство неразглашения действует и после прекращения трудовых отношений. Администрация работодателя предлагает работнику подписать дополнение к трудовому соглашению, где детализируются основные моменты условий, связанных с охраной прав обладателя коммерческой тайны. Здесь же оговариваются и обязательства на случай увольнения. При этом сотрудник обязуется по увольнении возвратить находившуюся у него в связи с его деятельностью документацию работодателю. Подобное соглашение в одном документе содержит условия, которые защищают работодателя от возможных убытков, связанных с разглашением коммерческой тайны работником. По германскому праву ответственным за разглашение коммерческой тайны считается любой сотрудник фирмы (служащие, рабочие, ученики), которому были доверены или стали известны в силу существующих служебных отношений коммерческие секреты фирмы. Однако не только работники могут нести ответственность за разглашение информации, составляющей коммерческую тайну, но и третьи лица (подстрекатели и пособники разглашения секретов фирмы либо понуждающие к деяниям, направленным на разглашение секретов). Высокая степень разработанности законодательства в Германии, его подробная детализация позволяют осуществлять правовое регулирование трудовых отношенний, предметом которых является информация, составляющая коммерческую тайну, без каких-либо дополнительных действий, направленных на усиление правовой защищенности как обладателя коммерческой тайны в лице фирмы, так и любого иного хозяйствующего субъекта.[75] В практике Италии большое внимание уделяется регулированию отношений лработник-работодатель в плане соблюдения режима коммерческой тайны. Распространено регулирование данного вопроса в рамках трудового контракта. Однако, и закон устанавливает запрет для работника конкурировать с работодателем, передавать или разглашать тайну организации, если это может нанести ущерб предприятию. Данный запрет получил название лдолг верности (ст.2105 ГК Италии 1942 года). Представляется, что такое правило весьма обременительно для работника, так как оно не указывает момент окончания лдолга верности; запрет на разглашение коммерческой, служебной и иной тайны существует вне зависимости то того, как получил работник соответствующие знания; наконец, для нарушения лдолга верности не обязательно наличие ущерба - достаточно возможности его наступления. Коммерческой тайной, в отличие от производственной, являются сведения, которые касаются торговых отношений фирм: организация и размер оборота, состояние рынков сбыта, сведения о поставщиках и потребителях, сведения о банковских операциях. Госсовет КНР в 1988 году утвердил положение о коммерческих службах безопасности, не входящих в структуру государственных правоохранительных органов. Коммерческие службы безопасности являются хозрасчетными организациями и выполняют определенные виды работ и услуг согласно контрактам, заключаемым с госучреждениями, кооперативами, частными предприятиями, а также предприятиями, основанными на смешанном китайском и иностранных капиталах. Решение о том, какие секреты необходимо защищать на каждом предприятии, в каждой организации принимается на основе договоренности и строится на экономическом расчете. В Японии нет ни законов, ни каких-либо других нормативных актов, предусматривающих ответственность за разглашение препринимательской тайны. Там эта необходимость решается следующим образом: на департаменты кадров, имеющихся в каждой японской фирме, возлагается контроль за неукоснительным соблюдением режима секретности, который основывается на кодексе поведения служащих. В нем содержатся положения, запрещающие: - передавать посторонним лицам сведения, содержащие коммерческую тайну; - заключать сделки, которые могут подорвать доверие к компании со стороны клиентов; - устраиваться без разрешения руководства на работу по совместительству; - умышленно наносить экономический ущерб; - давать и получать взятки. Следует отметить, что японский бизнес менее всего страдает от утечки информации. Это связано с присущей этой стране системой лпожизненного найма и воспитанием у сотрудников чувства патернализма, когда они считают себя членами одной семьи. Японцы в период экономического подъема использовали различные способы получения секретной инфорнмации. Для защиты собственной коммерческой, служебной и иной тайны они решили применить необычный, но действенный способ - постоянную работу с кадрами. Уже известная система лпожизненного найма привела к тому, что японский бизнес больше во всех застрахован от утечки информации. Сущность лпожизненного найма заключается в следующем: - нового сотрудника японцы выбирают еще во время его учебы, тестируют, принимают на работу, планируют его карьеру; - принятому на работу гарантируется лпожизненный найм, то есть обеспечение работой до ухода на пенсию; - широко практикуется принцип приема на работу целых династий; - в японцах воспитывают чувство гордости за свою фирму, осознания значимости каждого сотрудника в ее процветании. Кадровая политика в Японии, основывающаяся на принципах пожизненной занятости, дала прекрасные результаты: нет более патриотичного работника, чем японец. Руководитель фирмы лСони Акио Морита утверждает, что когда нет преданности, которая приходит с долгосрочной занятостью, то нет возможности положить конец утечкам информации и воровству, от которых повседневно страдает бизнес на Западе. Зарубежная фирма, совершив определенные действия, тем самым обеспечивает себя соответствующими доказательствами, имеющими юридическую силу, тогда как в экономической жизни России подобные действия могут рассматриваться лишь как действия, несущие информацию факультативного свойства, которая не станет для суда всесторонней, полной и объективной, способной сформировать у судьи внутреннее убеждение, на основе которого он может вынести единственно верное решение. Правовое регулирование трудовых отношений, предметом которых является информация, составляющая коммерческую, служебную и иную тайну, в России характеризуется недостаточной степенью разработанности законодательства в целом и отсутствием каких-либо норм в трудовом законодательстве в частности. И наконец, правовое регулирование трудовых отношений, предметом которых является информация, составляющая коммерческую, служебную и иную тайну, в России характеризуется недостаточной степенью разработанности законодательства в целом и отсутствием каких-либо норм в трудовом законодательстве в частности. Таким образом, изучив зарубежную практику защиты тайны в трудовых отношениях, можно сделать вывод, что многие положения, которые используются в других странах, вполне могут быть реализованы и в нашем российском законодательстве. Это прежде всего касается включения в трудовой договор условия о неразглашении коммерческой и иной тайны и заключения соглашения о неконкуренции. Это, на наш взгляд, наиболее эффективный способ защиты интересов работодателя3.2 практика защиты тайны в трудовых отношениях США
В Соединенных Штатах, имеющих наиболее совершенное законодательство в области защиты информации, Закон о коммерческой тайне или, по принятой там терминологии, - лфирменных секретах (лсекретах производства) был принят только в 1979г. и то не всеми штатами. Согласно этому закону коммерческую тайну составляет информация, которая: - имеет самостоятельную экономическую стоимость благодаря тому, что не является общеизвестной и доступной людям, которые могут использовать ее в коммерческих целях; - является объектом разумных усилий по защите; Разумеется, если что-то названо коммерческой тайной, то это действительно должно ею быть, что бывает непросто доказать юридически. Поэтому закон рекомендует: - указать ценность информации (какие средства затрачены на получение информации и во что обойдется Вам ее несанкционированное обнародование); - назвать, какие меры защиты данного секрета были предприняты. Законодательство о коммерческой тайне здесь разрабатывалось веками на основе конкретных решений судов. Так как в США суд одного штата имеет право не считаться с решениями суда другого штата, возникла необходимость о разработке унифицированных норм. В 1979 году Акт о коммерческой тайне был одобрен Американской Ассоциацией юристов и вскоре принят многими штатами, Одной из важных черт нового акта стало то, что он определяет комнмерческую тайну довольно широко: лИнформация, включая формулу, состав, комбинацию, программу, приспособление, метод, технику или процесс, которая: во-первых, имеет самостоятельную экономическую ценность (используемую или потенциальную) благодаря тому, что не является общеизвестной или доступной людям, которые могут использовать ее в коммерческих целях, и, во-вторых, является объектом разумных при данных условиях усилий по ее защите. практика защиты коммерческой тайны в США предусматривает заключение соглашения о сохранении коммерческой тайны, подписываемого в ходе оформления на работу, а также проведение специальной разъяснительной работы, которая также регламентирована соответствующими документами. В США существует два вида контрактов, которые предусматривали бы защиту коммерческой тайны. Это, во-первых, договор о неразглашении коммерческой тайны, в котором работник подтверждает, что данная информация принадлежит работодателю и обязуется не разглашать и не использовать ее без специального разрешения. Во-вторых, обязательство не конкурировать с работодателем в течение какого-то периода времени. Важность заключения контрактов с условием о неразглашении коммерческой тайны, обусловлена следующей причиной. Подписав контракт, который признает существование коммерческих секретов у работодателя, сотрудники будут более серьезно обращаться с конфиденциальной информацией, так как они узнают, что компания очень строго относится к этому вопросу. Новому нанимателю работника будет труднее подтолкнуть этого сотрудника к нарушению своих обязательств перед компанией. Как показывает практика США, при составлении контракта следует обращать внинмание на следующие моменты: - право служащего на свободу передвижения и сохранения профессии, к которой его готовили; - право нанимателя защищать принадлежащую ему информацию; В контракт не следует включать слишком много ограничений, так как это может означать нарушение пределов разумного со стороны нанимателя, а в результате, суд примет решение не в его пользу. Это объясняется тем, что эффект многочисленных запретов может превратиться в полный запрет, а это противоречит закону. В некоторых штатах США (Калифорния, Алабама, Монтана, Колорадо, Оклахома) такие контракты недействительны по закону, за исключением некоторых случаев (когда эти контракты представляются акционером или владельцем вместе с продажей дела). Даже там, где такие соглашения признаются, они должны быть лумеренными по географическим масштабам, длительности и спектру работ. Эти соглашения всегда будут рассматриваться в качестве резонных, если они ограничиваются одним