Читайте данную работу прямо на сайте или скачайте
Возникновение (создание) юридического лица в современном гражданском праве
Московский Государственный ниверситет Путей Сообщения
МИИТ
Юридический Институт
Кафедра Гражданское право (общая часть)
рег. №
л2005г.
Курсовая работ на тему:
Возникновение (создание) юридического лица в современном гражданском праве
Работ студента:
-го курса, гр. №311 Самыгина Н. Г.
Работу принял:
Доцент к.ю.н. Борисова С.В.
Москва 2005
Содержание
1. Введение.......стр. 3
2. Общие положения о юридическом лиц.ЕЕ...стр.8
3. Отличие юридического лица от физического лица.....................ЕЕ..стр.8
4. Особенности создания юридического лица.....................................................стр.13
5. Подготовка к регистрации юридического лица...............................................стр.14
6. Подготовка пакета чредительных документов..............................................стр.19
7. Требования к оформлению протокола чредительного собрания.................стр.20
8. Юридический адрес............................................................................................стр.21
9. Государственная регистрация юридического лица.........................................стр.22
10. Процедура регистрации юридического лица...................................................стр.23
11. Заключение..........................................................................................................стр.26
12. Нормативный материал и используемая литература......................................стр.27
ВВЕДЕНИЕ
Жизнь современного общества трудно представить без объединения людей в группы, разного рода союзы, без объединения их личных силий и капиталов для достижения тех или иных целей. Основной формой коллективного частия лиц в гражданском обороте в правовом выражении и является конструкция юридического лица.
Причины появления института юридического лица, как и причины возникновения и эволюции права обусловлены сложнением социальной организации общества, развитием экономических отношений и в последствии общественного сознания. В процессе развития общества правовое регулирование отношений с частием одних лишь физических лиц как единственных субъектов частного права оказалось недостаточным для развивающегося экономического оборота.
Юристы Римской республики обсуждали идею существования союзов, которые обладали нераздельным, обособленным имуществом и выступали в гражданском обороте от собственного имени. Само понятие юридическое лицо было неизвестно римским юристам, и его сущность ими не исследовалась, но идеей расширить круг субъектов частного права за счет особых организаций, союзов граждан мы обязаны римскому праву.[1]
В Средние века представления о юридических лицах все еще находились под влиянием догматов римского права. Однако в эту эпоху и в Новое время конструкция юридического лица получила дальнейшее развитие и как следствие накопленного опыта регулирования отношений с частием юридических лиц - создание гражданских и торговых кодексов XIX века. Развитие экономики в конце XIX века привело к развитию чения о юридических лицах - появились оригинальные исследования проблем юридических лиц. Значение института юридического лица возросло в XX веке. Этот рост был обусловлен усложнением инфраструктуры и интернационализацией предпринимательской деятельности, расширением государственного вмешательства в экономику и появлением новых информационных технологий. Вследствие этого значительно увеличивается объем законодательства о юридических лицах, также лучшается его качество.
Совершенствование такого важного и по-своему сложного социального института, как юридическое лицо, практически невозможно без его серьезных научных исследований. Такие исследования велись на протяжении всей истории существования юридических лиц и в XIX веке привели к созданию ряда фундаментальных теорий.
Вопрос о том, кто или что является носителем свойств юридической личности определяют как основную научную проблему, которая в свою очередь, вызывает наибольшие дискуссии. В зависимости от ответа на вопрос о том, что стоит за понятием юридического лица, различные теории юридического лица можно разделить на две большие группы:[2]
концепции, отрицающие существование реального субъекта со свойствами юридической личности;
концепции, признающие существование носителя таких свойств.
Советская юридическая наука деляла серьезное внимание исследованию теории юридического лица. В 40-50-е годы был создан целый ряд работ, которые заложили основы современного понимания этого института. В то время внимание концентрировалось на изучении юридической личности государственных предприятий, однако, сделанные в то время выводы обладают значительной научной и методологической ценностью и сегодня.
Одновременное существование множества разных теорий юридического лица можно объяснить большой сложностью этого правового явления. На разных этапах развития экономики на первый план выдвигались то одни, то другие признаки юридического лица в зависимости от того, какая из функций этого института преобладала на этом этапе. Развитие научных взглядов в целом отражало и отражает эволюцию института юридического лица.
Какие же цели преследует законодательное регулирование статуса юридических лиц сегодня? Ответ на этот вопрос ясен из анализа тех функций, которые выполняет институт юридического лица:[3]
1. Оформление коллективных интересов. Институт юридического лица определенным образом организует, упорядочивает внутренние отношения между частниками юридического лица, преобразуя их волю в волю организации в целом, позволяя ей выступать в гражданском обороте от собственного имени.
2. Объединение капиталов. Юридическое лицо, в особенности такая его разновидность, как акционерное общество, является оптимальной формой долговременной централизации капиталов, без чего немыслима крупномасштабная предпринимательская деятельность.
3. Ограничение предпринимательского риска. Конструкция юридического лица позволяет ограничить имущественный риск частника суммой вклада в капитал конкретного предприятия.
