Доклад: Субъекты предпринимательской деятельности
Министерство Образования Российской Федерации
Иркутская Государственная Экономическая Академия
ДОКЛАД
по предпринимательскому праву РФ
на тему
Субъекты предпринимательской деятельности в праве России и иностранных
государств
Copyright:
Антипина Юлия Валерьевна
По всем вопросам обращайтесь
Иркутск
2001
Субъекты предпринимательской деятельности в праве России и иностранных
государств
При совершении внешнеэкономических операций, внешнеторговых и инвестиционных,
российский предприниматель вступает в отношения с различными иностранными
субъектами права, как при заключении внешнеторговых сделок, так и при
создании собственных или смешанных предприятий в России и за рубежом. При
этом иностранными субъектами предпринимательской деятельности могут быть
юридические лица разнообразных организационно-правовых форм. Российские
субъекты права, с которыми вступают в торгово-экономические отношения
иностранные предприниматели, в свою очередь, также имеют различные
организационно-правовые формы.
В этой связи следует заметить, что не все организационно-правовые формы
субъектов предпринимательства могут отвечать интересам предпринимателя.
Чтобы помочь предпринимателю сориентироваться в выборе организационно-
правовой формы предприятия, с которым они намерены сотрудничать, или учредить
такое предприятие, в самой общей форме рассмотрим основные виды субъектов
предпринимательской деятельности по законодательству России и некоторых
иностранных государств.
Хозяйственные товарищества и общества
ИНДИВИДУАЛЬНЫЙ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬ
Общим по законодательству всех стран является то, что ИП дейнствует в
коммерции как субъект предпринимательской деятельнности. ИП Ч единственный
владенлец, который ведет дело на свой страх и риск и по собственным
обязательствам отвечает всем своим имуществом, кроме отндельных случаев. ИП
обычно не регистрируется в соответствуюнщих органах своей страны, за
иснключением отдельных случаев, например при найме на работу служебного
персонала. Во внешней торговле ИП выстунпает в основном в роли посреднника:
торговый представитель, торговый агент, маклер, брокер, дилер, комиссионер,
лицо, оканзывающее иные коммерческие услуги.
Согласно ГК РФ (ст. 23-25) гражданин вправе заниматься преднпринимательской
деятельностью без образования юридического лица с момента регистрации в
качестве ИП. По собственным обязательствам он отвечает всем своим имуществом,
за исключением имущества, на которое по закону не может быть обращено
взыскание. Его перечень установлен гражданским процессуальным
законодательством.
В США ИП Ч это индивидуальнная собственность (The sole proprietorship).
Собственник несет неограниченную ответственность своим имуществом по долгам
его предприятия. В Англии Ч это единноличный предприниматель (The sole
trader). Его ответственность также неограниченная. Во Франнции Ч это
единоличное предприянтие (Entreprise individuelle). По долгам такого
предприятия собнственник также отвечает всем своим имуществом.
ПОЛНОЕ ТОВАРИЩЕСТВО
Общим по законодательству всех стран для ПТ является неогранинченная и
солидарная ответственнность его участников всем своим имуществом по собственным
обянзательствам и по обязательствам товарищества. Для ПТ характерно небольшое
количество участнинков. Это договорное товарищенство, учреждаемое на основе
донговора участниками.
В российском праве о ПТ говонрится в ГК РФ (ст. 69-81). Полным товариществом
признается товарищенство, участники которого (полные товарищи) в соответствии
с заклюнченным договором занимаются преднпринимательской деятельностью от
имени товарищества и несут ответнственность по его обязательствам
принадлежащим им имуществом. Минимальное количество участников
Во Франции деятельность ПТ (Societe en non collectif) регулирунется Законом о
торговых товарищенствах 1966 г. Согласно Закону ПТ Ч это компания, члены
котонрой выступают как коммерсанты и несут по обязательствам товарищенства
неограниченную и солидарную ответственность. ПТ руководит один или несколько
управляющих, котонрые могут быть членами товарищенства, а могут и не являться
таковынми. В последнем случае управляющий, если он работает в товариществе по
найму, имеет статус служанщего. Пределы минимального капинтала для ПТ Законом
не установлены. Количество участников Ч миннимум двое, максимальное
количенство не установлено.