или двумя годами и применяются только к тому географическому району, где компания реализует свою продукцию или услуги. Поступающему на работу может быть предложено написать заявление, касающееся посторонней частной информации, которую он получил по месту предыдущей работы. Практически речь идет о своего рода предупредительной работе, которая проводится в конкретной фирме и направлена на сохранение ее высокой репутации в деловом мире. Нанимающийся на работу сообщает, как правило, что он обязан сохранять в тайне секреты, полученные им по прежнему месту работы и срок сохранения такой информации в тайне, а также информирует нового работодателя о том, что эту информацию он не вправе раскрывать и использовать по новому месту работы. Если же работник решил уволиться с предприятия, то и здесь работодатель проводит разъяснительную беседу с уходящим сотрудником. Целью последних бесед является: - оставить работника под впечатлением, что он имеет твердые обязательства перед компанией, которые при необходимости могут вступить в силу (отношение уходящих сонтрудников к фирме очень важно, поскольку секретная информация сохраняется у них в памяти); - предотвратить утечку информации или ее неправильное использование; - продемонстрировать важность сохранения торговых секретов другим сотрудникам, внешнему миру, судье и присяжным; - собрать информацию о конкурентной борьбе; - выяснить причины ухода сотрудника, что позволит предотвратить уход других служащих по этой же самой причине. При увольнении работник должен написать заявление, в котором он ставит фирму в известность относительно взятых им на себя обязательств о сохранении коммерческой тайны. В заявлении работник сообщает, что обязательства по сохранению коммерческой тайны им выполнены, и что в процессе своей работы он не участвовал в какой-либо деятельности, составляющей конкуренцию или противоречащей его обязательствам как работника. Здесь можно указать еще на два документа. Первое - письмо нанимателю уволившегося сотрудника, в котором руководитель организации, откуда уволился работник, станвит в известность нового работодателя в отношении информированности от коммерченской тайне организации принятого на службу работника. Другой документ - письмо уволившемуся работнику, где руководитель организации напоминает ему о тех обязательствах по сохранению коммерческой тайны, что были подписаны им при приеме на работу. Практика защиты коммерческой тайны в США предусматривает написание заявления увольняющегося служащего, где он фактически ставит фирму в известность относительно взятых им на себя обязательств о сохранении коммерческой тайны. В заявлении служащий сообщает, что обязательства по сохранению коммерческой тайны им выполнены и что в процессе своей работы он не участвовал в какой- либо деятельности, составляющей конкуренцию или противоречащей его обязательствам как служащего. Руководитель организации, откуда уволился работник, может поставить в известность нового работодателя в отношении информированности о коммерческой тайне организации принятого на службу работника. Кроме того, обычно руководитель организации письменно напоминает уволившемуся служащему об обязательствах по сохранению коммерческой тайны, что были подписаны им при приеме на работу. При приеме на работу работодатель проводит собеседование с потенциальным сотрудником. Он выясняет, почему работник покинул прежнее место работы, есть ли у него какие-либо обязательства перед прежним нанимателем. Также узнает, получал ли работник какие-нибудь предостережения или подписывал обязательства о неразглашении коммерческой тайны перед увольнением. Это очень важно знать, чтобы впоследствии не было проблем. В практике защиты коммерческой тайны США большое внимание уделяется разъяснительной работе с сотрудниками. Американцы уже давно знают, что кадры - это важнейший потенциал компании. Они могут сыграть значительную роль в защите коммерческой тайны. Поэтому особое значение придается обучению персонала. Это необходимо по нескольким причинам. Во-первых, часто утечка информации происходит из-за невежества работника в данном вопросе. Надо объяснить ему, что необходимо делать. Во-вторых, наличие обучающей программы в этой области будет играть большую роль в судебном процессе. Процесс обучения работников - непрерывный. Считается, что лучше начинать обучающий процесс с беседы при поступлении на работу. Политику по охране коммерческой тайны следует доносить через личные блокноты с памятками, доску объявлений, а также через различные конференции и встречи с работниками. В книге лПрактика защиты коммерческой тайны в США [76]описывается другое средство против разглашения коммерческой тайны, которое авторы считают более эффективным. Это - соглашение о предоставлении лконсультативных услуг уходящими ключевыми сотрудниками компании. В этом случае служащий дает обязательство консультировать фирму в течение определенного периода времени после завершении его постоянной работы. В течение этого периода ему платится жалование, близкое по размеру к зарплате, которую он получал, работая в фирме. В результате наниматель может успешно удержать своего сотрудника от участия в конкурирующей деятельности до тех пор, пока информация, к которой он имел доступ, не потеряет своей ценности. Практика защиты коммерческой тайны в США, как и во многих других странах, показывает необходимость разумной стимулирующей политики по отношению к работнику. Денежное вознаграждение стимулирует изобретения и открытия среди сотрудников. Перспектива получения денег увеличивает производительность труда и уменьшает возможность кражи конечного результата. В США имеет место некоторое усложнение как порядка оформления трудовых отношений, так и их прекращения. В основе такого подхода лежат сложившиеся правила деловых обычаев и обыкновений, без которых, невозможно нормальное функционирование экономических отношений.
3.3 Законодательство Великобритании об охране
тайны в трудовых отношениях
С переходом нашей страны к рыночным отношениям в российском законодательстве появились присущие рыночной экономике термины Ч "ноу-хау", "торговые секреты", "коммерческая тайна". В течение последних нескольких лет мы можем наблюдать развитие законодательства о так называемых нетрадиционных объектах интеллектуальной собственности, в том числе и о коммерческой тайне и т. п. Это вызвано тем, что, хотя в нашей стране, как и во всем мире, защищаются исключительные права граждан и юридических лиц на объекты интеллектуальной собственности, целая группа таких объектов остается за рамками как авторского, патентного права, так и законодательства о средствах индивидуализации. Между тем, например, такой объект интеллектуальной собственности, как информация, представляет для обладателя большую коммерческую ценность. Закон может и должен защищать право на ту информацию, которая обладает признаками коммерческой (служебной), государственной или личной тайны и соответственно является объектом интеллектуальной собственности. Если вопросы, связанные с охраной государственной тайны, подробно регламентированы российским законодательством, то вопросы, связанные с коммерческой тайной и ее защитой, относятся к числу менее разработанных в российской цивилистической науке. Фактически отсутствует и практический опыт применения норм действующего законодательства о коммерческой тайне. На настоящий момент отдельные нормы, регулирующие вопросы, связанные с коммерческой тайной, содержатся в различных нормативных актах. Специальный закон об охране коммерческой тайны отсутствует. В связи с тем, что по мере развития рыночных отношений, к сожалению, будет возрастать и риск нарушения прав обладателя коммерческой тайны, безусловно было бы полезно обобщить опыт стран, достигших некоторых успехов в этой области. В праве Великобритании нашло закрепление простое моральное правило: лицу следует сохранять тайну, если оно сказало, что сделает это. Несомненный интерес представляет и тот факт, что традиционно в английском праве вопросы, связанные с коммерческой тайной, не рассматривались отдельно от государственной и личной тайны. Таким образом, английское право не делает различий между видами информации, которая может быть защищена как конфиденциальная: технические секреты, коммерческие записи, маркетинговые, профессиональные и управленческие секреты, политическая информация или личная тайна Ч все это может быть конфиденциальной информацией, обладатель которой имеет возможность обратиться за защитой своего нарушенного права. Тем не менее в настоящее время по поводу этого положения идут споры, и многие английские юристы высказывают мнение, что целесообразно отдельно выделить законодательные положения как о коммерческой тайне, так и о государственной и личной. В Великобритании одно из наиболее широко цитируемых и по сей день описаний конфиденциальной информации было приведено Лордом Грином в деле "Салтман Инжиниринг против Кампбэл и Ко" еще в 1948 году [77]. Определение гласит: "конфиденциальная информация Ч это нечто, что не является общественным достоянием и общеизвестным". Совершенно очевидно, что такое определение устанавливает очень низкий "порог" для отнесения некой информации к категории конфиденциальной, но, несмотря на это, позволяет сделать несколько существенных выводов. Во-первых, для отнесения информации к категории конфиденциальной не нужна "абсолютная секретность", вполне достаточно "относительной" секретности. Следовательно, такая информация может быть известна более чем одному лицу. Несколько компаний могут использовать такую информацию и она может быть известна многим служащим этих компаний. Во-вторых, информация только тогда перестает быть конфиденциальной, когда она становится общественным достоянием и общеизвестной. Следует обратить внимание на то, что содержание терминов "общественное достояние" и "общеизвестный" применительно к праву на конфиденциальную информацию не сколько отличается от принятого в других отраслях права Великобритании. Это различие особенно заметно и между патентным правом и правом конфиденциальности. Так, новизна изобретения означает, что изобретение не должно публично использоваться или раскрываться публике в любое время, прежде чем сделано патентное заявление. Раскрытие изобретения публике означает, что изобретение не должно быть раскрыто устно или письменно любому другому лицу, которое не связано обязанностью сохранять информацию об изобретении в секрете. Такое толкование новизны неприменимо к праву на конфиденциальную информацию. Например, некий способ или метод может быть общеизвестен в одной профессиональной деятельности, но неизвестен в другой. Впоследствии этот способ или метод привлекается для использования в другой профессиональной деятельности, где он до этого не был известен, и вследствие этого его "новое" использование станет коммерческой тайной. Таким образом, для отнесения некой информации к категории конфиденциальной она не должна