4. правление капиталом. Институт юридического лица создает основания для более гибкого использования капитала, принадлежащего одному лицу, в различных сферах предпринимательской деятельности. Отлаженное законодательство о юридических лицах, ценных бумагах и биржах служит одним из средств правления капиталами в масштабах всей страны и поэтому является мощным фактором саморегулирования, самоорганизации рыночной экономики, способствует интернационализации хозяйственной жизни.
В Гражданском Кодексе, вступившем в силу 1 января 1995 года, впервые в истории российского права в основном кодификационном акте гражданского законодательства содержится подробно разработанная система норм о юридических лицах; этого не знали предыдущие кодификации как советского, так и дореволюционного периодов. Кодекс станавливает принципиальные основные положения, на которых должно базироваться последующее законодательство об отдельных видах юридических лиц. При этом Кодекс вводит отсутствовавший в прежнем законодательстве чрезвычайно важный для стойчивости гражданского оборот принцип замкнутого перечня юридических лиц, согласно которому юридические лица могут создаваться и функционировать только в такой организационно-правовой форме, которая прямо предусмотрена законом. Для коммерческих организаций перечень организационно-правовых форм предусмотрен самим Кодексом[4], для некоммерческих содержащийся в Кодексе перечень может быть дополнен другими законами[5], правила которых, однако, не должны противоречить нормам Гражданского Кодекса и отклоняться от становленных им принципов.
В соответствии со статьей 48 ГК юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном правлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.
В пункте 1 казанной статьи перечисляются традиционные признаки юридического лица:
* организационное единство, которое проявляется в определенной иерархии, соподчиненности органов правления (единоличных или коллегиальных), составляющих его структуру, и в четкой регламентации отношений между его частниками. Организационное единство закрепляется чредительными документами юридического лица и нормативными актами, регулирующими правовое положение того или иного вида юридических лиц;
* имущественная обособленность означает, что юридическое лицо имеет в своем распоряжении определенное имущество, которое принадлежит только ему. Особенность содержащейся в данной норме заключается в том, что в ней прямо казаны те правовые формы, в которых может быть выражено имущественное обособление юридического лица:
) право собственности[6];
б) право хозяйственного ведения[7];
в) право оперативного правления[8].
* самостоятельная гражданско-правовая ответственность[9] - каждое юридическое лицо самостоятельно несет гражданско-правовую (имущественную) ответственность по своим обязательствам, то есть частники или собственники имущества юридического лица не отвечают по его обязательствам, а юридическое лицо не отвечает по обязательствам первых.
* выступление в гражданском обороте от своего имени означает возможность от своего имени приобретать и осуществлять гражданские права и нести обязанности, также выступать истцом и ответчиком в суде.
Наряду с организациями, обладающими правами юридического лица, в общественной жизни участвуют и различные объединения, не являющиеся субъектами права. В этом качестве могут выступать, например профсоюзы, их объединения (ассоциации), первичные профсоюзные организации[10], некоторые общественные объединения[11] и религиозные группы.[12]
ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ О ЮРИДИЧЕСКОМ ЛИЦЕ
Юридическими лицами называются объединения, организации, созданные физическими или юридическими лицами для выполнения определенных целей и задач. Кроме формулирования данных задач, при создании юридического лица чредителям необходимо решить и ряд других вопросов, которые вытекают из сущности самих юридических лиц. Сущность же юридического лица можно сформулировать в виде нескольких определенных признаков.
Но сначала необходимо четко определить различие между юридическими и физическими лицами.
ОТЛИЧИЕ ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА ОТ ФИЗИЧЕСКОГО ЛИЦА
Физические лица созданы природой. Юридические лица создаются другими лицами на основе определенных юридических действий и актов. Поэтому первым отличием юридического лица физического является его правовая основа.
Целью создания юридического лица всегда является довлетворение некоторых общественных потребностей, поэтому можно считать, что создаются юридические лица обществом путем волеизъявления некоторых лиц. Это и есть второе отличие - юридические лица создаются обществом.
С точки зрения теории юридического лица главными вопросами отличия юридические лица от лица физического является вопрос о том, что или кто является носителем свойств юридической личности. Существует две большие идеи: концепции, отрицающие существование некоего реального субъекта со свойствами юридической личности, и концепции, признающие существование носителя таких свойств.
К первой группе относятся концепции Савиньи Теория функций, Бринца Персонифицированной цели, Гирке Органической теории, Саллейль Реалистическая теория, также Концепция Иеринга. Создатели данной теории пытались выяснить в основном о том, является ли юридическое лицо неким юридическим курьезом, созданным законодателем для добства, либо оно является некой реальной союзной личностью, отдельной от личностей создателей. Все эти концепции были созданы в XIX веке и с тех пор практически не претерпели никаких изменений и не получили развития. Саллейль так высказался о попытках найти ответ на данный вопрос: Е после стольких попыток разрешения вопроса о юридическом лице, ничто не может быть легче новой попытки его разрешения, но вместе с тем, ничто не может быть более бесплотного Е[13]
В рамках второй концепции, в которой принято считать субстратом юридического лица некоего реального человека или коллектива людей действуют следующие концепции: Теория директора - исходит из того, что именно директор полномочен действовать от имени организации в сфере гражданского оборота, поэтому он и является основным носителем юридической личности; Теория трудового коллектива - именно трудовой коллектив создает товары и слуги, обеспечивая тем самым деятельность юридического лица и поэтому он его является субстратом; Теория создателей - владельцы, или учредители являются носителем свойств юридического лица, поскольку они наделили организацию имуществом, вправе решать основные вопросы, связанные с его деятельностью и т.д. Существует также теория персонифицированного (целевого) имущества и теория государства, но единого мнения, которого бы придерживались большинство ченых нет, поэтому имеет смысл принять к сведению каждую теорию.
