Налоговый Департамент по Министерства Финансов Республики Казахстан

Вид материала

Подобный материал:

Налоговый Департамент по _____________ Министерства Финансов Республики Казахстан наименование вышестоящего органа в который подается жалоба

ТОО «__________________________________________»

Почтовый адрес: РК, _______________________________ РНН ______________________________________________

Генеральный директор - ________________________

точное наименование юридического лица, местонахождение (почтовый адрес) подателя жалобы

Представитель:

__________________________________________________, город ____________________________________________, ул. ____________________________, д.______, оф.______.

тел. ______________________________________________

Налоговое управление по __________________ району НД по _________________НК МФ РК

вынесшее «___» _______ 201__ года постановление 000000 о наложении административного взыскания

наименование органа или учреждения на правовой акт или действие которого подается жалоба

Жалоба

на постановление 000000 о наложении административного взыскания от «___» _______201___ года, вынесенное НУ по ______________ району

Постановлением № 000000 о наложении административного взыскания от «___» _______201____ года, вынесенным НУ по ____________________ району, ТОО «_____________________________» подвергнуто административному взысканию в виде административного штрафа в размере ____________________________ тенге. По мнению __________________________________ ТОО «______________________________» неисполнены нормы налогового законодательства, за нарушение которых предусмотрена административная ответственность, согласно ч.____ ст._____ Кодекса РК «Об административных правонарушениях» (далее- КоАП РК).

ТОО «____________________________» считает наложенное административное взыскание необоснованным, так как должностным лицом – _______________________________________при возбуждении административного производства и вынесении постановления об административном правонарушении не установлены и не исследованы обстоятельства, имеющие значение для дела, кроме этого, ____________________________________ дана неправильная юридическая оценка фактических данных и допущены существенные нарушения и неправильное применение норм материального и процессуального права.

Так, __________________________ якобы установил, что ТОО «____________________________________» совершено ______________________.

Согласно постановлению, административное взыскание в виде штрафа в размере _____________________ тенге наложено на основании ч._____. ст. ________ КоАП РК.

Диспозиция части _____ Статьи ______ КоАП РК изложена так - _____________________________________________.

Акт налоговой проверки, на который ссылается _________________________________, не содержит сведений о нарушении ТОО «_________________________________» норм налогового кодекса и КоАП РК о _________________________________ как это указано в части _____ статьи _______ КоАП РК.

Согласно заключению по результатам тематической налоговой проверки (п._____ акта налоговой проверки № 00 от «_____» ______201____ года, предложения проверяющих, по устранению выявленных нарушений, следующие:

_____________________________________________________________________

Согласно протоколу об административном правонарушении № 000000 от «____» _______ 201____ года, правонарушение ТОО «________________________» выразилось в нарушении ст. _________________ НК РК, что в свою очередь влечет ответственность, предусмотренную ч.____ ст._______ КоАП РК.

В данном случае, квалификация правонарушения по статье ______________ НК РК совершенно незаконна, так как нормы статьи ______________ не содержат конкретных требований о _____________________________________. Порядок исчисления и уплаты _________________________________________ изложены в нормах статьи _____________ НК РК, а не в статье _____________ НК РК.

Кроме этого, какие конкретно нормы ст. __________________ НК РК нарушены, проверяющие не уточняют, между тем это имеет важнейшее значение для точной квалификации деяния (которого собственно отсутствовало) - с указанием подпункта, части, статьи КоАП, и квалифицирующих деяние признаков. Проверяющие не смогли ответить на вопрос – какой подпункт, часть, статьи _____________ КоАП были нарушены ТОО «___________________», за которые предусмотрена административная ответственность по части _____ статьи ______ КоАП РК.

Очевидно, что ТОО «_________________________» не совершало административного правонарушения, предусмотренного статьей ___________________ КоАП РК, т.е. отсутствовало событие административного правонарушения.

Также при возбуждении производства об административном правонарушении, должностными лицами налогового органа нарушены императивные требования закона, что является безусловным основанием для отмены постановления и прекращения производства по делу.

Так, в соответствии со статьей 635 КоАП РК в протоколе об административном правонарушении указываются:

- дата и место его составления,

- должность, фамилия и инициалы лица, составившего протокол;

- сведения о лице, в отношении которого возбуждено дело (для физических лиц — фамилия, имя, отчество, дата рождения, место жительства, наименование и реквизиты документа, удостоверяющего личность, регистрационный номер налогоплательщика, сведения о регистрации по месту жительства, место работы; для юридических лиц — наименование, организационно-правовая форма, местонахождение, номер и дата государственной регистрации в качестве юридического лица, регистрационный номер налогоплательщика и банковские реквизиты);

- место, время совершения и существо административного правонарушения – в протоколе отсутствует информация о месте, времени и существе административного правонарушения;