В ФРГ деятельность ПТ (offene Handelsgesellschaft) регулируется Германским
торговым уложением (з 105-106). Согласно ГТУ общенство, цель которого Ч
занятие торговым промыслом под общей фирмой, является полным товариществом,
если ответственность каждого из его участников перед кредиторами общенства не
ограничена. ПТ создается учнредительным договором и регистринруется в
Торговом реестре. Ведение дел осуществляется всеми участниканми, но в
договоре ведение дел может быть закреплено за одним или ненсколькими
участниками.
В США и Великобритании ПТ Ц это партнерство с неограниченной ответственностью
его участников (General partnership). Их деятельность схожа в основном с ПТ в
коннтинентальном европейском праве и регулируется Единообразным законном о
партнерстве США и Законом о партнерстве Великобритании.
По праву США, Великобритании, ФРГ и Швейцарии ПТ не является юридическим
лицом. По законодательству России и Франции ПТ обладает полной
правосубъектностью.
Коммандитное товарищество
Отличительная особенность КГ от других товариществ Ч это налинчие в нем двух
категорий участнинков с различным правовым статунсом: полных товарищей и
комманндитистов. Полные товарищи несут неограниченную ответственность, а
коммандитисты отвечают по долгам товарищества в пределах сумм их вкладов. В
ведении дел коммандитисты не участвуют.
В России деятельность КТ регунлируется ГК РФ (ст. 82-86). Согласнно статье 82
ГК РФ товариществом на вере (коммандитным товарищенством) признается
товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени
товаринщества предпринимательскую деянтельность и отвечающими по его
обянзательствам своим имуществом (полнными товарищами),-имеется один или
несколько участников Ч вкладнчиков (коммандитистов), которые несут риск
убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных
ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом
предпринимательской деятельности.
Во Франции ПКТ (простое комнмандитное товарищество Ч Societe en commandite
simple) Ч это компания на паях, в которую входят два типа участников: один
или несколько неполных участников (комнмандитистов), отвечающих за долнги
компании пропорционально разнмерам своих вкладов, а не по статунсу
коммерсанта; и один или нескольнко полных участников, имеющих статус членов с
полной ответственнностью, т.е. являющихся коммерсаннтами с неограниченной и
солидарнной ответственностью. ПКТ управнляют один или несколько
руковондителей, которые являются юридинческими или физическими лицами. Они
могут избираться как из членнов ПКТ, так и из лиц, не являюнщихся членами
товарищества.
В ФРГ КТ (Kommandit-Gesellschaft) регулируется ГТУ (з 161-177). Согласно з
161 товарищество, цель которого Ч занятие торговым промыслом под общей
фирмой, явнляется коммандитным товариществом, если у одного или нескольнких
участников ответственность пенред кредиторами товарищества огнраничивается
суммой определенно то имущественного вклада (комманндитисты), в то время как
для друнгих участников ограничение ответнственности не установлено
(участнники, несущие личную ответственнность). К коммандитному товаринществу
применяются нормы о полнном товариществе, за исключенинем тех случаев,
которые регулирунют деятельность и участие в КТ коммандитистов. КТ подлежит
ренгистрации в Торговом реестре. Из ведения дел в КТ коммандитиснты
исключаются.
В США КТ соответствует товарищество (партнерство) с огранинченной
ответственностью (Limited partnership). В Англии используетнся такая же
форма товарищества (партнерства). В США этот вид тонварищества регулируется
Единообнразным законом о партнерстве с огнраниченной ответственностью, а в
Англии Ч Законом о партнерстве с ограниченной ответственностью 1907 г.
ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ
Общим по законодательству всех стран для ООО является огранинченная
ответственность участнинков в пределах их доли в капитанле, наличие
централизованного управления органами общества. ООО имеет определенную
схонжесть с акционерным обществом.
В России деятельность ООО ренгулируется статьями 87-94 ГК РФ и Федеральным
законом от 8 февнраля 1998 г. № 14-ФЗ лОб общенствах с ограниченной
ответственнонстью, который конкретизировал соответствующие нормы ГК РФ.