ЮРИДИЧЕСКОЕ ЛИЦО В СООТВЕТСТВИИ С ГРАЖДАНСКИМ КОДЕКСОМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
Юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном правлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может своего имени приобретать и осуществлять имущественные и неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.
Юридические лица должны иметь самостоятельный баланс или смету[14]
Общая характеристика:
Первый признак юридического лица - имущественная обособленность - находится в определении данном в Гражданском кодексе РФ в самом начале. В качестве юридических форм такого обособления называется право собственности, право хозяйственного ведения и право оперативного правлении. Однако некоторые юридические лица, например посредническая или брокерская контора ит.п., могут не иметь имущества на одном из казанных вещных прав. Все их имущество может состоять в средствах на счетах в банках, необходимое помещение и инвертарь они арендуют. В еще большей степени такая имущественная база может быть присуща юридическим лицам - некоммерческим общественным организациям. Вещные права не должны рассматриваться как безусловно необходимые и исключительные юридические формы имущественного обособления юридического лица. Это обособление может быть обеспеченно посредством других правовых форм.
Второй признак - способность отвечать своим имуществом по своим обязательствам - также выражен в п.1 ст.48 Гражданского кодекса РФ Е и отвечает по своим обязательствам этим имущество Е.
Надо заметить что до принятия Гражданского кодекса РФ предприятия существовали на основании Закона О предприятиях и предпринимательской деятельности, в котором для наиболее распространенной организационно-правовой формы - товарищества с ограниченной ответственностью - не был предусмотрен данный принцип, и имущество товарищества принадлежало не самому товариществу, чредителям в соответствии с их долями.
Из общего правила о том, что взыскания по требованиям могут быть обращены лишь на обособленное имущество данного юридического лица в Гражданском кодексе РФ предусмотрены некоторые исключения. В п.5 ст.115 Гражданского кодекса РФ по обязательствам федерального предприятия при недостаточности его имущества дополнительную (субсидиарную) ответственность несет Российская Федерация; в силу п.4 ст.107 Гражданского кодекса РФ члены производственного кооператива, а в силу п.4 ст.116 при определенных словиях и члены потребительского кооператива несут дополнительную (субсидиарную) ответственность по обязательствам соответствующего кооператива. Кроме того для частников полного товарищества на основании п.1 ст.75 Гражданского кодекса РФ и для частников общества с дополнительной ответственностью на основании п.1 ст.95 Гражданского кодекса РФ предусмотрена солидарная ответственность.
Третий признак юридического лица - правосубъектность - также прямо закреплен в тексте п.1 ст.48 Гражданского кодекса РФ: Е (юридическое лицо) может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.
В данном определении перечислены все предпосылки для окончательного внешнего выражения самостоятельности и гражданской правосубъектности юридического лица.
Необязательный признак - организационное единство - не закреплен в Гражданский кодекс РФ прямо для всех юридических лиц, однако для каждой отдельной организационно-правовой формы предусмотрены обязательные требования к организационной основе организации. Данный перечень не является исчерпывающим и как правило более подробно описывается в специальных законах, как например Закон лоб акционерных обществах.
Еще один необязательный признак - использование юридическим лицом собственного наименования - закреплено в п.4 ст.54 Гражданского кодекса РФ:
Юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, должно иметь фирменное наименование.
Юридическое лицо, фирменное наименование которого зарегистрировано в становленном порядке, имеет исключительное право его использования.
Лицо, неправомерно использующее чужое зарегистрированное фирменное наименование, по требованию обладателя права на фирменное наименование обязано прекратить его использование и возместить причиненные бытки.
Порядок регистрации и использования фирменных наименований определяется законом и иными правовыми актами в соответствии с настоящим Кодексом.
Данная статья является скорее декларативной, так как отсутствие технической базы у регистрирующих органов не обеспечивают в настоящее момент возможность проверить использование фирменного наименования каким-либо другим юридическим лицом при регистрации коммерческой организации.
Предусмотренные Гражданским кодексом РФ деления некоммерческих организаций практически соответствуют общепринятым международным делениям на общественные, религиозные и государственные организации. Исключением является только потребительские кооперативы.
Коммерческие же организации в Гражданском кодексе РФ делятся более сложно и значительно отличаются от классического деления. Так классические компании и корпорации включены в общий раздел Акционерные общества, в ст.97 Гражданского кодекса РФ дается казание на разделение акционерных обществ на закрытые (компании по классической схеме) и открытые (корпорации) акционерные общества. А более простая форма коммерческой организации - фирма - представлена в Гражданском кодексе РФ в виде следующих организационно-правовых форм:
- производственный кооператив;
- полное товарищество;
- товарищество на вере;
- общество с ограниченной ответственностью;
- общество с дополнительной ответственностью.
