Geum.ru

Преступления против физического и психического развития несовершеннолетних

Вид материалаДокументы
Подобный материал:
  1   2   3

Ю. НИКОЛАЕВА,

кандидат юридических наук,

зав. кафедрой уголовно-правовых дисциплин МИЭМП

ПРЕСТУПЛЕНИЯ ПРОТИВ ФИЗИЧЕСКОГО И ПСИХИЧЕСКОГО РАЗВИТИЯ НЕСОВЕРШЕННОЛЕТНИХ



В современном обществе государственная социальная политика направлена на защиту материнства и детства, прав несовершеннолетних, особую охрану их здоровья и интересов. Нормальное развитие несовершеннолетнего, его социализация в обществе, забота о здоровье и обучении являются гарантом того, что из ребенка получится полноценный член современного общества. Любое негативное вмешательство в этот процесс может повлиять на развитие ребенка, общество может получить неполноценного члена или даже преступника. Потому особое внимание уголовный закон уделяет охране жизни, здоровья и нормального развития несовершеннолетних.

Безусловно, в сложившейся ситуации необходимо не только обращать пристальное внимание государства и общества к проблемам детей, но и заниматься охраной их нормального физического и психического развития, поднимать ценность внутрисемейных отношений. Решение этих проблем возможно, в первую очередь, законодательным путем. Отечественное законодательство, призванное защищать несовершеннолетних, в настоящее время имеет недостатки, его необходимо совершенствовать с учетом критериев современной правоприменительной практики. Таким образом, выполнение указанной задачи позволит усилить охрану нормального психического и физического развития несовершеннолетних.

Совершенствование уголовного закона в области охраны нормального психического и физического развития несовершеннолетних позволит решить несколько задач, в частности обратить внимание на то, что современное состояние общества в условиях кризиса рождаемости требует повышенной защиты прав и законных интересов нормального развития несовершеннолетних, поскольку недостаточное внимание такому развитию может привести к непредсказуемым негативным последствиям для общества и государства.

В группе преступлений против нормального физического и психического развития несовершеннолетних можно выделить несколько статей – ст. 131 УК РФ "Изнасилование", ст. 132 УК РФ "Насильственные действия сексуального характера", ст. 134 УК РФ "Половые сношение и иные развратные действия с лицом, не достигшим шестнадцатилетнего возраста", ст. 135 УК РФ "Развратные действия", ст. 155 УК РФ "Разглашение тайны усыновления", ст. 156 УК РФ "Неисполнение обязанностей по воспитанию несовершеннолетнего", ст. 245 УК РФ "Жесткое обращение с животными" в присутствии несовершеннолетних.

Преступления против нормального физического и психического развития несовершеннолетних представляют собой преступления с повышенной общественной опасностью, поскольку посягают не просто однократно на физическое или психическое состояние, их совершение предопределяет будущее развитие несовершеннолетнего, неразвитого физически и имеющего неокрепшую психику.

Устанавливая приоритет охраны интересов ребенка, Конституция РФ содержит такие гарантии защиты его прав, как установление обязанности по воспитанию ребенка родителями (ст. 38 Конституции РФ), установление государственного социального обеспечения воспитания детей (ст. 39 Конституции РФ) и другие гарантии. Отдельные юристы стремятся расширить эти декларативные нормы, в частности Рапопорт Е.А. отмечает, что ст. 38 Конституции РФ должна дополниться следующим положением: "Бережное отношение к нравственному развитию несовершеннолетних - общественный долг каждого гражданина; общественно опасное нарушение этого долга преследуется законом"1. Представляется, что такое дополнение недопустимо, поскольку оно может привести к расширению сферы уголовной репрессии при применении уголовного законодательства об охране несовершеннолетних, что вряд ли необходимо.

В целях обеспечения нормального физического и психического развития несовершеннолетних на международном уровне принято большое количество нормативных актов. Это важнейшие международно-правовые документы ООН, содержащие основные требования государственной политики в отношении детей. К ним, прежде всего, относятся: Декларация прав ребенка (принята резолюцией 1386 (XIV) Генеральной Ассамблеи ООН от 20 ноября 1959 г.); Декларация о социальных и правовых принципах, касающихся защиты и благополучия детей, особенно при передаче детей на воспитание и их усыновлении на национальном и международном уровнях (принята резолюцией 41/95 Генеральной Ассамблеи ООН от 3 декабря 1986 г.); Конвенция ООН о правах ребенка (принята резолюцией 44/25 Генеральной Ассамблеи ООН от 20 ноября 1989 г.).