Во Франции ООО (Societe a responsabilite limitee, сокр. лSARL) Ч это
компания, участнники которой несут ответственность за убытки в зависимости от
разменра своих вкладов. Капитал общества разделен на паи, а не на акции. Члены
ООО не имеют статуса комнмерсанта и могут свободно выйти из компании.
Минимальный размер капитанла Ч 50 000 франков. Минимальнное количество членов
общества Ч 2, максимальное Ч 50. Стоимость пая Ч не менее 100 франков,
опнлачивается сразу при создании обнщества. Органы управления: общее собрание
членов, исполнительный орган Ч руководитель общества (только физическое
лицо), имеюнщий широкие полномочия. Других органов управления не создается.
Общество действует на основании устава. Пай свободно передается только
участникам, а третьим линцам Ч лишь с согласия участников общества.
В ФРГ деятельность ООО регунлируется Законом об обществах с ограниченной
ответственностью 1980 г. Согласно Закону германснкое ООО (Gesellschaft mit
beschrankter Haftung Ч сокр. GmbH) является юридическим лицом.
Отнветственность участников Ч в пренделах пая. Минимальный размер капитала Ч
50 000 марок. Органы управления общества Ч общее сонбрание участников и
распорядитель как орган управления, выполняюнщий исполнительные функции.
Могут создаваться и другие органны, определяемые в уставе.
В Великобритании такой органинзационно-правовой формы, как ООО, не существует.
Что касается США, то сравнинтельно недавно в некоторых штатах стали
приниматься законы о комнпаниях с ограниченной ответственнностью, которые по
характеру сонздания и деятельности схожи с ООО в континентальном праве. Так,
нанпример, в штате Колорадо был приннят Закон о компаниях с огранинченной
ответственностью (Colorado Limited Liability Company Act). Согласно Закону
минимальный раз мер капитала не определен. Он уснтанавливается уставом
(Articles of organisation). Ответственность учанстников Ч в пределах долей.
Конличество участников Ч один или более. Управление осуществляется общим
собранием и менеджерами.
АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО (АО)
По законодательству всех стран для АО характерно: ограниченная
ответственность акционеров пенред кредиторами общества в пренделах стоимости
акций; централинзованное управление; перманентнность деятельности, независимо
от выбытия акционеров; правосубъектность; схожесть в порядке учреждения и
ликвидации; созданние открытых и закрытых обществ; возможность привлекать
сберенжения граждан в установленном порядке и т.д.
В России деятельность АО регунлируется статьями 96-104 ГК РФ и Федеральным
законом от 26 денкабря 1995 г. М 208 ФЗ лОб акнционерных обществах, который
дополнил и конкретизировал соотнветствующие нормы ГК РФ.
Согласно Закону АО признается коммерческая организация, уставнный капитал
которой разделен на определенное число акций. Акционнеры не отвечают по
обязательствам общества и несут риск убытков в пределах стоимости акций.
Общенство является юридическим лицом и считается созданным с момента его
государственной регистрации. Донпускается создание открытых и закнрытых АО.
Отчуждение акций в открытых АО Ч свободное, в закнрытых Ч среди учредителей.
Число акционеров в открытых АО не ограничено, а в закрытых Ч не должно
превышать 50.
Во Франции АО (Societe anonyme, сокр. SA) регулируются Законом о торговых
товариществах 1966 г. Согласно Закону АО являнется компанией, капитал которой
разбит на акции, а члены несут отнветственность за убытки в зависинмости от
размера своих вкладов (акнционеры не являются коммерсантанми). Существуют два
типа АО Ч обычные, не пользующиеся общенственными сбережениями и имеюнщие
капитал не менее 250 тыс. франков, и АО, пользующиеся обнщественными
сбережениями и именющие капитал не менее 1500 тыс. франков.
Число членов АО Ч не менее 7 человек. Предел участников не установлен.
Учредительным докунментом общества является устав.
Управление АО осуществляется двумя способами.
1. Классическое управление. Акционеры избирают совет админинстрации,
который выбирает презиндента. Этот вид управления применняется в 90% АО. Совет
администнрации (административный совет) сонстоят минимум из трех лиц, но не
более, чем из двенадцати. Они должны быть акционерами. Презиндентом может быть
физическое лицо, в том числе из иностранных граждан. Административный совет
имеет широкие полномочия.