Законодатели, видимо в таком расширении форм намерены были вековечить исторические корни Российских коммерческих структур и показать отсутствие влияния западной культуры на законодательную базу России. Но практика показывает, что подавляющееся большинство коммерческих организаций создается в классических формах - общество с ограниченной ответственностью (фирма) и открытое (корпорация) акционерные общества.
Настоящий Гражданский кодекс РФ предусматривает лишь одну форму создания юридического лица на основании общего положения - это отделения общественных объединений, которые могут действовать на основании става того общественного объединения, в структуру которого они входят.[15]
ОСОБЕННОСТИ СОЗДАНИЯ ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА
Статья 51. ГК РФ. Государственная регистрация юридических лиц[16]
1. Юридическое лицо подлежит государственной регистрации в полномоченном государственном органе в порядке, определяемом законом о государственной регистрации юридических лиц. Данные государственной регистрации включаются в единый государственный реестр юридических лиц, открытый для всеобщего ознакомления..
Отказ в государственной регистрации юридического лица допускается только в случаях, установленных законом.
Отказ в государственной регистрации юридического лица, также клонения от такой регистрации могут быть обжалованы в суд.
2. Юридическое лицо считается созданным со дня внесения соответствующей записи в единый государственный реестр юридических лиц.
Статья 52. ГК РФ. чредительные документы юридического лица
1. Юридическое лицо действует на основании става, либо чредительного договора и става, либо только учредительного договора. В случаях, предусмотренных законом, юридическое лицо, не являющееся коммерческой организацией, может действовать на основании общего положения об организациях данного вида.
Учредительный договор юридического лица заключается, став тверждается его чредителями (участниками).
Юридическое лицо, созданное в соответствии с настоящим Кодексом одним чредителем, действует на основании става, твержденного этим чредителем.
2. В чредительных документах юридического лица должны определяться наименование юридического лица, место его нахождения, порядок правления деятельностью юридического лица, также содержаться другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующего вида. В чредительных документах некоммерческих организаций и унитарных предприятий, в предусмотренных законом случаях и других коммерческих организаций должны быть определены предмет и цели деятельности юридического лица. Предмет и определенные цели деятельности коммерческой организации могут быть предусмотрены чредительными документами и в случаях, когда по закону это не является обязательным.
В чредительном договоре чредители обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, словия передачи ему своего имущества и частия в его деятельности. Договором определяются также словия и порядок распределения между частниками прибыли и бытков, правления деятельностью юридического лица, выхода чредителей (участников) из его состава.
3. Изменения чредительных документов приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации, в случаях, становленных законом, - с момента ведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию, о таких изменениях. Однако юридические лица и их учредители (участники) не вправе ссылаться на отсутствие регистрации таких изменений в отношениях с третьими лицами, действовавшими с четом этих изменений.
ПОДГОТОВКА К РЕГИСТРАЦИИ ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА
Выбор организационно-правовой формы:
Любое предприятие как юридическое лицо в соответствии с Гражданским кодексом РФ, независимо от организационно-правовой формы, обладает одинаковыми с другими предприятиями правами. Весьма существенные различия, как будет показано ниже, заключаются в правах чредителей (участников, акционеров) юридического лица и должен определять выбор той или иной организационно-правовой формы предприятия.
Юридические лица могут создаваться только в одной из организационно-правовых форм, предусмотренных законом. Гражданским кодексом РФ становлен закрытый перечень следующих организационно-правовых форм коммерческих организаций, подлежащих государственной регистрации при возникновении или изменении их правового статуса:
хозяйственные товарищества (ст. 66-68), подразделяющиеся на полные товарищества (ст. 69-81) и товарищества на вере (коммандитные товарищества) (ст. 82-86);
хозяйственные общества, подразделяющиеся на общества с ограниченной ответственностью () (ст. 87-94), общества с дополнительной ответственностью (ст. 95), открытые и закрытые акционерные общества (ст. 96-104);
производственные кооперативы (ст. 107-112);
государственные и муниципальные нитарные предприятия (ст. 113), подразделяющиеся на нитарные предприятия, основанные на праве оперативного правления (федеральные казенные предприятия) (ст. 115), и нитарные предприятия, основанные на праве хозяйственного ведения (ст. 114).
Что касается некоммерческих организаций, то они согласно ГК РФ могут создаваться в организационно-правовых формах, предусмотренных как самим ГК, так и другими законами. В открытый перечень некоммерческих организаций входят:
потребительский кооператив (ст. 116);
общественные и религиозные организации (объединения) (ст. 117);
фонды (ст. 118 и 119);
учреждения, финансируемые собственником (ст. 120);
объединения юридических лиц в форме ассоциаций и союзов (ст. 120-123).
Из приведенного выше списка видно, что организационно-правовых форм предприятий существует великое множество. Достаточно сложно без квалифицированной юридической консультации выбрать более приемлемую форму для будущей компании. В связи с этим возникает вопрос: для каких целей создается предприятие? Согласно ГК РФ все без исключения юридические лица делятся на две большие категории: коммерческие и некоммерческие организации. Коммерческие организации создаются только для одной цели - извлечения прибыли. Если создается организация или предприятие для любых целей, не связанных с извлечением прибыли, то это, по определению ГК, будет некоммерческая организация (например, благотворительный фонд, центр изучения общественного мнения, религиозная организация и т.д.).