- статья особенной части КоАП РК, предусматривающая административную ответственность за данное правонарушение – протокол не содержит статью особенной части КоАП РК, предусматривающая административную ответственность за нарушение требований статьи ___________________ НК РК, как это указано в акте налоговой проверки и протоколе об административном правонарушении;

- фамилии, имена, отчества, адреса свидетелей и потерпевших, если они имеются; объяснение физического лица либо законного представителя юридического лица, в отношении которого возбуждено - к материалам административного производства не приложены объяснения ТОО «__________________________», при этом в протоколе указано- объяснений нет, что совершенно незаконно. ТОО «___________________» неоднократно как во время проверки, так и при составлении протокола сообщало и передало письменно объяснения по вопросам ______________________________ однако эти объяснения должностными лицами проигнорированы.

- прилагаются документы, подтверждающие факт совершения административного правонарушения - к протоколу не приложен ни один документ, подтверждающий не только факт правонарушения, но и его событие.

- физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело, должна быть предоставлена возможность ознакомления с протоколом об административном правонарушении.

-указанные лица вправе представлять объяснения и замечания по содержанию протокола – ТОО «__________________________________» не предоставили права представить объяснения, в том числе путем не приобщения к материалам объяснений.

Также, в соответствии со статьей 651 КоАП РК в постановлении по делу об административном правонарушении должны быть указаны:

1) должность, фамилия, инициалы должностного лица, наименование и состав коллегиального органа, вынесшего постановление;

2) дата и место рассмотрения дела;

3) сведения о лице, в отношении которого рассмотрено дело: для физических лиц — фамилия, имя, отчество, дата рождения, место жительства, наименование и реквизиты документа, удостоверяющего личность, регистрационный номер налогоплательщика, сведения о регистрации по месту жительства, место работы; для юридических лиц — наименование, организационно-правовая форма, местонахождение, номер и дата государственной регистрации в качестве юридического лица, регистрационный номер налогоплательщика и банковские реквизиты;

3-1) язык производства по рассматриваемому делу;

4) статья КоАП РК, предусматривающая ответственность за административное правонарушение;

5) обстоятельства, установленные при рассмотрении дела – должностное лицо налогового органа не установило обстоятельства, так как протокол об административном правонарушении был составлен с нарушением закона;

6) решение по делу;

7) порядок и сроки обжалования постановления.

2. Постановление по делу об административном правонарушении должно быть мотивированным – несмотря на требование закона, постановление не мотивировано, так как не содержит обстоятельств, которые могло бы установить должностное лицо налогового органа при надлежащем исполнение всех требований закона.

При надлежащем исполнении своих прямых обязанностей, решение по делу, по нашему мнению, должно быть совершенно противоположным, а самое важное – решение должно быть мотивированным.

Необходимо отметить, что в соответствии с подпунктом 13) пункта 1 статьи 17 НК РК, органы налоговой службы обязаны налагать на налогоплательщика административные штрафы в соответствии с КоАП РК.

Кроме того, порядок возбуждения и рассмотрения дел об административных правонарушениях регулируется также только нормами КоАП РК.

Соответственно, при составлении акта налоговой проверки, должностные лица налогового органа не вправе указывать в акте налоговой проверки сведения о возможных суммах административных взысканий, так как это фактически является признанием вины налогоплательщика в совершении административного правонарушения должностными лицами налогового органа, до вынесения постановления о наложении административного взыскания и вступления его в законную силу. Составленный акт налоговой проверки № 00 от «_____» _________201____ года содержит суммы предполагаемого штрафа по КоАП РК, что уже является существенным нарушением должностными лицами налогового органа процессуальных норм при производстве по делу об административном правонарушении.

Согласно ст.6 НК РК, налоги и другие обязательные платежи в бюджет Республики Казахстан должны быть определенными. Определенность налогообложения означает установление в налоговом законодательстве Республики Казахстан всех основании и порядка возникновения, исполнения и прекращения налогового обязательства налогоплательщика, обязанности налогового агента по исчислению, удержанию и перечислению налогов, что в исследуемом случае налогоплательщиком осуществлено в полном объеме и до производства налоговой проверки.

Далее, налоговым органом при наложении взыскания по ст._______ ч.____ КоАП РК инкриминировано ТОО «___________________» _______________________. А исходя из буквального значения вышеуказанных норм НК РК, статьей ______________ НК РК определяются __________________________________, а законодательством в том числе и ст._______ ч._____ КОАП РК не регламентирована ответственность налогоплательщика по статье ____________ КоАП РК за нарушение ст. __________ НК РК.

Данное обстоятельство указывает на неправильное применение материального права налоговым органом, а в совокупности с иными доказательствами, очевидно, что налоговым органом нарушен принцип законности, установленный в ч.ч. 1 и 2 ст. 9 КоАП РК, а согласно ч. 4 ст. 9 КоАП РК, нарушение закона органами (должностным лицом), уполномоченного рассматривать дела об административных правонарушениях, при производстве по делам об административных правонарушениях недопустимо и влечет за собой установленную законом ответственность, признание недействительными принятых актов и их отмену.