быть настолько "новой", насколько это необходимо в патентном праве. Из общеизвестной, доступной любому информации (например, газет, журналов, книг и т. д.) можно сделать вывод, получить некий результат, который был неизвестен до этого другим и вследствие этого будет представлять для обладателя большую коммерческую ценность. Фактически любая информация, приобретенная из публичного источника, может быть отнесена при определенных условиях к конфиденциальной и ее обладатель может воспользоваться правом на защиту такой информации. Рассмотрим термин "общественное достояние". Как уже отмечалось, информация не может быть отнесена к категории конфиденциальной, если она является общественным достоянием. Свобода речи и свобода средств массовой информации, хотя прямо и не гарантируется английским правом как фундаментальное законное право, является тем не менее одной из основных политических свобод. Но в любом обществе, даже самом демократическом, всегда существует опасность, что кто-либо может воспользоваться предоставленной ему свободой во вред другим лицам или всему обществу. Поэтому любое государство вынуждено устанавливать некие "лимиты" такой свободы. Подобные ограничения существуют и в английском праве Ч это право диффамации и проскрипции за неуважение суда, а также в особенности право на конфиденциальную информацию. Таким образом, "общественным достоянием", должна являться любая информация, которая, возможно, прикрывает криминальные, деликатные и другие незаконные действия. Отдельные английские судьи (не будем забывать о той роли, которую играет в правовой системе Великобритании судебный прецедент) считают, что конфиденциальной может считаться любая информация, за исключением той, которая имеет существенное значение для общественной безопасности и надлежащего отправления правосудия, касается серьезных преступлений, угрожающих государственной безопасности страны. Так, в деле "Лайон Лабараториз против Эванс" полученная газетой информация о том, что аппараты для получения пробы на алкоголь, используемые полицией для проверки подозреваемых в употреблении алкоголя водителей, дают неточные результаты, была признана представляющей "общественный интерес", а ее раскрытие правомерным, ибо информация, являющаяся " общественным достоянием", не может быть конфиденциальной. Этой точки зрения придерживаются и в некоторых других страдах. Например, в США при рассмотрении одного из дел судья вынес решение: если кто-то является общественной фигурой (будь то политик или известный певец), его жизнь становится предметом общественного интереса и люди имеют право знать о его личной жизни. В 1978 году Сэр Роберт Мэгари в деле "Томас Маршал против Жинел", концентрируя свое внимание на точке зрения собственника информации, предложил ряд критериев для отнесения информации к категории конфиденциальной, которые особенно полезны в идентификации конфиденциальной информации в торговле или промышленности, то есть коммерческой тайны. Согласно этим критериям: Ч собственник должен полагать, что разглашение данной информации нанесет вред ему или его деятельности, а также принесет выгоду его соперникам или иным лицам; Ч собственник должен полагать, что информация является конфиденциальной или секретной, а также что она не является общественным достоянием; Ч убеждение собственника относительно двух предыдущих критериев должно быть справедливым; Ч вышеуказанная информация должна оцениваться в свете употребления и применения ее в отдельно взятой отрасли. В первых двух критериях точка зрения собственника является преобладающей, и может показаться, что приведенное определение конфиденциальной информации носит ярко выраженный субъективный характер. Но при внимательном анализе всего определения можно сделать вывод, что субъективность первых двух критериев уравновешивается требованиями третьего критерия, согласно которому мнение собственника относительно двух первых должно быть благоразумным, и следовательно, соблюдается объективность в целом. Объективность в оценке возможности отнесения информации к категории конфиденциальной Ч существенное условие, которое дает возможность разумного ограничения слишком рьяного желания лица защищать любую информацию как конфиденциальную. Необходимо обратить внимание и на тот факт, что, хотя в отношении обладателя информации в целом, а также конфиденциальной информации в частности английские юристы и употребляют термин "собственник", никакая информация не является собственностью кого-либо в строгом понимании этого термина. Многие английские юристы отмечают, что данная терминология полезна только в описательном значении, а в целях понятийной определенности ее лучше не употреблять. В 1981 году в Великобритании был принят Закон "0 нарушении конфиденциальности", который регулирует вопросы, связанные с установлением обязанностей конфиденциальности, налагаемых на лиц, приобретающих конфиденциальную информацию, и устанавливает процедуры, применяемые при нарушении обязанности конфиденциальности, а также средства судебной защиты, применяемые при таких процедурах. Конкретные обязательства о конфиденциальности информации и процедуре неподчиненности суду регулируются соответствующими специальными нормативными актами. Помимо вышеуказанного, Закон не распространяется на те случаи, когда лицо приобрело конфиденциальную информацию в процессе трудовой деятельности (работая по трудовому контракту, договору подряда или как-либо еще) и приобретение указанной информации является не более чем повышением личных знаний, мастерства или опыта, используемого лицом в его профессии. Согласно Закону информация будет считаться конфиденциальной, если она не является общественным достоянием, и лицо, получив эту информацию от другого лица, специально приняло на себя обязательство перед другими лицами обращаться с этой информацией либо с описанием, содержащим эту информацию, конфиденциально. Обязательство обращаться с этой информацией конфиденциально при отсутствии других противоположных указаний фактически вытекает из природы любых взаимоотношений между сторонами либо из поведения лица, приобретающего информацию, по отношению к другим лицам. Проанализировав это положение Закона, можно сделать вывод о том, что для отнесения информации к категории конфиденциальной. не имеет значения, было ли обязательство о соблюдении конфиденциальности дано приобретающим информацию лицом специально или фактически вытекало из конкретных обстоятельств дела. Кроме того, не имеет значения, в какой момент обязательство о соблюдении конфиденциальности было принято на себя приобретателем информации (или могло бы быть принято фактически) в момент получения информации, до этого момента, впоследствии или в любое другое время. По общему правилу обязанность соблюдать конфиденциальность возникает у лица либо в момент приобретения информации, либо в тот момент, когда оно узнало или должно было узнать об этой обязанности. Смерть либо прекращение существования лица, предоставившего конфиденциальную информацию, не влечет за собой автоматического прекращения обязанности соблюдать конфиденциальность. Обязанность лица, приобретшего конфиденциальную информацию, соблюдать конфиденциальность может продолжать существовать, как если бы она все еще была наложена передавшим ее лицом, если бы оно все еще было живо или существовало, до того момента, когда приобретшее информацию лицо было бы освобождено от этой обязанности в силу установленных Законом правил. Если информация приобретается лицом через представителя, представитель также обязан соблюдать обязанность конфиденциальности по отношению к этой информации. Обязанность соблюдать конфиденциальность в отношении приобретенной информации включает в себя: Ч обязательство не раскрывать и не использовать такую информацию, за исключением случаев когда лицом, предоставившим информацию, дано соответствующее разрешение; Ч обязательство принимать все возможные меры для того, чтобы информация не была раскрыта или использована без вышеуказанного разрешения. Особое внимание Закон "О нарушении конфиденциальности" уделяет вопросу о приобретении информации раскрытой в процессе судебного заседания либо для иных целей судопроизводства. Лицо имеет право раскрыть информацию, полученную конфиденциально; или любой документ, содержащий такую информацию, для целей судопроизводства только по решению или директиве суда либо согласно иным правилам суда. Лица, которым такая информация была, раскрыта в результате исполнения решения или директивы суда, должны соблюдать обязанность конфиденциальности в отношении указанной информации. Те же правила относятся и к раскрытию информации в процессе закрытого судебного заседания. Подраздел 3 раздела 2 Закона устанавливает, что не становится общедоступной информация, которая раскрывается для присутствующих в закрытом судебном заседании. Эти же правила применяются к произошедшему в судебном заседании раскрытию информации как материала судопроизводства, если: Ч судопроизводство касается нарушения обязанности соблюдать конфиденциальность согласно положениям указанного Закона либо нарушения конкретной обязанности обращаться с информацией конфиденциально; Ч судопроизводство касается любых секретных процессов, "ноу-хау", открытий или изобретений; Ч заинтересованное лицо надлежащим образом доказывает суду, что раскрываемая в судебном заседании информация должна быть защищена как конфиденциальная посредством принятия соответствующего решения суда. Если даже конфиденциальная информация была приобретена ненадлежащим образом, получившее эту информацию лицо также будет обязано соблюдать конфиденциальность как по отношению к лицу, у которого она была приобретена, так и при приобретении информации через посредника Ч по отношению к первоначальному обладателю такой информации. Необходимо пояснить, что согласно положениям рассматриваемого Закона ненадлежащим приобретением конфиденциальной информации считается получение такой информации без специального или подразумеваемого разрешения в результате: Ч завладения, использования или оспаривания прав на эту информацию без каких- либо документов, записей, моделей или других предметов, содержащих эту информацию, либо без чего-либо еще, что может содержать указанные предметы; Ч использования или оспаривания прав на эту информацию без компьютерного или иного восстанавливающего эту информацию механизма; Ч использования для приобретения этой информации любого насилия, угроз или обмана. Ненадлежащим будет считаться и приобретение конфиденциальной информации с целью создания средств или способов для осуществления тайного наблюдения за лицом, его деятельностью, связями или собственностью. Действие положений Закона о ненадлежащем приобретении информации не распространяется на те случаи, когда информация приобреталась и раскрывалась для целей осуществления судебных процедур либо на основании специального разрешения, предусмотренного законодательством, не налагается и ответственность за раскрытие полученной таким образом информации. Если два или более лица совместно надлежащим образом приобретают конфиденциальную информацию, любой из этих участников независимо от того, участвовал ли он лично в ее приобретении, обязан соблюдать конфиденциальность по отношению к этой информации. Основываясь на приведенном анализе норм английского законодательства, касающихся права на конфиденциальную информацию, приходим к выводу о том, что гражданский иск правомочного обладателя конфиденциальной информации о нарушении его права может быть удовлетворен при наличии трех условий: 1. информация должна быть конфиденциальной; 2. информация должна была раскрываться только при наличии обстоятельств, которые являются основанием для возникновения обязанности соблюдать конфиденциальность; 3. фактическое раскрытие и использование информации было действительным, преждевременным и неправомерным. Только при наличии этих трех условий правомерный обладатель конфиденциальной информации может рассчитывать на наиболее полную судебную защиту своего нарушенного права и"возмещение понесенных убытков. Некоторые из приведенных положений английского законодательства о праве конфиденциальности могли бы найти применение при дальнейшем развитии и совершенствовании норм российского права, касающихся как коммерческой тайны, так и иных видов конфиденциальной информации.Заключение