Предприятия могут создаваться как гражданами - физическими лицами, так и другими организациями - юридическими лицами. В момент организации предприятия те, кто принимает решение о его создании, будут по отношению к этому предприятию чредителями, при этом не важно, в какой организационно правовой форме предприятие создается. После создания юридического лица, в зависимости от его организационно-правовой формы, учредители станут, например, частниками (общество с ограниченной ответственностью, далее - ) или акционерами (закрытое акционерное общество, далее - ЗАО). Далее мы попытаемся рассмотреть права чредителя, особенности образования ставного капитала и процедуру выхода чредителя (акционера, участника) из состава предприятия на примере трех наиболее распространенных в настоящее время организационно-правовых форм юридических лиц: общества с ограниченной ответственностью, закрытого акционерного общества и автономной некоммерческой организации (далее - АНО). Заметим, что все помянутые юридические лица равны как в своих правах, так и перед Законом.
) Права чредителя
- высший орган управления - общее собрание частников. Количество голосов пропорционально количеству долей в ставном капитале.
ЗАО - высший орган управления - общее собрание акционеров. Количество голосов пропорционально количеству голосующих акций.
НО - высший орган управления - наблюдательный совет. Голоса распределены следующим образом: один учредитель - один голос.
Право частия в собрании учредителей (как и иные права), может быть реализовано как лично, так и через представителя. Очевидно, что юридические лица, выступающие в качестве учредителя (участника, акционера), реализуют свои права только через представителя.
Общее собрание учредителей имеет определенные права, основные из которых (если не принимать во внимание особую специфику) у предприятий всех рассматриваемых организационно-правовых форм одинаковы.
Основные права:
н изменение уставных документов;
н назначение и отзыв Генерального директора организации;
н утверждение финансовых результатов деятельности организации;
н назначение и отзыв членов ревизионной комиссии (аудитора);
н принятие решения о реорганизации или ликвидации предприятия.
Кроме общего собрания в коммерческих организациях может существовать и другой орган правления, представляющий интересы чредителей (участников, акционеров) - совет директоров, избираемый общим собранием чредителей для оперативного правления предприятием, и принимающий на себя часть полномочий по принятию решений, относящихся к его компетенции. Совет директоров - постоянно действующий орган, он осуществляет руководство предприятием и подотчетен общему собранию.
б) Особенности формирования ставного капитала
, ЗАО - ставный капитал разделен на доли, ставный капитал ЗАО и ОАО - на акции. На момент создания или ЗАО ставный капитал должен составлять 100 минимальных размеров оплаты труда (далее - МРОТ). Для открытого акционерного общества (далее - ОАО) Законом определен ставный капитал в размере 1 МРОТ. величение ставного капитала связано с длительной бюрократической процедурой государственной регистрации величения ставного капитала, так как любая финансовая помощь коммерческой организации облагается налогом на добавленную стоимость;
НО - вопрос формирования уставного капитала целиком относится на смотрение чредителей. Возможен вариант существования АНО без ставного капитала. чредители (и не только они) могут оказать необлагаемую налогами финансовую помощь организации.
в) Выход чредителя (акционера, частника) из состава организации.
- При выходе из состава частник имеет право на получение доли имущества общества, пропорциональной его доле в ставном капитале. Заметим, что выход частника из состава может резко понизить финансовые возможности общества.
ЗАО - При выходе акционера из ЗАО происходит продажа принадлежащих ему акций, при этом остальные акционеры имеют преимущественное право покупки акций. Хотя Закон Об акционерных обществах предусматривает в некоторых, строго определенных случаях выкуп акций общества самим обществом, это словие, очевидно, не является определяющим, общество при смене акционера, как правило никакого финансового ущерба не несет.
ОАО - акционер вправе по собственному смотрению распоряжаться принадлежащими ему акциями, в том числе и определяя их покупателя. Очевидно, на финансовом состоянии ОАО такая сделка тоже никак не отражается (мы потребили слово формально в связи с тем, что для крупных акционерных обществ, акции которых продаются и покупаются на фондовой бирже, определенная стратегия их покупок и продаж может привести даже к банкротству - за счет, например, искусственного понижения курса акций, вынуждающего общество вкладывать собственные средства для поддержания курса).
НО - При выходе из состава АНО чредитель не получает никакого из ранее переданного организации имущества (в том числе денежных средств).
Допустим, мы определились в выборе организационно-правовой формы будущего предприятия. На следующем этапе создания юридического лица возникает необходимость подготовки пакета учредительных документов.
Подготовка пакета учредительных документов
Учредительные документы - это своеобразная визитная карточка предприятия. В них содержится полная информация о предприятии: его название, место нахождения, чредители, порядок управления предприятием и другие сведения, предусмотренные главой 4 Гражданского кодекса РФ и законом для юридических лиц соответствующего вида.