2. Управление нового типа, занимствованное из германского пранва. АО
руководит совет директоров и наблюдательный совет, который назначает совет
директоров и контнролирует его деятельность.
В совет директоров Входит от 2 до 5 директоров (в АО, пользуюнщихся
общественными сбережениянми, их число Ч 7). В АО, имеюнщих капитал менее 1
млн. франков, функции совета директоров может выполнять один человек
(единоличнный генеральный директор).
В ФРГ АО (Aktiengesellschaft, сокр. AG) регулируются Законом об акционерных
обществах 1965 г. Согласно Закону АО является тонварищество, обладающее
правосубъектностью. По обязательствам общенства перед кредиторами отвечает
лишь имущество товарищества. АО имеет разбитый на акции капитал.
Минимальный размер уставного капитала определен Ч 100 тыс. ненмецких марок.
Учредительным докунментом является устав АО, удостовенренный судом или
нотариусом. Обнразование акционерного капитала осуществляется путем
распространенния акций между учредителями, без обращения к публике. Органы
управнления: общее собрание акционеров, которое выбирает наблюдательный
совет, а тот в свою очередь назначает правление, состоящее из одного членна,
если уставный капитал АО составнляет сумму до 3 млн. марок; в друнгих случаях
Ч не менее двух членнов. Правление назначается на срок не свыше пяти лет.
Основная функнция наблюдательного совета Ч не управление обществом, а
контроль за деятельностью правления.
В Великобритании примерным аналогом АО является лКомпания с ограниченной
ответственностью, деятельность которой регулируется Законом о компаниях 1985
г. (Companies Act, 1985). Различаютнся три вида компаний:
Ч компании с ограниченной отнветственностью участников (A comнpany limited by
shares). Ответственнность участников ограничена номиннальной стоимостью акции
(пая) Ч лshare;
компании с ответственностью, ограниченной участниками суммой гарантий (A
company limited by guarantee);
Ч компании с неограниченной ответственностью участников (An unlimited company).
Зарегистрированная компания является юридическим лицом. Комнпания может быть
лПубличной (Public company) и лЧастной (Private company). Публичная
комнпания должна отвечать требованиням о минимальном размере капитанла и
указанием на то, что она является таковой. Компания, которая не является
публичной, считается частнной. Передача акций в публичных компаниях
осуществляется без огнраничений, а в частных компанинях Ч только своим
акционерам, а третьим лицам Ч с согласия акцинонеров. В законодательстве
провондится различие форм капитала:
~ номинальный капитал (Nomiнnal), на сумму которого компания имеет право
выпустить акции;
Ч выпущенный капитал (Issued), на который компания выпустила акнции в
пределах стоимости номинальнного капитала;
Ч оплаченный капитал (paid-in). Это часть оплаченного выпунщенного капитала.
Минимальный размер выпущеннного капитала для подписки составнляет 50 тыс.
фунтов стерлингов.
Учредительный документ компаннии Ч Меморандум (Устав) Ч лMemorandum of
association. Друнгим документом, регулирующим лвнутренние отношения в
компаннии, является так называемый Внутренний регламент (By-Laws).
Меморандум подлежит регистрации. Органы компании: общее собранние и правление
(совет директонров) Ч лBoard of Directors. В пубнличных компаниях совет
должен состоять не менее, чем из двух динректоров. В частных допускается
состав совета из одного лица. Совет избирается на любой срок. Из сонстава
директоров назначаются упнравляющие, осуществляющие опенративное руководство
(managing directors).