Проанализировав действующее законодательство можно сделать вывод о недостаточной разработке вопроса о тайне в трудовых отношениях. Нормативно- правовое регулирование института тайны сопряжено с рядом проблем, которые законодатель будет обязан решить, в противном случае практическая реализация механизма защиты таких сведений не будет достаточно эффективной. Тем не менее, вопросы защиты коммерческой, служебной и государственной тайны остаются одним из важнейших направлений. Опыт практического применения норм об охране коммерческой тайны в сфере трудовых отношений весьма невелик. С момента появления в российском законодательстве понятия лкоммерческая тайна (1990) неоднократно менялась правовая регламентация связанных с ним отношений. Следует принять во внимание и терминологическую неопределенность в обозначении этого понятия. Тем не менее возрождение института коммерческой тайны - это свершившийся факт. Основные положения данного института закреплены в ст. 139 ГК РФ, которая, однако, не решила всех проблем, связанных с правовым регулированием отношений, предмет которых - конфиденциальная информация, составляющая коммерческую тайну. В юридической литературе анализируются возможные варианты оптимизации нормативного регулирования института коммерческой тайны: 1) законодательство России пойдет по пути расширения правового регулирования защиты информации, составляющей коммерческую тайну, посредством включения специальных норм в различные нормативные правовые акты; 2) будет принят специальный законодательный акт, в котором найдет свое отражение решение вопросов соответствующей проблематики. Как показывает практика, включение специальных норм в действующие законодательные акты - процесс длительный и не отвечающий требованиям времени. Остается другой путь - разработка и принятие специального законодательного акта лО коммерческой тайне. Существует также проблема совершенствования правового регулирования защиты информации, составляющей служебную тайну. Нормы об охране служебной тайны объединены с нормами об охране коммерческой тайны в ст. 139 ГК РФ. Законодатель не разделяет объектов коммерческой и служебной тайны, что порождает много противоречивых суждений и толкований. Необходимо отметить, что правовой институт служебной тайны заслуживает особой оценки. Его определение дано в ст. 139 ГК РФ. В определенной степени понятие служебной тайны уточняется в Указе Президента Российской Федерации лОб утверждении перечня сведений конфиденциального характера от 6 марта 1997 г. № 188. Между тем данные нормативные правовые акты не решили всех проблем, связанных с формированием правового регулирования защиты информации, составляющей служебную тайну. По моему мнению, в силу своей универсальности и особенности в некоторых случаях режим служебной тайны мог бы обеспечить конфиденциальность любой охраняемой законом информации, кроме сведений, составляющих государственную тайнну. Однако в настоящее время это не может быть осуществлено. Правовое регулирование защиты института служебной тайны находится на стадии формирования. Требуется разработка и принятие специального законодательного акта лО служебной тайне. Отдельную проблему составляет срок сохранения в тайне сведений коммерческого характера. Очевидно, что он должен диктоваться лишь необходимостью: быть ли кратковременным либо неопределенно длительным. Основными носителями информации являются работники, и при приеме на работу им могут навязать условие сохранения тайны на неопределенное время после увольнения. Поэтому нужны законодательные меры ограничения подобных условий, если трудовым договором не предусмотрена адекватная имущественная компенсация за сохранность сведений после прекращения трундовых отношений. Представляется наиболее целесообразным установить срок сохранения бывшим работником тайны до двух-трех лет, как это принято за рубежом. Этого срока вполне достаточно, как показывает зарубежная практика, чтобы информация, составляющая коммерческую тайну, устарела и в случае ее разглашения предприятие не понесет огромных убытков. Неурегулированной остается проблема ответственности работника за разглашение тайны. К сожалению, приходится констатировать несогласованность гражданского и трудового законодательства в вопросах имущественной ответственности наёмных работников за ущерб, причинённый работодателю разглашением тайны. По действующему трудовому законодательству интересы обладателя тайны в случае её нарушения наёмным работником, остаются практически незащищёнными. В настоящее время в российском законодательстве отсутствуют федеральные законы отдельно регулирующие каждую из видов тайн. А необходимость в них есть. Следовательно, в данном вопросе следует руководствоваться общими правилами об ответственности, предусмотренной в Трудовом кодексе РФ, которые ущемляют интересы работодателя. Разглашение сведений, составляющих тайну для работодателя, может принести непоправимый ущерб. Несомненно, надо устранить противоречия ГК РФ и ТК РФ в вопросе возмещения убытков. Как уже не раз отмечалось, не смотря на то, что ГК РФ предусматривает правило об обязанности работника возместить убытки в случае разглашения им коммернческой тайны, непосредственно само взыскание происходит по правилам действующего трудового законодательства, которое жестко ограничивает права собственника коммерченской тайны. Это касается прежде всего невозможности взыскания неполученных доходов и привлечения работника к полной материальной ответственности. В результате имущественные интересы работодателя не могут считаться защищенными, даже если условие о сохранении тайны включить в трудовой договор. Положения #M12293 0 901807664 546358304 24258 172715200 3182781083 3623658195 2724045520 1265885411 26457главы 14 Трудового кодекса Российской Федерации#S#, определяющие порядок и гарантии защиты персональных данных работника, являются новеллой в трудовом законодательстве и носят декларативный характер. В этой главе, конкретнее в ст. 90 ТК, четко не сформулированы меры ответственности работодателя в случае разглашение персональных данных работника, а лишь указанно, что лица, виновные в нарушении норм, регулирующих получение, обработку и защиту персональных данных работника, несут дисциплинарную, административную, гражданско-правовую или уголовную ответственность в соответствии с федеральными законами. Считаем, что отсылочный характер данной нормы не может обеспечить защиту персональных данных работника. Эта глава должна содержать конкретные меры наказания работодателя, которые могут выражаться в возмещении работнику морального вреда. Таким образом, в настоящее время существует ряд проблем, связанных с реализацией права работодателя включать в трудовой договор условие о неразглашении тайны. Работодатели все чаще идут в обход нормам трудового права и заключают гражданско-правовые договоры о неразглашении охраняемой законом тайны, а это, в свою очередь, не с лучшей стороны характеризует состояние трудового законодательства России.Список литературы
Использованные нормативно-правовые акты 1. Конституция РФ. М.,1993. 2. Гражданский Кодекс РФ, М., 1999. 3. Трудовой кодекс РФ, М., 2002. 4. Кодекс законов о труде. М., 2000. 5. Уголовный Кодекс РФ. М., 1999. 6. Семейный кодекс РФ. М., 2001. 7. Федеральный закон РФ лОб информации, информатизации и защите информации от 25 декабря 1995г. // Собрание законодательства РФ 1995. № 8. Ст. 609. 8. Закон РСФСР лО конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках от 22 марта 1991 г. // Ведомости ВС РСФСР. №16. Ст.499. 9. Федеральный закон РФ лОб основах государственной службе Российской Федерации от 31.07.95 // Собрание занконодательства РФ. 1995. №31. Ст. 2990. 10. Федеральный закон РФ лО государственной тайне от 21.07.93 // Российская газета, 21.09.1993. № 182. 11. Федеральный закон РФ лО бухгалтерском учете от 21 ноября 1996г. // Собрание занконодательства РФ. 1996. №48. Ст.5369. 12. Закон РФ лО товарных биржах и биржевой торговле от 20 февраля 1992 г. (в ред. Федерального закона РФ от 19.06.95.) // Ведомости СНД и ВС РСФСР. 1992. №8. Ст. 961.; Российская газета от 27 мая 1993 г., 22 июня 1995 г. 13. Указ Президента РФ лОб утверждении перечня сведений конфиденциального характера от 6 марта 1997 г. //Собрание законодательства РФ. 1997. №10. Ст.1127. 14. Постановление Правительства РСФСР лО перечне сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну от 5 декабря 1991 г. // Собрание постановлений Правительнства РСФСР. 1992. №1-2. 15. Постановление Пленума Верховного Суда Хз16 лО некоторых вопросах применения судами Российской Федерации законодательства при разрешении трудовых споров от 22 декабря 1992 г. (в ред. постановлений Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.93. №11, от 25.10.96. №10, от 15.01.1998. №1) // Бюллетень Верховного Суда РФ.1994. № 3; Бюллетень Верховного Суда РФ 1997. №1; Бюллетень Верховного Суда РФ 1998. №3. 16. Перечень сведений, отнесенных к государственной тайне. Утвержден Указом Президента РФ от 30.11.95 № 1203, в ред. Указа Президента РФ от 24.01.98 № 61. // Собрание законодательства РФ. 1995. № 49. Ст. 4775. Использованная литература 1. Алексенцев А. И. О классификации конфиденциальной информации по видам тайны//Безопасность информационных технологий.-1999.-№ 3. 2. Ария С. Об адвокатской тайне//Российская юстиция, 1997, № 2 3. Власова О. Законодательство Великобритании: охрана коммерческой тайны и другой конфиденциальной информации. Хозяйство и право № 8, 1998 г. 4. Волчинская Е.К. Законодательное обеспечение защиты коммерческой тайны. М., 2001. 