Основным чредительным документом предприятия является став предприятия. Текст става тверждается либо решением чредителя предприятия (в том случае, если чредитель единственный), либо решением общего собрания чредителей в форме протокола (в том случае, если чредителей несколько). Соответствующая запись об тверждении Устава делается на титульном листе става предприятия.
Регистрирующий орган (в Москве это МИФНС России №46 по г. Москве (далее МИФНС)) предъявляет очень высокие требования к тексту чредительных документов. Если текст чредительных документов не соответствует вышеперечисленным законодательным актам или недостаточно полно отражает изложенные в них нормы, то это может являться основанием для отказа в регистрации предприятия. Документы также должны быть определенным образом оформлены. Ниже приведены общие требования к оформлению учредительных документов, предоставляемых в ИФНС.
1. чредительные документы должны быть отпечатаны на печатной машинке либо с помощью компьютерной техники.
2. Учредительные документы не должны содержать ошибок, подчисток или исправлений.
3. Учредительные документы должны быть пронумерованы, начиная с титульного листа, прошиты прочными нитками, концы которых должны быть завязаны с обратной стороны документа и проклеены небольшими листочками бумаги.
4. При наличии в числе чредителей юридических лиц, документ может быть опечатан с обратной стороны печатью одного из юридических лиц.
Требования к оформлению протокола чредительного собрания
В протоколе казываются номер протокола, дата и место заседания, фамилия, имя, отчество физических лиц, полное наименование юридических лиц чредителей. Для юридических лиц обязательно указываются должности и фамилии полномоченных представителей юридических лиц.
В случае если присутствуют лица по доверенности, казать, что данные лица присутствуют по доверенности с казанием номера и даты доверенности. Данная доверенность либо ее нотариально заверенная копия должна быть приложена к чредительным документам. На собрании избирается Председатель и (или) секретарь собрания, которые впоследствии подписывают Протокол собрания чредителей. В протоколе указывается повестка дня чредительного собрания. В качестве примера можно предложить следующую повестку дня для Обществ с ограниченной ответственностью:
1. Об чреждении Общества с ограниченной ответственностью и его чредителях.
2. Об тверждении полного и сокращенного наименования Общества.
3. О размере ставного капитала Общества, распределении его между чредителями и порядке его формирования.
4. Об оценке имущественных вкладов частников в ставный капитал общества (если таковые имеются).
5. О месте нахождения Общества, почтовом адресе и месте хранения чредительных документов Общества.
6. Об тверждении става и подписании чредительного договора Общества.
7. О выборах Совета директоров и назначении руководителя Общества.
8. Об тверждении эскиза печати и назначении ответственного за ее хранение.
9. Разное.
Если протокол состоит из двух и более страниц, то он должен быть прошит и опечатан с обратной стороны с указанием количества страниц. Протокол собрания чредителей рекомендуется готовить не менее 2-х экземпляров, один из которых представляется на регистрацию вместе с остальными документами.
Копии свидетельств о регистрации чредителей - юридических лиц представляются на регистрацию в 1-ом экземпляре на каждое юридическое лицо. Во всех других случаях представляются копии свидетельств о регистрации чредителей - юридических лиц, заверенных нотариально.
В случаях, когда учредителями юридического лица являются также физические лица, в МИФНС представляется ксерокопия паспорта каждого чредителя - физического лица.
Заявление в МИФНС о государственной регистрации юридического лица при создании (Приложение №1 к Постановлению Правительства РФ от 19.06.2002 №439 (в ред. Постановлений Правительства РФ от 16.10.2003 №630 от 26.02.2004 №110)) заполняется разборчиво от руки либо на печатной машинке. Первые три страницы в Заявлении подписывается Заявителем и заверяется нотариусом, остальные страницы в Заявлении считаются приложениями и подписываются Заявителем, не заверяя подпись нотариусом.
Во всех случаях, кроме предоставления документов на регистрацию лично чредителем, требуется нотариально заверенная доверенность от чредителя юридического лица - руководителю. Если документы в МИФНС подает доверенное лицо директора предприятия, то на это доверенное лицо предоставляется отдельная доверенность, составленная в произвольной форме и заверенная подписью руководителя предприятия.
Юридический адрес:
Вопрос о юридическом адресе предприятия является одним из самых важных в процессе регистрации юридического лица. Сейчас вместо понятия люридический адрес потребляется понятие лместо нахождения. Местом нахождения предприятия должен быть реальный адрес, по которому размещается офис фирмы, орган правления данного юридического лица. И именно этот адрес должен фигурировать в ставе предприятия как адрес его места нахождения.