Декларация о правах ребенка от 20 ноября 1959 г. провозглашает следующий принцип: ребенку законом и другими средствами должна быть обеспечена социальная защита и предоставлены возможности и благоприятные условия, которые позволяли бы ему развиваться физически, умственно, нравственно, духовно и в социальном отношении здоровым и нормальным путем и в условиях свободы и достоинства.2

Провозглашение прав и свобод несовершеннолетних направлено на их нормальное физическое и психическое развитие. Понимая важность защиты прав и свобод детей, зарубежные государства устанавливают жесткую ответственность за нарушение прав и свобод несовершеннолетних.

Уголовные кодексы зарубежных стран содержат статьи, предусматривающие ответственность за уклонение от установленной законом обязанности содержать несовершеннолетних и других членов семьи, нуждающихся в содержании (§ 170b УК ФРГ3, ст. 227-3 УК Франции4, ст. 209 УК Польши5), за нарушение обязанности попечения и воспитания несовершеннолетнего (§ 170d УК ФРГ, ст. 227-17 УК Франции, ст. 207, 210 УК Польши). Указанные уголовные кодексы предусматривают и некоторые другие составы, направленные на охрану семьи и несовершеннолетних. Так, ст. 227-1 УК Франции устанавливает ответственность за оставление несовершеннолетнего "в возрасте не более 15 лет в каком бы то ни было месте", § 171 УК ФРГ и ст. 206 УК Польши - за двоебрачие, § 173 УК ФРГ - за сожительство между родственниками.

Устанавливая повышенную ответственность за преступления против нормального физического и психического развития несовершеннолетних, уголовное законодательство зарубежных стран тем самым усиливает принцип неотвратимости уголовного возмездия, а значит, способствует профилактике таких преступлений. Исходя из опыта зарубежных стран, профилактике преступлений против нормального физического и психического развития в России должна также способствовать активная работа правоохранительных органов и органов социального обеспечения по предотвращению вредных последствий от таких преступлений. При этом в настоящее время такая работа правоохранительными органами практически не ведется, откуда представляется обоснованным мнение о том, что рост преступлений против нормального физического и психического развития несовершеннолетних неизбежен.

Особая роль в профилактической деятельности принадлежит уголовному законодательству. Представляется, что задачу уголовно-правовой охраны нормального психического и физического развития несовершеннолетних поможет решить включение в ст. 2 УК РФ 1996 г. задачи признания охраны общественных отношений, обеспечивающих безопасность несовершеннолетних, в качестве приоритетного объекта уголовной политики. Это мнение обосновывается "свойственными несовершеннолетним специфическими особенностями, вызванными возрастной, социальной и психологической незрелостью, вследствие чего они должны быть охвачены "особой заботой" и "специальной охраной" государства, как этого требует Конвенция о правах ребенка"6. Представляется, что данное замечание справедливо, поскольку уровень охраны несовершеннолетних от проявлений и последствий общественно опасных деяний против нормального физического и психического развития в России крайне низкий. Особенно ярко это заметно на примере ст. 150 УК РФ, в частности в институте так называемого "вовлечения несовершеннолетнего в совершение преступления". Указанная статья предусматривает уголовную ответственность за так называемое активное вовлечение в совершение преступления, однако в части предупреждения пассивного вовлечения в совершения преступления уголовный закон практически бессилен.7 Ответственность за вовлечение в преступление путем бездействия исключена. Вместе с тем в ряде случаев пассивное поведение взрослых лиц, являющихся воспитателями или родителями, а также иных лиц, на которых законом возложена обязанность по воспитанию несовершеннолетних, не препятствующих преступной деятельности несовершеннолетних, представляет не меньшую общественную опасность, чем активные действия. В науке предлагалось проблему привлечения к ответственности за бездействие, приведшее к преступлению несовершеннолетнего, решать с позиций учения о попустительстве преступлениям. В этой связи высказывалась мысль о конструировании самостоятельного состава попустительства преступлениям несовершеннолетних8, с чем следует согласиться. Указанный состав должен выноситься в новую статью и иметь следующую редакцию: "Попустительство общественно опасному поведению несовершеннолетних со стороны родителей или иных лиц, ответственных за их воспитание, повлекшее совершение несовершеннолетним предусмотренного настоящим Кодексом деяния, покушения на его совершение либо приготовление его к предусмотренным настоящим Кодексом тяжким или особо тяжким преступлениям, - наказывается лишением свободы на срок до 5 лет".