В США аналог АО Ч корпоранция (corporation). Деятельность корпораций
регулируется законами штатов, а не федеральными законнами (за отдельными
изъятиями). Законы штатов о предпринимательнских корпорациях во многом схонжи
с английским законодательнством. Так, например, в штате Нью-Йорк таким
законом считается лBusiness Corporation Law. Из множества видов корпораций
оснновным в сфере предпринимательнства является лКорпорация, созданнная для
извлечения прибыли. Это так называемая лПредпринимательнская корпорация Ч
лBusiness Corporation. Корпорации являютнся юридическими лицами. Они
отнвечают перед кредиторами по своним долгам всем своим имуществом, а члены
корпорации - акционеры (паедержатели) Ч лShareholнders Ч в пределах
стоимости акнций (паев) - лShares. Исключенние составляют случаи,
подпадаюнщие под понятие лPiercing the corporation veil, что означает
лпрокол корпоративной вуали. Тогда разделение корпорации как юридического
лица от ее акционеров не действует и согласно этой доктрине акционеры несут
неогранниченную ответственность, если они своими действиями превратили
корнпорацию во лВторое Я (Alter Egо), т.е. использовали ее путем обмана или
иных незаконных дейнствий в своих личных интересах: сознательное доведение до
банкротнства, сокрытие налогов и проч.
Предпринимательские корпоранции подразделяются на корпорации открытого типа
или публичнные корпорации (Publicly held corporations) и корпорации
лЗакнрытого типа (close corporation). Корпорации открытого типа слендует
отличать от таких лпубличнных корпораций (Public corporations), как:
лМуниципальнные корпорации (Municipal corporations), лРайонные корпоранции
(District corporations) и лКорпорации, учрежденные для общественных нужд
(Public benefit corporations).
Число участников открытых корнпораций не ограничено. Для них характерны также
продажа акций на фондовых биржах или публиканция стоимости акций. Если
капитал корпорации превышает 3 млн. долнларов США и этот капитал принаднлежит
более 500 акционеров, то деятельность таких корпораций ренгулируется, кроме
того, Федеральнным законом о ценных бумагах 1934 г.
В закрытых корпорациях число акционеров сравнительно небольншое. Минимум их и
максимум опнределены в соответствующих законнах штатов. Так, например, в
Законне о закрытых корпорациях штата Делавер установлено, что число
акнционеров не должно быть больше 30. Характерной чертой закрытых корпораций
является также отсутнствие совета директоров, что прямо предусматривается в
учредительных документах. Его функции выполнянют сами акционеры. Передача
акнций (паев) осуществляется только среди акционеров, а третьим линцам
с их согласия. Закрытые корпорации не подлежат публичной отчетности.
Учредительным документом всех корпораций является Устав (Articles of
Incorporation или Certificate of Incorporation) в зависимости от занкона
штата
Органы управления построены, как и в Англии, по двуступенчатой системе: общее
собрание и совет динректоров (правление), кроме закрынтых корпораций, где
совет отсутствует. Совет директоров (или общее сонбрание) назначает
президента и друнгих должностных лиц корпорации (officers), которые
осуществляют опенративное руководство корпорацией.
Организационно-правовые формы субъектов предпринимательства, не известные
праву России.
Во Францам такими субъектами предпринимательства являются:
Акционерно-коммандитное общество (АКО)
Под ним понимается компания, капитал которой создан полными членами общества,
имеющими стантус коммерсанта и несущими неонграниченную и солидарную
ответнственность за долги компании, и неполными членами, являющимися
акционерами и несущими ответственность по долгам компании только в пределах
своих вкладов.
Большинство норм, применяемых в ПКТ, применяется также, наскольнко это
допускается законом, к АКО. Нормы, относящиеся к АО, за иснключением тех,
которые регулирунют вопросы руководства компания ми (совет директоров,
наблюдательнный совет), также применяются в отношении АКО.
Количество участников общества должно быть не менее одного полнного участника
и не менее трех акнционеров.
Размер капитала установлен в сумме 250 тыс. франков для АКО, не использующих
общественные сбенрежения, и 1,5 млн. франков Ч для остальных. Акционеры не
монгут вносить в качестве вклада иннтеллектуальную собственность.
Органы АКО: общее собрание, наблюдательный совет и руководство компании.
Наблюдательный совет назначается общим собранием. Он состоит только из
акционеров в конличестве не менее трех. Полные членны не могут входить в
состав совета. Оперативное руководство компаниней может быть поручено одному
или
нескольким полным участнинкам или лицу, не являющемунся участником, если это
прендусмотрено в Уставе. Акционер не имеет право выступать в качестве
руководителя компании.