В качестве адреса места нахождения юридического лица можно использовать домашний адрес чредителя, который имеет московскую прописку. Это разрешено только для предприятий - субъектов малого предпринимательства. Субъектом малого предпринимательства считается предприятие, в ставном капитале которого доля частия Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, общественных и религиозных организаций (объединений), благотворительных и иных фондов не превышает 25 %, доля, принадлежащая одному или нескольким юридическим лицам, не являющимся субъектами малого предпринимательства, не превышает 25 %, и в котором численность работников за отчетный период не превышает следующих предельных уровней:
н в промышленности - 100 человек;
н в строительстве 100 человек;
н на транспорте - 100 человек;
н в сельском хозяйстве - 60 человек;
н в научно-технической сфере - 60 человек;
н в оптовой торговле - 50 человек;
н в розничной торговле и бытовом обслуживании населения - 30 человек;
н в остальных отраслях и при осуществлении других видов деятельности - 50 человек.[17]
Государственная регистрация юридического лица:
В настоящее время регистрацию юридических лиц осуществляют: Министерство юстиции РФ (в отношении общественных и религиозных объединений, действующих на территории РФ или за ее пределами); органы юстиции в субъектах РФ (в отношении общественных и религиозных объединений, действующих на территории одного или нескольких (менее половины) субъектов РФ); Министерство РФ по делам печати, телерадиовещания и средств массовых коммуникаций (в отношении средств массовой информации); Центральный банк РФ (в отношении кредитных организаций); Государственная регистрационная палата при Министерстве юстиции РФ (в отношении предприятий с иностранными инвестициями нефтегазодобывающей, нефтегазоперерабатывающей и угледобывающей отраслей, независимо от величины их ставного капитала, также предприятий, объем иностранных инвестиций в которые превышает 100 тыс. руб.); регистрационные палаты, созданные администрациями субъектов РФ, или специальные подразделения в администрациях субъектов РФ (в отношении всех остальных юридических лиц, находящихся в субъектах РФ).
Процедура регистрации юридического лица:
При выборе наименования юридического лица следует руководствоваться следующими правилами:
Не рекомендуется использовать наименования длиной более 180 букв (символов), включая пробелы между словами.
При выборе наименования следует иметь в виду, что использовать в наименовании юридического лица слова "банк", "биржа", "страховая компания" могут соответственно только банки, биржи и страховые организации, слова "финансово-промышленная" могут быть только в наименовании Центральной компании финансово-промышленной группы.
В наименовании некоммерческой организации в соответствии с Федеральным законом "О некоммерческих организациях" должно быть казание на ее организационно-правовую форму и характер деятельности некоммерческой организации.
ПРИМЕР: Правильно будет казать наименование: "Некоммерческое партнерство "Спортивный Клуб "Динамо", не "Некоммерческое партнерство "Динамо". При выборе наименования "Некоммерческое партнерство "Динамо" может быть получен отказ в государственной регистрации Партнерства по причине отсутствия в наименовании казания на характер деятельности Партнерства. При использовании в наименовании слов "Москва", Московской символики, "Россия", "Федеральный" и образуемых от этих слов сочетаний необходимо руководствоваться Постановлением Правительства Российской Федерации от 07.12.96 г. № 1463 "Об использовании в названиях наименований "Россия", "Российская Федерация", Законом г. Москвы от 20.01.99г. № 3 "О Московской городской символике" и Распоряжением Мэра г. Москвы от 26.11.97г. № 925- РМ " Об использовании наименований "Россия", "Российская Федерация", "Москва", Изображений и наименований архитектурных и исторических памятников города Москвы".
A. Оплата ставного капитала
До обращения в МИФНС следует оплатить не менее 50% ставного капитала создаваемого юридического лица. Вкладом в ставный капитал могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные либо иные права, имеющие денежную оценку.
Для оплаты ставного капитала деньгами необходимо обратиться в банк, в котором впоследствии будет открыт расчетный счет юридического лица. В банк необходимо предоставить же утвержденный проект чредительных документов. Затем необходимо оплатить не менее 50% ставного капитала и получить справку об оплате этой суммы. Справка об оплате ставного капитала предоставляется в МИФНС при регистрации юридического лица.
Если ставный капитал вносится имуществом или чем-либо иным, то в этом случае необходимы будут следующие документы: документальное подтверждение на приобретенное чредителем имущество (гарантийный талон, выписка из техпаспорта и т.д.) с казанием наименования этого имущества и его стоимости, копия платежного документа и копия счета-фактуры, акт оценки этого имущества, подписанный чредителями, а также акт приемки этого имущества на баланс в качестве взноса чредителя в уставный капитал, подписанный чредителями и генеральным директором юридического лица. В случае, когда стоимость такого имущества составляет более двухсот МРОТ, также в случае, когда чредитель не может документально подтвердить стоимость такого имущества, это имущество оценивается независимым оценщиком.
B. Присвоение кодов Общероссийских классификаторов в ГМЦ Госкомстата России
В процессе регистрации юридического лица необходимо получить информационное письмо от ГМЦ Госкомстата о присвоении предприятию кодов Госкомстата. В информационном письме кодируется вся информация о данном юридическом лице: организационно-правовая форма, форма собственности, виды деятельности и т.д.
Для получения информационного письма из ГМЦ Госкомстата необходимо предоставить следующие документы:
н Оригинал постоянного свидетельства о государственной регистрации юридического лица, на котором ГМЦ Госкомстата проставляется код ОКПО;
н Копия Устава;
н Ф.И.О. руководителя организации и его контактный телефон.
Так как данное письмо впоследствии должно быть предоставлено в Инспекцию ФНС России, фонды и банк, необходимо заказать в ГМЦ Госкомстата несколько копий.