Таким образом, привлечение ТОО «_______________________» к административной ответственности по ч._____ ст. ____________ КоАП РК было произведено Налоговым органом в отсутствие события административного правонарушения.
Производство по делу об административном правонарушении в обязательном порядке не может быть начато, а начатое подлежит прекращению при наличии хотя бы одного из следующих обстоятельств:

1) отсутствия события административного правонарушения;

2) отсутствия состава административного правонарушения,

3) отмены закона или отдельных его положений, устанавливающих административную ответственность;

Налоговый орган в отсутствие события административного правонарушения необоснованно привлек ТОО «_____________________» к административной ответственности по ч. ____ ст.___________ КоАП РК.

При рассмотрении также были нарушены правила рассмотрения дел, установленными статьями 643,644,645,648,и 649 КоАП РК.

Так в соответствии со статьей 643 КоАП РК, должностное лицо при подготовке к рассмотрению дела выясняет следующие вопросы:

1) относится ли к его компетенции рассмотрение данного дела;

2) имеются ли обстоятельства, исключающие возможность рассмотрения данного дела судьей, членом коллегиального органа, должностным лицом;

3) правильно ли составлены протокол об административном правонарушении и другие протоколы, предусмотренные КоАП РК, а также оформлены иные материалы дела;

4) имеются ли обстоятельства, исключающие производство по делу, а также обстоятельства, позволяющие не привлекать лицо к административной ответственности;

5) имеются ли ходатайства и отводы;

Ничего этого сделано не было.

Кроме этого, налоговым органом не соблюдены требования КоАП РК:

-не выяснены обстоятельства совершения административного правонарушения, в том числе не указаны те отсылочные нормативные правовые акты, нарушение которых образовало по мнению налогового органа объективную сторону состава административного правонарушения;

- отсутствует точная квалификация деяния (указание подпункта, части, статьи КоАП) с указанием квалифицирующих деяние признаков;

- не приобщены к протоколу необходимые письменные доказательства (объяснений лица и т.д.),

В соответствии с КоАП РК, постановление должно быть обоснованным. Обоснованность постановления означает, что в его мотивировочной части изложены обстоятельства совершения лицом административного правонарушения, которые соответствуют фактическим обстоятельствам.

Несоответствие фактических обстоятельств совершения лицом административного правонарушения тем обстоятельствам, которые изложены в постановлении должностного лица уполномоченного государственного органа, может являться основанием для вывода о неправильной квалификации совершенного лицом деяния. Это, в свою очередь, должно влечь отмену постановления должностного лица уполномоченного государственного органа с прекращением производства по делу по подпункту 1) части 1 статьи 580 КоАП;

Должностным лицом не доказана вина ТОО «_________________________________», в отношении которого вынесено постановление о привлечении к административной ответственности, в совершении того административного правонарушения, о котором вынесено постановление.

Кроме этого, в соответствии с подпунктом 5) части 3 статьи 668 КоАП РК, постановление подлежит отмене, во всяком случае, если лицу, в отношении которого ведется производство по делу, не предоставлено право дать объяснения об обстоятельствах дела.

В соответствии со ст.9 КоАП РК нарушение закона должностными лицами, уполномоченными рассматривать дела об административных правонарушениях, при производстве по делам об административных правонарушениях недопустимо и влечет за собой установленную законом ответственность, признание недействительными принятых актов и их отмену.

В соответствии со ст. 665 КоАП РК основаниями к отмене постановления по делу являются неправильное применение закона об административной ответственности, существенное нарушение процессуальных норм КоАП РК.

В соответствии со ст. 668 КоАП РК существенными нарушениями процессуальных норм признаются нарушения принципов и иных общих положений КоАП РК при производстве по делу и его рассмотрении, которые путем лишения или стеснения гарантированных законом прав участвующих в деле лиц, несоблюдения процедуры производства по делу об административном правонарушении или иным путем помешали всесторонне, полно и объективно исследовать обстоятельства дела, повлияли или могли повлиять на вынесение законного и обоснованного постановления.

В связи с вышеизложенным, и на основании статей 655,656,665 КоАП РК,

ПРОШУ

- отменить постановление НУ по ___________________ району о наложении административного взыскания № 000000 от «____»_______201___ года;

- производство по делу прекратить по основанию, предусмотренному подпунктом 1) части 1 статьи 580 КоАП (отсутствие события административного правонарушения, о котором составлен протокол и вынесено постановление должностным лицом уполномоченного государственного органа).

Генеральный директор

ТОО «____________________________»

_______________________

Blog

Налоговый Департамент по Министерства Финансов Республики Казахстан