Возрастной предел: для руковондителя Ч 65 лет, а для двух трентей членов
наблюдательного совента Ч 70 лет.
Акционерное общество упрощенного типа (УАО)
Это компания, капитал которой полностью оплачен ее подписчиканми и разделен
на акции. Она состонит из двух или более компаний, канпитал каждой должен
быть не меннее 1,5 тыс франков. УАО объендиняет в псрн?1о очередь
предприянтия, желающие организовать совменстную деятельность, например
групнпы, созданные по экономическим интересам, но она может также
занинтересовать и существующие финлиалы крупных групп.
УАО не может использовать общественные сбережения. Нормы, регулирующие
полномочия членов совета директоров и наблюдательнного совета, применимы и
для рунководства УАО. Президент компаннии имеет широкие полномочия по
оперативному руководству компаниней. Устав может содержать положенния о
неотчуждаемости акций на срок не более 10 лет и обусловить любую продажу
акций при условии предварительного согласования этонго вопроса с членами
компании.
Общество с ограниченной ответственностью, принадлежащее одному лицу (ПОЛ)
До 1985 г. для создания компаннии требовалось два человека. Закон от 11 июля
1985 г. позволяет отдельному предпринимателю сонздать ООЛ, пользуясь при этом
всенми преимуществами общества с огнраниченной ответственностью. Су шествует
и определенная специфинка, а именно: единоличный владенлец общества может
быть как финзическим, так и юридическим линцом. Физическое лицо не может быть
единоличным участником не скольких ООЛ.
Правила, регулирующие размеры капитала компании (минимум 50 тыс. франков),
положения Устава, вкландов, гласности Ч тем же, что и для общества с
ограниченной ответственнностью. Нужно отметить, что это не какой-то особый
тип компаний, а разновидность ООО.
Руководство ООЛ может осущенствляться только физическим линцом.
Нужно отметить, что ГК РФ (ст. 89) и Закон РФ об ООО донпускают создание ООО
с участием одного лица, однако регулирование этого вопроса отличается от
регунлирования по французскому законодательству.
В ФРГ Акционерный закон от 6 сентября 1965 г. предуснматривает возможность
сонздания лКоммандитного тонварищества на акциях (КТА).
Согласно Закону (з 278) комманндитное товарищество на акциях явнляется
торговым товариществом с самостоятельной субъектностью, в котором минимум
один участник неограниченно отвечает перед крендиторами товарищества (лично
отвечающий участник), а прочие участвуют в разделенном на акции уставном
капитале, не отвечая личнно по обязательствам товарищества (коммандитные
акционеры).
Правоотношения лично отвечаюнщих участников между собой и с сообществом
коммандитных акционнеров, а также правовые отношения с третьими лицами, в
частности полнномочие лично отвечающих участников на ведение дел и
представительство тованрищества, определяются согласно предписаниям Торгового
уложения о коммандитном товаринществе. В остальном для КТА соответственно
дейнствуют нормы Акционернного закона за изъятиянми, установленными для КТА.
Органами КТА являются: общее собрание и наблюдантельный совет, избираемый
Общим собранием. Совет сонстоит только из коммандитных акционеров.
В Швейцарии допускается созданние лАкционерно-коммандитного
товарищества. Его учреждение и деятельность аналогичны
акционерно-коммандитному товарищенству по французскому законодантельству.
В США особым видом юридического лица, сочетающего корпорацию и
партннерство (товарищество), являются так называемые лПрофессиональные
корнпорации, создаваемые по профессинональному принципу и объединяющие
юристов, финансистов, аудиторов, врачей и лиц других специальностей.
В качестве примера сошлемнся на нью-йоркскую адвокатскую фирму лLeBoeuf,
Lamb, Leiby and MacRae. A Partnership including professional corporation,
что ознанчает лпартнерство, включая професнсиональную корпорацию. Партненры
в таких фирмах несут неогранинченную ответственность, а паедержатели
(акционеры) Ч в пределах стоимости паев (акций).
Источник: Белов А. Субъекты предпринимательской деятельности.
Право и экономика - №6 Ц 1999 г. Ц С.20 Ц 27.