5. Гаврилов Э. Ответственность работников, разгласивших служебную или коммерческую тайну//Российская юстиция, 2000. № 3. 6. Гвирцман М.В. Правовое регулирование банковской тайны // Деньги и кредит, 1992, N 6; 7. Германское право. Ч. 2. М. 1996 г. 8. ГК РФ. Часть первая. Научно-практический комментарий (под ред. Т.Е. Абовой, А.Ю. Кабалкина, В.П. Мозолина), М. 1996 г 9. Гражданское и торговое право капиталистических государств. М. 1992. 10. Гришаев С.П. Правовая охрана товарных знаков, программ ЭВМ, ноу-хау в России и за рубежом. М. 1994. 11. Гудимов В., Ответственность за разглашение коммерческой тайны // Российская юстиция, 1998, № 2 12. Гуляева Н.С., Защита коммерческой тайны в праве ФРГ и РФ // Законодательство, 2002, №4 13. Дозорцев В.А. Информация как объект исключительного права //Дело и право.-1996.-N 4. 14. Дозорцев В.А. Права на результаты интеллектуальной деятельности: авторское право, патентное право, другие исключительные права. Сборник нормативных актов. М. 1994 г. 15. Евтеев, B.C. Понятие и сущность возмещения убытков как вида ответственности // Гражданин и право, № 2, 2000 г. 16. Егоров А. Правовые основы тайны // Закон. 1998. №2. 17. Ершова Е. Применение гражданского законодательства к трудовым отношениям//Трудовое право. 1998. № 4. 18. Завидов Б., Особенности взыскания убытков в виде упущенной выгоды//Российская юстиция", 1997, № 3. 19. Институты коммерческой тайны в законодательстве России // Экономическая газета. 1994. № 14. 20. Испания: кодексы и законодательные акты. М., 1982 21. Кавеладзе И.Т. Практика защиты коммерческой тайны в США руководство по защите вашей деловой информации, М., 1992. 22. Кауров В.Г. Защищенность работников по международному трудовому праву, трудовому праву США и России: сравнительное исследование: Дис. Владивосток, 2001. 23. Кибальник А., Соломоненко И. Понятие и виды тайны в уголовном праве //Российская юстиция, 2001 г, № 2. 24. Киселев И.Я. Зарубежное трудовое право. М., 1999. 25. Киселев И.Я. Сравнительное международное трудовое право. М., 1999. 26. Князев О.К. Правовое обеспечение имущественных интересов обладателей ноу- хау в ФРГ и ГДР. М. 1991 г. 27. Коломиец А., Коммерческая тайна как объект гражданского оборота // Хозяйство и право. 2001, № 6. 28. Коломиец А. Проблемы ответственности по трудовому договору (контракту) за разглашение информации, составляющей коммерческую тайну. Хозяйство и право. 1998 г. № 6. 29. Коломиец А. Условие о неразглашении коммерческой тайны в трудовом договоре (контракте). // Хозяйство и право. 1998 г., № 5. 30. Коломиец А. Защита информации, составляющей коммерческую тайну. Закон. 1998 г., № 2. 31. Коломиец А. Коммерческая тайна как объект гражданского оборота. - М.: Хозяйство и право, 2001, N 6. 32. Комментарий к ГК РФ. Ч. 1 (постатейный). под ред. О.Н. Садикова. М. 1998 г. 33. Комментарий к Кодексу законов о труде Российской Федерации: Постат. / Сост., авт. коммент. Борисов А.Б. - М. 2001. 34. Комментарий к Трудовому кодексу РФ / Под ред. Ю.П. Орловского, М. 2002. 35. Копылов В.А. Информация и собственность //Информационные ресурсы России.- 1996.-N3. 36. Костенко М.Ю. Налоговая тайна и другие виды конфиденциальной информации//Ваш налоговый адвокат,2001 г. № 2. 37. Кузьмин А.А. Правовая защита коммерческой тайны.//Правоведение, 1992 г., № 5. 38. Кузьмин А.Э. Проблемы доступа к коммерческой тайне.// Правоведение 1993 г., № 4 39. Куликов А. О коммерческой и служебной тайне.// Хозяйство и право. 1996 г., № 11. 40. Куршаков Д. Банковская тайна //Закон.- 1998.-N 2. 41. Лопатин В.Н. Защита права на неприкосновенность частной жизни. //Журнал российского права. 1999. N 1. 42. Лопатин В.Н. Правовая охрана и защита служебной тайны // Государство и право, 2000 - №6 43. Лопатин В.Н. Правовая охрана и защита коммерческой тайны // Законодательство. 1998. N 11. 44. Лопатин В.Н. Правовая охрана и защита права на тайну // Юридический мир, 1999. - №4. 45. Обсуждение проекта закона лО коммерческой тайне. // Правоведение. 1997 г., № 4. 46. Отнюкова Г. Коммерческая тайна. // Закон. 1998 г. № 2. 47. П. Скобликов. Коммерческая и банковская тайна: проблемы правового регулирования. // Российская юстиция. М., 1997, №11. 48. Плаксин В.А. Макогон Ю.В. Коммерческая тайна: правовые проблемы. //Государство и право. 1992 г., № 8. 49. Рачковский В.В. Зарубежное законодательство о коммерческой тайне // Правоведение. 1999. № 3. 50. Розенберг В. лПромысловая тайна. СПб, 1910 г. 51. Российское законодательство Х-ХХ веков в 9 томах, Т. 6. М., 1989 г 52. Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации. М. 1996 г. 53. Скобликов П. Коммерческая и банковская тайна: проблемы правово-го регулирования //Рос. Юстиция.-1997.-N 11. 54. Соколов С. А. Стратегия и тактика ведения переговоров при торговле лицензиями и ноу-хау / Рос. агентство по патентам и товар, знакам; Информ.- издат. центр. - 2-е изд., испр. и доп. - М., 2000. 55. Соловьев Э. Коммерческая тайна и ее защита. М. 1995 г. 56. Тайна: Коммерческая. Служебная. Государственная: Сб. норматив, правовых актов РФ / Сост. Коломиец А.В. - М.: Статут, 2001. 57. Трахтенгерц Л.А. Защита коммерческой тайны //Журнал российского права.- 1997.-N 7. 58. Трунов И., Трунов Л., Актуальные проблемы защиты государственной тайны // Право и политика, 2002, №7. 59. Трунов И., Трунов Л., Правовое регулирование государственной тайны // Юрист, 2002, №8. 60. Хурматуллин В., Ноу-хау как нематериальный актив предприятия// Финансовая газета. 1999 г. № 19. 61. Шаров В. Ноу-хау Ц объект интеллектуальной собственности. //Хозяйство и право. 1998 г., № 7. 62. Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права в 4 томах. Т. 2. СПб. 1908 г. 63. Шиверский А.А. Защита информации: проблемы теории и практики. М. 1996 г.Приложение 1
История развития российского законодательства и системы органов о защите государственной и служебной тайны май 1921 года - Постановлением Малого Совнаркома от 5 мая 1921 года при ВЧК создан специальный отдел под руководством Г.И.Бокия октябрь 1921 года - 13 октября 1921 года Декретом СНК утвержден перечень сведений, составляющих тайну и не подлежащих распространению. Сведения делились: 1.- Военные; 2.- Экономические октябрь 1921 года - Постановлением СНК РСФСР от 13 октября 1921 года утверждено "Положение о военной цензуре ВЧК", по которому "для ограждения политических, экономических и военных интересов РСФСР" вводились "цензура печатных произведений, почтово- телеграфной корреспонденции и контроль за радиотелеграфными связями" июнь 1922 года - Создано Главное управление по делам издательств (Главлит) при Наркомате просвещения (Наркомпросе) август 1922 года - 30 августа 1922 года Секретариат ЦК РКП(б) принял постановление "О порядке хранения и движения секретных документов". Постановлением от 30.08.22 предусматривалось создание секретных частей для организации и ведения секретного делопроизводства ноябрь 1922 года - Оргбюро ЦК РКП(б) приняло постановление "О порядке хранения секретных постановлений ЦК РКП(б)" январь 1923 года - Постановление Политбюро ЦК РКП(б) от 11 января 1923 года о создании при ГПУ специального межведомственного бюро по дезинформации (Дезинфбюро) в составе представителей от ГПУ, ЦК РКП(б), НКИД, РВС, РУ Штаба РККА. Задачи бюро: "- учет поступающих в ГПУ и Разведупр и другие учреждения сведений о степени осведомленности иностранных разведок о России; - учет и характеристика сведений интересующих противника; - выявление степени осведомленности противника о нас; - составление и техническое изготовление целого ряда ложных сведений и документов, дающих неправильное представлении противнику; - снабжении противника вышеуказанными материалами и документами производить через соответствующие органы ГПУ и Разведупра" апрель 1926 года - Постановление СНК СССР от 27 апреля 1926 года "Об утверждении перечня сведений, являющихся по своему содержанию специально охраняемой государственной тайной" апрель 1926 года - 27.04.26 СНК СССР утвердил "Перечень сведений, являющихся по своему содержанию специально охраняемой государственной тайной" (первый открытый перечень). Сведения делились на 3 группы: 1.- Сведения военного характера; 2.- Сведения экономического характера; 3.- Сведения иного рода. Особенности перечня: к сведениям, являющимся гостайной относятся сведения - СС, С, не подлежащие оглашению июнь 1926 года - Спецотделом при ОГПУ издан "Перечень вопросов совершенно секретной, секретной и не подлежащей оглашению переписки". Содержание этого перечня более детально раскрывает вопросы, отраженные в перечне СНК. Структура перечня: 1. Вопросы военного характера; 2. Вопросы финансово-экономического характера; 3. Вопросы политического (в том числе партийного) характера; 4. Вопросы общего характера 1926 год - Приняты общесоюзные инструкции: "Инструкция по ведению секретного и шифровального делопроизводства"; "Инструкция местным органам ОГПУ по наблюдению за постановкой секретного и мобилизационного делопроизводства"; "Инструкция по ведению архивного делопроизводства и сдаче дел в органы Центрархива"; "Инструкция о порядке заготовления и конвертования корреспонденции, пересылаемой дипломатической почтой" май 1927 года - СНК СССР принял Постановление о создании военизированной охраны для охраны предприятий и сооружений, имеющих особое значение для государства, и об организации силами войск ОГПУ военной охраны предприятий и сооружений, имеющих исключительное значение для обороны страны 1928 год - Приняты раздельные "Инструкция по секретному делопроизводству" и "Инструкция по шифровальному делопроизводству" 1929 год - Принята "Инструкция местным органам ОГПУ по наблюдению за состоянием секретного и мобилизационного делопроизводства учреждений и организаций" конец 1920-х годов: Проведена унификация состава секретных органов и установлена стандартная номенклатура должностей секретных аппаратов учреждений и организаций. В центральных аппаратах ВСНХ и НКИД, НКТ, НКПС созданы секретные отделы, в остальных наркоматах - секретные части, а в главках, управлениях и отделах секретные части и секретные отделения соответственно. Номенклатура должностей секретных органов включала: - заведующий - инструкторы - секретари (помощники секретарей) - корреспонденты - старшие машинистки (машинистки) - помощники секретарей - архивариусы Структура секретных органов предусматривала: - секретное делопроизводство - машбюро - чертежное бюро - стенографическое бюро - группа контроля - группа по учетно-распределительной работе - бюро пропусков и справок Конкретный состав секретных органов определялся наркоматами по согласованию со спецотделом ОГПУ. Службы защиты информации назывались по разному: - секретные части - подотделы секретного делопроизводства - шифровальные отделы и т.