C. Открытие расчетного счета в банке
Для открытия расчетного счета необходима банковская карточка с образцами подписей руководителя и главного бухгалтера и оттиском печати, заверенная у нотариуса. Для заверения у нотариуса подписей на банковской карточке, требуется личное присутствие тех лиц, которые будут расписываться на карточке с паспортами, оригиналы учредительных документов организации, печать организации, приказы о назначении на должности.
Банк обязан выдать справку об открытии расчетного счета и извещение на специальном бланке об открытии расчетного счета для предоставления в ИФНС (где юридическое лицо поставлено на чет) в десятидневный срок. ИФНС, в свою очередь, предоставляет в банк информационное письмо о получении извещения об открытии расчетного счета в банке. Это письмо предоставляется в банк для разблокировки счета (возможности осуществления операций со счетом).
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
В данной работе была произведена попытка совместить теоретические основы государственной регистрации юридических лиц и практический опыт по данной проблеме. Предпринимателю, столкнувшемуся с необходимостью регистрации своей организации и изучившему нормативную базу по этому вопросу, приходится на практике беждаться в том, что изученные им нормативно-правовые акты и реальные требования государственных органов, ведающих вопросами государственной регистрации на всех ее этапах, отличаются друг от друга, иногда диаметрально противоположны. Возможно, имеет место различное толкование закона и недостаточная профессиональная подготовка служащих государственных органов.
В начале настоящей работы было отмечено, что законодательство федерального ровня в этой важной сфере гражданских правоотношений отсутствует. В отсутствие четких законодательных предписаний и жесткого государственного контроля, будут иметь место различного рода правонарушения, как со стороны создающихся юридических лиц, так и со стороны регистрирующих органов.
Нормативный материал и использованная литература
1.
2.
3. Закон г. Москвы от 20.01.99г. № 3 "0 Московской городской символике"
4. Закон РСФСР О предприятиях и предпринимательской деятельности № 455-I от 25.12.1990.
5. Закон РСФСР О регистрационном сборе с физических лиц, занимающихся предпринимательской деятельностью и порядке их регистрации № 2-I от 07.12.1991.
6.
7.
8. Постановление Правительства Российской Федерации от 07.12.96 г. № 1463 "Об использовании в названиях наименований "Россия", "Российская Федерация"
9. Постановление Правительства РСФСР О регистрации предприятий с иностранными инвестициями № 26 от 28.11.1991.
10.Распоряжением Мэра г. Москвы от 26.11.97г. № 925- РМ " Об использовании наименований "Россия", "Российская Федерация", "Москва", Изображений и наименований архитектурных и исторических памятников города Москвы"
11.Указ Президента РФ Об порядочении государственной регистрации предприятий и предпринимателей на территории Российской Федерации № 1482 от 08.07.1994.
12.Федеральный закон Об иностранных инвестициях в Российской Федерации № 160-ФЗ от 09.07.1.
13.
14.
15.
16.
17.
18.
19.I, под. ред. Егорова Н.Д., Сергеева А.П - М.: 2001.
20.I, учебник, под ред. Сергеева А.П., Толстого Ю.К.Ц М.: 2001.
[1] См. Гражданское право. Учебник. Часть 1./ Под ред. А.П.Сергеева, Ю.К.Толстого. - М.: Проспект, 2001
[2] Там же, С. 121-125
[3] См. Гражданское право. Учебник. Часть 1. Издание третье, переработанное и дополненное./ Под ред. А.П.Сергеева, Ю.К.Толстого. - М.: Проспект, 2001
[4] См. Комментарий к Гражданскому Кодексу Российской Федерации, Части первой/ Отв. ред. О.Н.Садиков. - М.:1997, Ст. 50 (пп. 2, 3), С. 82-84
[5] См. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, Части первой/ Отв. ред. О.Н.Садиков. - М.: 1997, Ст. 50 (пп. 2, 3), С. 82-84
[6] См. Гражданский Кодекс Российской Федерации. - М.: 1997, Ст. 209, С. 253
[7] Там же, Ст. 294, С. 316
[8] Там же, Ст. 296, С. 319
[9] Там же, Ст. 56, С. 91
[10] См. ФЗ О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности от 12.01.1996 г № 10-ФЗ, ст. 8 п. 1// СЗ РФ. 1996. № 3. С. 148
[11] См. ФЗ Об общественных объединениях от 19.05.1995 г. (с изменениями от 17.05.1997 г.) № 82-ФЗ, ст. 3 абз. 4// СЗ РФ. 1995. № 21. С. 1930. 1997. № 20. С. 2231
[12] См. ФЗ О свободе совести и о религиозных объединениях от 26.09.1997 г. № 125-ФЗ ст. 6 п. 1// Российская газета. 1997. 1 октября
[13] Salleiles. De la personalite juridigue, p. 516
[14] п.1 ст.48. Гражданский кодекс РФ. - М.: Издательство ЭКЗАМЕН., 2004. С. 46
[15] Гражданское право России. Под ред. О.Н. Садикова. - М.: Юрид. лит., 1996. С.119
[16] В ред. Федерального закона от 21.03.2002 №31-ФЗ.
[17] Федеральный Закон от 14.06.95г. № 88-ФЗ О государственной поддержке малого предпринимательства в Российской Федерации
Рефераты. Leetmaster