д. сентябрь 1930 года - Приказом Наркомвоенмора СССР №070 от 25 сентября 1930 года введено "Наставление по мобилизационной работе в войсковых частях, управлениях, учреждениях и заведениях РККА" 1937 год - Приказом НКО СССР №024 утверждено "Положение о центральной военной цензуре РУ" Приказ НКО СССР №0043 об основах и организации скрытого управлении войсками Приказ НКО СССР №0105 о мероприятиях по зашифровке наименований войсковых частей и сохранению в тайне дислокационных сведений август 1939 года - Постановление СНК СССР от 17 июня 1939 года №884-145с "О реорганизации фельдъегерской связи НКВД СССР", по которому "перевозка секретной и совершенно секретной корреспонденции ЦК ВКП(б), СНК СССР, Президиума Верховного Совета СССР, НКО, НКВМФ и НКВД от Москвы до республиканских, краевых и областных центров и обратно" возлагалась на фельдъегерскую связь НКВД (пункт 1), а "перевозка от всех ведомств (за исключением учреждений и организаций, указанных в пункте 1) секретной, совершенно секретной корреспонденции и драгоценных металлов от центра до районов и обратно" возлагалась на специально созданную специальную связь Наркомата связи сентябрь 1939 года - Приказом НКО СССР №0150 от 4 сентября 1939 года введено "Наставление по секретному делопроизводству в РККА" июнь 1940 года - Приказом НКО СССР №0130 от 20 июня 1940 года введено "Наставление по мобилизационной работе войсковых частей, управлений и учреждений КА" 1940 год - 2.01.40 года Постановлением СНК утверждена "Инструкция по ведению секретных и мобилизационных работ и делопроизводства в учреждениях и на предприятиях". "Инструкция по ведению мобилизационной работы и секретного делопроизводства в учреждениях и на предприятиях" регламентировала следующие вопросы: - категорирование сведений по степени их секретности, порядок разработки перечня сведений, подлежащих засекречиванию и порядок установления и изменения грифа секретности - функции 7 отдела УГБ, функции и ответственность руководителей учреждений за состояние режима секретности - название секретных органов, порядок их создания и ликвидации, основные задачи - требования к работникам, допущенным к секретной информации - порядок оформления допусков к секретным работам и документам - требования по ограничению доступа к секретной информации - порядок ведения секретного делопроизводства и работы с документами в секретных библиотеках и архивах - порядок обращения с шифротелеграммами в учреждениях, не имеющих шифровальных органов - порядок хранения секретных и мобилизационных документов - порядок учета, хранения спецпродукции и обращения с ней - требования к производству кино- и фотосъемки - порядок проведения секретных заседаний март 1941 года - Приказом НКО СССР №095 от 5 марта 1941 года введено "Наставление по мобилизационной работе местных органов военного управления НКО СССР" декабрь 1946 года - Постановление Совмина СССР "Об упорядочении ведомственной охраны и ее оперативном подчинении войскам МВД" 1946 год - Приказом МВД СССР создано 5 комендатур по охране особо важных объектов промышленности (положено начало войскам по охране особо важных государственных объектов и специальных грузов) июнь 1947 года - Постановление СМ СССР от 8 июня 1947 года "Об установлении перечня сведений, составляющих государственную тайну, разглашение которых карается по закону" июнь 1947 года - Принят Указ Президиума Верховного Совета СССР от 09.06.47 (от 9 июня 1947 года) "Об ответственности за разглашение государственной тайны и за утрату документов, содержащих государственную тайну" 1947 год - На объектах ПГУ при Совмине СССР вводятся должности замов (помощников) начальника объекта по режиму март 1948 года - Постановлением Совета Министров СССР от 01.03.48 (от 1 марта 1948 года) утверждены "Перечень главнейших сведений, составляющих государственную тайну" и "Инструкция по обеспечению сохранности государственной тайны в учреждениях и на предприятиях СССР". В Инструкции 1948 года установлены три степени секретности (- С; - СС; - СС ОВ), порядок определения степени секретности сведений, проведена унификация названий секретных органов. В Перечне 1948 года сведения разбиты на: 1. Мобилизационные вопросы и сведения о резервах; 2. Сведения военного характера; 3. Сведения экономического характера: - промышленность - полезные ископаемые - сельское хозяйство - транспорт и связь 4. Финансы; 5. Внешняя политика и внешняя торговля; 6. Вопросы науки и техники: - атомная энергия - радиолокационная техника - реактивная техника - открытиях и изобретениях - сведения по картографии, геологи, гидрологии 7. Сведения об Арктике; 8. Разные сведения апрель 1948 года - Специальные части внутренних войск (по охране особо важных объектов) переданы из МВД СССР в ведение МГБ СССР октябрь 1952 года - Постановление Совета Министров СССР от 29 октября 1952 года "Об использовании в промышленности, строительстве и других отраслях народного хозяйства работников, высвобождающихся из охраны, и мерах по улучшению дела организации охраны хозяйственных объектов министерств и ведомств" март 1954 года - Образован Комитет государственной безопасности (КГБ) при Совете Министров СССР 1956 год - Председателем КГБ при СМ СССР утверждена "Инструкция по обеспечению сохранности государственной тайны в учреждениях и на предприятиях СССР". Разделы: 1 - общие положения 2 - задачи секретных отделов, секретных частей 3 - помещения секретных отделов и частей и их охрана 4 - допуск лиц к ОВ, СС и С документам 5 - обязанности лиц, допущенных к ОВ, СС и С документам 6 - определение степени секретности 7 - ведение ОВ, СС и С работ 8 - разработка, учет и размножение, хранение ОВ, СС и С чертежей и технической документации 9 - размножение СС и С изданий в типографиях 10 - ведение ОВ, СС и С делопроизводства 11 - составление и прохождение шифротелеграмм 12 - пользование ОВ, СС и С сведениями в командировках 13 - совещания по ОВ, СС и С вопросам 14 - библиотеки СС и С изданий и т.д. 1958 год - Постановление ЦК КПСС "О мерах по сохранению государственной тайны" 1958 год - Постановление СМ СССР "О мерах по усилению секретности работ по специальным вооружениям и оборонной тематике" 1959 год - Постановлением СМ СССР утвержден "Перечень сведений, составляющих государственную тайну". Принята "Инструкция по обеспечению сохранности государственной тайны в учреждениях и на предприятиях СССР" 1963 год - Постановление ЦК КПСС и СМ СССР "Об усилении режима секретности проводимых работ" 1964 год - Постановление СМ СССР "О мерах по дальнейшей зашифровке действующих и строящихся объектов оборонных отраслей промышленности" октябрь 1965 года - 1.10.65 утверждена "Инструкция по обеспечению сохранности государственной тайны и режима секретности проводимых работ". В Инструкцию 1965 года добавлены вопросы: - порядок разработки, хранения и использования мобилизационных документов; - порядок учета, хранения, использования и уничтожения материалов счета задач на вычислительных машинах; - порядок оформления и передачи СС и С документов, секретных изделий, товарно-сопроводительной и перевозочной документации за границу; - порядок приема руководителями учреждений и предприятий делегаций из иностранных государств. Инструкция 1965 года оставила название секретные отделы или секретные части, но добавила те, которые именуются первыми отделами или первыми частями июль 1966 года - Указ Верховного Совета СССР "Об уголовной ответственности иностранцев и лиц без гражданства за злостные нарушения правил движения по территории СССР" октябрь 1970 года - Постановление ЦК КПСС и СМ СССР "О мерах усиления режима секретности" июль 1972 года - 11.7.72 утверждена "Инструкция по обеспечению сохранности государственной тайны и режима секретности проводимых работ". Инструкция 1972 года предусматривает отделы или группы режима и секретные отделы или части декабрь 1973 года - Постановление ЦК КПСС "О мерах противодействия иностранным техническим разведкам" 1973 год - Создана Государственная техническая комиссия по противодействию иностранным техническим разведкам (Гостехкомиссия СССР) ноябрь 1976 года - Постановление ЦК КПСС и Совета Министров СССР от 15 ноября 1976 года №941-323 "О мерах по дальнейшему совершенствованию системы сохранения государственных секретов" февраль 1980 года - Постановлением Секретариата ЦК КПСС от 12 февраля 1980 года утверждена "Инструкция по работе с секретными документами в аппарате ЦК КПСС" декабрь 1980 года - Постановлением Совета Министров СССР от 30 декабря 1980 года №1121-387 утверждены "Перечень главнейших сведений, составляющих государственную тайну" и "Положение о порядке установления степени секретности категорий сведений и определения степени секретности сведений, содержащихся в работах, документах и изделиях" июль 1984 года - Постановлением Совета Министров СССР от 10 июля 1984 года №733-162 утверждено "Положение по противодействию иностранным техническим разведкам" май 1987 года - Постановлением Совета Министров СССР от 12 мая 1987 года №556-126 утверждена "Инструкция по обеспечению режима секретности в министерствах, ведомствах, на предприятиях, в учреждениях и организациях СССР" №0126-87. В ней записано, что режимно-секретные органы создаются на правах структурных подразделений, в состав которых входят подразделения режима и подразделения секретного делопроизводства декабрь 1987 года - 21 декабря 1987 года Главлитом утверждены "Единые правила печатания несекретных изданий" март 1988 года - 25 марта 1988 года Главлитом утверждено "Положение о порядке подготовки материалов, предназначенных для открытого опубликования и издания с грифом "Для служебного пользования"" (Положение-88) апрель 1990 года - Постановлением Совета Министров СССР от 30 апреля 1990 года №439-67 утверждено "Положение о разработке, изготовлении и обеспечении эксплуатации шифровальной техники, государственных и ведомственных систем связи и управления и комплексов вооружения, использующих шифровальную технику" (ПШ- 89) 1990 год - Главным управлением по охране государственных тайн в печати (ГУОТ) при Совете Министров СССР утверждены "Методические рекомендации по охране сведений, подлежащих защите от разглашения в печати и других средствах массовой информации" февраль 1994 года - Распоряжением Президента РФ №730-РП от 11.02.94 утвержден "Перечень должностных лиц органов государственной власти, наделенных полномочиями по отнесению сведений к государственной тайне" апрель 1994 года - Совместным Решением Государственной технической комиссии при Президенте РФ и Федерального агентства правительственной связи и информации при Президенте РФ от 27 апреля 1994 года №10 утверждено "Положение о государственном лицензировании деятельности в области защиты информации" ноябрь 1994 года - Постановлением Правительства РФ от 3 ноября 1994 года утверждено "Положение о порядке обращения со служебной информацией ограниченного распространения в федеральных органах исполнительной власти" апрель 1995 года - Постановлением Правительства РФ от 15 апреля 1995 года №333 утверждено "Положение о лицензировании деятельности предприятий, учреждений и организаций по проведению работ, связанных с использованием сведений, составляющих государственную тайну, созданием средств защиты информации, а также с осуществлением мероприятий и (или) оказанием услуг по защите государственной тайны" июнь 1995 года - Постановлением Правительства РФ от 26 июня 1995 года №608 утверждено "Положение о сертификации средств защиты информации" сентябрь 1995 года - Постановлением Правительства РФ от 4 сентября 1995 года №870 утверждены "Правила отнесения сведений, составляющих государственную тайну, к различным степеням секретности" ноябрь 1995 года - Указом Президента РФ от 30 ноября 1995 года №1203 утвержден "Перечень сведений, отнесенных к государственной тайне" январь 1996 года - 20.01.96 №71 утверждено "Положение о Межведомственной комиссии по защите государственной тайны".Приложение 2
Примерный перечень сведений, составляющих коммерческую тайну предприятия Производство: - структура кадров и производства; - характер производства объекта; - условия производства; - организация труда; - сведения о производственных возможностях предприятия; - данные о типе и размещении оборудования; - уровень запасов; - данные о резервах сырья на предприятии; - сведения о фондах отдельных товаров (в т. ч. товаров, не включенных в план или госзаказ), выделяемых для поставки на экспорт. Управление: - сведения о перспективных методах управления производством. Планы: - планы развития предприятия; - сведения о планах предприятия по расширению производства и другие коммерческие замыслы; - план производства и перспективный план; - планы инвестиций предприятия; - план запасов и готовой продукции; - план закупок и продаж; - сведения о проектах годовых и перспективных экспортно-импортных планов по внешнеэкономической организации; - инвестиционные программы, технико-экономические обоснования и планы инвестиций; - планово-аналитические материалы за текущий период; - оперативные данные о ходе выполнения экспортно-импортного планов по внешнеэкономической организации; - сведения о результатах выполнения экспортно-импортного плана за истекший год по внешнеэкономической организации; - объем предстоящих закупок по срокам, ассортименту, ценам, странам, фирмам; - сведения о планах предприятия (организации) по расширению производства (кроме оговариваемых в переговорах); - сведения о предполагаемом создании за границей смешанных обществ с участием российского капитала (до их официальной регистрации); - сведения о планах коммерческой деятельности смешанных обществ с участием российского капитала; - сводные сведения об эффективности экспорта или импорта товаров в целом по внешнеэкономической организации. Финансы: - сведения, раскрывающие плановые и фактические показатели финансового плана; - имущественное положение; - стоимость товарных запасов; - бюджет; - обороты; - банковские операции; - сведения о финансовых операциях; - банковские связи; - специфика международных расчетов с инофирмами; - плановые и отчетные данные по валютным операциям; - состояние банковских счетов предприятия и производимых операций; - уровень выручки; - уровень доходов; - долговые обязательства; - состояние кредита (пассивы и активы); - размеры и условия банковских кредитов; - рамки предоставляемого предприятию кредита; - принципы и условия предоставления коммерческих и государственных кредитов; - источники кредитов и условия по ним; - сведения о размерах и условиях кредита, полученного у иностранной организации (фирмы) или предоставленных ей предприятием; - сведения о размерах запланированного кредитования; - генеральная линия и тактика в валютных и кредитных вопросах; - размер комиссии; - сведения о вопросах кредитных и валютных отношений с иностранными государствами, фирмами. Рынок: - оригинальные методы изучения рынка сбыта; - состояние рынков сбыта; - обзоры рынка; - результаты маркетинговых исследований; - сведения, содержащие выводы и рекомендации специалистов по стратегии и тактике деятельности организации; - те же сведения по использованию конъюнктуры товарных рынков; - рыночная стратегия; - коммерческие замыслы, коммерческо-политические цели фирмы; - сведения о времени выхода на рынок при закупках (запродажах) товаров и выборе фирм для ведения коммерческих переговоров; - политика внешнеэкономической деятельности в целом и по регионам; - оригинальные методы осуществления продаж; - сведения о продажах товара на новых рынках; - сведения о конкретных направлениях в торговой политике; - сведения о экономических и иных обстоятельствах целесообразности закупки на свободно конвертируемую валюту отдельных товаров (лицензий), раскрывающие максимальную степень заинтересованности заказчика в импорте. Партнеры: - круг клиентов; - списки клиентуры; - списки представителей или посредников; - списки покупателей; - поставщики и потребители; - сведения о составе торговых и пр. клиентов, представителей и посредников; - негласные компаньоны товариществ; - коммерческие связи; - карточки клиентов; - места закупки товаров; - данные о поставщиках и клиентах; - данные на клиентов в торговле и рекламе; - сведения о поставщиках; - сведения о потребителях; - сведения по иностранным коммерческим партнерам; - сведения о характеристике предприятий и организаций как торговых партнеров (основные производственные фонды, товарооборот, прибыли, кредиты и т. д.); - сведения о финансовом состоянии, репутации или другие данные, характеризующие степень надежности, иностранной фирмы или ее представителей как торгового партнера. Переговоры: - внутренний порядок проработки предложений советских и зарубежных партнеров; - сведения о получаемых и прорабатываемых заказах и предложениях; - сведения о фактах подготовки и ведения переговоров; - сроки, выделенные для проработки и заключения сделки; - сведения о лицах, ведущих переговоры, руководстве фирм, их характеристика; - цели и задачи заказчика, закупающего товар за рубежом; - директивы по проведению переговоров, включая тактику, границы полномочий должностных лиц по ценам, скидкам и другим условиям; - сведения и документы, относящиеся к деловой политике и позиции организации по конкретным сделкам (структура продажной калькуляции, уровень выручки, уровень предложенных цен до определенного момента); - материалы и приложения к предложениям при прямых переговорах; - уровень предложенных цен (до определенного момента); - тактика переговоров с партнерами; - сведения, раскрывающие тактику ведения переговоров при заключении контрактов или соглашений на закупку (продажу) товаров, уровень максимально достижимых (уторгованных) цен, объемы имеющихся средств (фондов) и другие конкурентные материалы, используемые для повышения эффективности сделки; - сведения о мероприятиях, проводимых перед переговорами; - сведения о ходе и результатах коммерческих переговоров и условиях внешнеторговых сделок, в т. ч. контрактов на шефмонтаж и оказание услуг; - информация о деловых приемах; - сведения о содержании технических переговоров с представителями иностранных фирм ( до подписания протоколов, соглашений и т. п. ). Контракты: - условия по сделкам и соглашениям; - условия контрактов, включая цены; - особые условия контрактов (скидки, приплаты, рассрочки платежей, опционы и т. д.); - условия платежа по контрактам; - особые сделки и условия платежа по бартерным операциям, условия компенсационных сделок; - сведения об условиях фрахтования транспорта иностранных компаний и фирм под перевозку внешнеторговых грузов; - сведения об исполнении контрактов; - сведения о номенклатуре и количестве товаров по взаимным обязательствам, предусмотренными соглашениями и протоколами о товарообороте; - сведения об условиях фрахтования транспорта иностранных компаний и фирм под перевозку внешнеторговых грузов, если они отличаются от общепринятых; - сведения о детальной расшифровке предмета лицензий при их купле-продаже. Цены: - сведения о методике расчетов конкурентных цен по экспорту или импорту, а также при оценке стоимости работ и услуг; - сравнительные расчеты экономической эффективности строительства аналогичных объектов в России и за рубежом; - расчеты цен; - сведения об элементах и расчетах цен; - структура цены; - структура продажной калькуляции; - калькуляция издержек производства; - данные для калькуляции цены; - затраты; - внутренние прейскуранты и тарифы; - уровень цен и размер скидок с прейскурантных цен; - сведения о себестоимости и контрактных ценах товаров, услуг; - рыночные цены; - скидки; - сведения о расчетах цен и обоснований сделок; - сведения о контрактной цене товара или услуг; - сведения о размерах представляемых скидок до и после заключения контракта. Торги, аукционы: - сведения о предполагаемом конкурсе или торгах до их опубликования; - материалы и приложения к предложениям на публичных торгах. Наука и техника: - характер и цели НИР; - результаты научных исследований и проектных разработок; - результаты, полученные в ходе НИОКР; - технические проекты; - особенности конструирования; - изобретения, научные, технические, конструкторские и технологические решения; - изобретения, новые идеи и ноу-хау; - сведения о работе над изобретением или рацпредложением до момента подачи заявления на изобретение или рацпредложение; - проекты, модели и остальная документация с элементами и предварительной калькуляцией по новым изделиям, незащищенным патентом; - неполные патенты; - устройство; - конструкция объекта; - схемы и чертежи отдельных узлов и готовых изделий; - проекты, схемы, технические решения и рецептуры; - формулы, расчеты, выводы, рецепты; - документы конструкторских и проектных бюро, содержащие новые технические решения; - схемы и чертежи отдельных узлов, готовых изделий, новых разработок; - технический норматив; - технический образец; - промышленные образцы; - товарные знаки (методы защиты от подделки); - произведения эстетического характера; - сведения о состоянии программного и компьютерного обеспечения; - компьютерные программы; - программный продукт; - программа для ЭВМ; - сведения о новых разработках, которые не пущены в серию и не относятся к категории госсекретов. Технология: - сведения, связанные с технологической информацией; - технологические достижения, обеспечивающие преимущества в конкурентной борьбе; - сведения о применяемых и перспективных технологиях, технологических процессах, приемах и оборудовании; - сведения о модификации и модернизации ранее известных технологий, процессов и оборудования; - данные о специфике применения определенных технологических процессов; - способы производства продукции; - способы, методы и опыт изготовления продукции; - сведения о технологии производства; - технология строительства объекта; - технологические режимы; - технология; - процесс; - сведения о технологии изготовления, перспективных технологических процессах, технологических приемах и оборудовании, в т. ч. переданных предприятию в установленном порядке. Совещания: - сведения о фактах проведения, целях, предмете и результатах совещаний и заседаний органов управления фирм.
[1] Российское законодательство Х-ХХ веков в 9 томах, Т. 6. М., 1989 г., стр. 107 и след. [2] Розенберг В. лПромысловая тайна. СПб, 1910 г.., стр. 43-47. [3] Там же. [4] Там же. [5] Российское законодательство Х-ХХ веков в 9 томах, Т. 9. М., 1994 г., стр. 271 и след. [6] Цит. по: Розенберг В., указ. соч., стр. 44-49. [7] Там же [8] Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права в 4 томах. Т. 1. СПб., 1908, стр. 196. [9] Розенберг В. Указ. соч., стр. 9. [10] Ведомости Съезда народных депутатов РСФСР и Верховного Совета РСФСР. 1990 г., № 25, ст. 460 [11] Ведомости Съезда народных депутатов РСФСР и Верховного Совета РСФСР. 1990 г., № 30, ст. 416 [12] Ведомости Съезда народных депутатов РСФСР и Верховного Совета РСФСР. 1990 г., № 30, ст. 418 [13] Ведомости Съезда народных депутатов РСФСР и Верховного Совета РСФСР. 1991 г, № 16, ст. 499 [14] Ведомости Съезда народных депутатов СССР и Верховного Совета СССР. 1991 г., № 26, ст. 733 [15] Алексенцев А. И. О классификации конфиденциальной информации по видам тайны//Безопасность информационных технологий.-1999.-№ 3.С.65. [16] Собрание законодательства РФ 1995. № 8. Ст. 609. [17] См.: Егоров А. Правовые основы тайны // Закон. 1998. №2. С. 23 [18] См.: Кибальник А., Соломоненко И. Понятие и виды тайны в уголовном праве //Российская юстиция, 2001 г, № 2. С. 34 [19] См.: Алексенцев А. И. О классификации конфиденциальной информации по видам тайны//Безопасность информационных технологий.-1999.-№ 3.С.67. [20] См.: Лопатин В.Н. Защита права на неприкосновенность частной жизни. //Журнал российского права. 1999. N 1. С. 43 [21] См.: ГК РФ. Часть первая. Научно-практический комментарий (под ред. Т.Е. Абовой, А.Ю. Кабалкина, В.П. Мозолина), М. 1996 г. С. 256 [22] См.: Гвирцман М.В. Правовое регулирование банковской тайны // Деньги и кредит, 1992, N 6. С. 43 [23] Собрание законодательства РФ. 1995. № 49. Ст. 4775. [24] Куршаков Д. Банковская тайна //Закон.- 1998.-N 2. -С. 65. [25] Российская газета, 21.09.1993. № 182. [26] См.: Ершова Е. Применение гражданского законодательства к трудовым отношениям//Трудовое право. 1998. № 4. С. 40 [27] Копылов В.А. Информация и собственность //Информационные ресурсы России.-1996.-N3. -С. 10. [28] См.: ГК РФ. Часть первая. Научно-практический комментарий (под ред. Т.Е. Абовой, А.Ю. Кабалкина, В.П. Мозолина), М. 1996 г. С. 346 [29] Шаров В. Ноу-хау Ц объект интеллектуальной собственности. //Хозяйство и право. 1998 г., № 7. С. 34. [30] Отнюкова Г. Коммерческая тайна. // Закон. 1998 г. № 2. С. 56. [31] Там же. [32] ГК РФ. Часть первая. Научно-практический комментарий (под ред. Т.Е. Абовой, А.Ю. Кабалкина, В.П. Мозолина), М. 1996 г. С. 242. [33] ГК РФ. Часть первая. Научно-практический комментарий, стр. 242. [34] Куликов А. О коммерческой и служебной тайне. Хозяйство и право. 1996 г., № 11. С. 100. [35] Собрание законодательства РФ. 1997. №10. Ст.1127. [36] Костенко М.Ю. Налоговая тайна и другие виды конфиденциальной информации//Ваш налоговый адвокат,2001 г. № 2. С. 12 [37] Куликов А. О коммерческой и служебной тайне. Хозяйство и право. 1996 г., № 11. С. 120. [38] См.: Институты коммерческой тайны в законодательстве России // Экономическая газета. 1994. № 14. С.14 [39] Ведомости ВС РСФСР. №16. Ст.499 [40] См.: Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации. М. 1996 г. С. 132. [41] См.: Соколов С. А. Стратегия и тактика ведения переговоров при торговле лицензиями и ноу-хау / М., 2000. Ц С. 110 [42] Собрание законодательства РФ. 1997. №10. Ст.1127. [43] Коломиец А. Коммерческая тайна как объект гражданского оборота. - М.: Хозяйство и право, 2001, N 6. - 48 с. [44]См.: Обсуждение проекта закона лО коммерческой тайне. // Правоведение. 1997 г., № 4. С. 16 [45] Куликов А. Указ. соч., стр. 99. [46] Дозорцев В.А. Информация как объект исключительного права //Дело и право.-1996.-N 4.-С.34. [47] Куликов А. О коммерческой и служебной тайне.// Хозяйство и право. 1996 г., № 11. С. 32 [48] См.: Плаксин В.А. Макогон Ю.В. Коммерческая тайна: правовые проблемы. //Государство и право. 1992 г., № 8. С. 41. [49] Трунов И., Трунов Л., Актуальные проблемы защиты государственной тайны // Право и политика, 2002, №7. См. 12 [50] Российская газета, 21.09.1993. № 182. [51] См.: Трахтенгерц Л.А. Защита коммерческой тайны //Журнал российского права.-1997.-N 7.-С 86. [52] См.: Волчинская Е.К. Законодательное обеспечение защиты коммерческой тайны. М., 2001. С. 39 [53] См.: Гудимов В., Ответственность за разглашение коммерческой тайны// Российская юстиция, 1998, №2. С. 67 [54] Соловьев Э. Коммерческая тайна и ее защита. М. 1995 г. С. 89. [55] Кузьмин А.А. Правовая защита коммерческой тайны.//Правоведение, 1992 г., № 5. С. 65. [56]См.: Коломиец А. Защита информации, составляющей коммерческую тайну. Закон. 1998 г., № 2. С. 28 [57] См.: Волчинская Е.К. Законодательное обеспечение защиты коммерческой тайны. М., 2001. С. 57 [58] См.: Лопатин В.Н. Правовая охрана и защита коммерческой тайны // Законодательство. 1998. N 11. С. 77 [59] Коломиец А. Условие о неразглашении коммерческой тайны в трудовом договоре (контракте). // Хозяйство и право. 1998 г., № 5. С. 33 [60] Шиверский А.А. Защита информации: проблемы теории и практики. М. 1996 г. С. 161. [61] См.: Евтеев B.C. Понятие и сущность возмещения убытков как вида ответственности // Гражданин и право, № 2, 2000 г. С. 54 [62] Гаврилов Э. Ответственность работников, разгласивших служебную или коммерческую тайну//Российская юстиция, 2000. № 3. С. 24 [63] См.: Хурматуллин В., Ноу-хау как нематериальный актив предприятия// Финансовая газета. 1999 г. № 19. С. 12. [64] Собрание занконодательства РФ. 1996. №48. Ст.5369. [65] См.: Коломиец А. Проблемы ответственности по трудовому договору (контракту) за разглашение информации, составляющей коммерческую тайну. Хозяйство и право. 1998 г. № 6. С. 44 [66] Кауров В.Г. Защищенность работников по международному трудовому праву, трудовому праву США и России: сравнительное исследование: Дис. Владивосток, 2001. См. 148 [67] Киселев И.Я. Зарубежное трудовое право. М., 1999. С.107 [68] См.: Гришаев С.П. Правовая охрана товарных знаков, программ ЭВМ, ноу-хау в России и за рубежом. М. 1994. С. 73 [69] См.: Киселев И.Я. Сравнительное международное трудовое право. М., 1999. С. 95 [70] См.: Испания: кодексы и законодательные акты. М., 1982. С. 86 [71] См.: Рачковский В.В. Зарубежное законодательство о коммерческой тайне // Правоведение. 1999. № 3. С. 21 [72] См.: Гражданское и торговое право капиталистических государств. М. 1992. С. 23 [73] Рачковский В.В. Зарубежное законодательство о коммерческой тайне // Правоведение. 1999. № 3. С. 23. [74] Гуляева Н.С., Защита коммерческой тайны в праве ФРГ и РФ // Законодательство, 2002, №4, С.74 [75] См.: Князев О.К. Правовое обеспечение имущественных интересов обладателей ноу-хау в ФРГ и ГДР. М. 1991 г. С. 154 [76] Кавеладзе И.Т.Практика защиты коммерческой тайны в США руководство по защите вашей деловой информации, М., 1992. [77] См.: Власова О. Законодательство Великобритании: охрана коммерческой тайны и другой конфиденциальной информации. Хозяйство и право № 8, 1998 г. С. 112