Общественная опасность преступлений против нормального физического и психического развития несовершеннолетних существует в любом виде преступлений, совершаемом в отношении указанной категории лиц, как в семье, так и вне семьи. Представляется обоснованным такое мнение, что общественная опасность преступлений, совершенных в семье выше, чем совершенное преступление в иной окружающей ребенка среде. Государство не в состоянии отследить выполнение обязанности родителей по воспитанию детей, неисполнение или ненадлежащее исполнение которых может спровоцировать преступление. Дело в том, что эта обязанность не поддается нормативной регламентации в силу специфики самой воспитательной деятельности, т.е. не может считаться какой-то определенный тип или способ исполнения обязанности надлежащим, а какой-то нет. В силу этого необходим какой-то объективный признак, позволяющий отграничивать надлежащее воспитание ребенка от ненадлежащего воспитания. В качестве такового как раз и можно использовать факт совершения ребенком или в отношении ребенка преступления, выступающего объективным последствием неисполнения или ненадлежащего исполнения обязанностей по его воспитанию. Аналогичный прием воспринят в уголовном законодательстве некоторых зарубежных стран. В частности, в УК ФРГ состав попустительства преступлениям несовершеннолетних рассматривается как проявление ненадлежащего исполнения обязанностей по воспитанию детей9.

Многие авторы справедливо отмечают, что общественная опасность преступлений против нормального физического и психического развития несовершеннолетних зависит от возраста потерпевшего несовершеннолетнего. Однако и сам преступник, если он несовершеннолетний, может быть рассмотрен как потерпевший от преступления, в частности, если в преступление его вовлек взрослый человек. Л.Л. Каневский, указывал, что "если вовлекаемый в преступную и иную антиобщественную деятельность является малолетним (не достигшим 14 лет), его целесообразно, как правило, рассматривать как потерпевшего от действий взрослого"10. Такая точка зрения представляется крайне спорной, поскольку признание преступника потерпевшим само по себе является нарушением законов логики. Для признания повышенной общественной опасности необходимо установить, какие были нарушены фактически общественные отношения, какой процессу развития подростка был причинен реальный вред или создана угроза реального причинения вреда. В этом случае, чем меньше возраст потерпевшего, тем преступление имеет большую общественную опасность, поскольку физическое и психическое развитие малолетних детей более стремительное, чем развитие сформировавшегося подростка в возрасте 15-16 лет. Безусловно, нормальное развитие несовершеннолетнего будет поставлено под угрозу в случаях, если, например, систематически на глазах ребенка издеваться над домашними животными. Несовершеннолетний посчитает такое поведение нормальным и будет к нему активно стремиться, считать, что такие действия одобряются обществом.

Не случайно современный Уголовный кодекс Российской Федерации обязывает учитывать условия жизни и воспитания несовершеннолетнего. Однако норма права уголовного закона имеет силу только тогда, когда она системна. То есть материальное право, в достаточной степени, должно быть подкреплено специальными процессуальными нормами.

Общественная опасность преступлений, наряду с вышеуказанными факторами, зависит и от такого фактора, как социальная защищенность человека. Зависимость от такого фактора не случайна, поскольку если человек не уверен в социальной защите, он своим страхом может способствовать увеличению вредных последствий, особенно в преступлениях против психического развития. Социальную защищенность можно разделить на две важных составляющих – социальную защищенность потерпевших несовершеннолетних от совершения преступления и социальную защищенность как объект уголовно-правовой охраны.

В отношении первого аспекта указанной категории принят, например, Федеральный закон от 20 августа 2004 г. № 119-ФЗ "О государственной защите потерпевших, свидетелей и иных участников уголовного судопроизводства"11, в отношении второго аспекта, законодательного регулирования социальной защищенности, принят Федеральный закон "Об основах социального обслуживания населения в Российской Федерации",12 одним из принципов социального обслуживания является принцип добровольности оказания социальной помощи. В настоящее время механизм активного контроля над безопасностью личности в семье отсутствует, поэтому совершенно необходимо законодательно установить механизм активного контроля над безопасностью личности в семье и за условиями семейного воспитания несовершеннолетних. Создание такого рода закона рекомендуется мировым сообществом (ООН разработала Модельное законодательство о насилии в семье и специально подчеркнула, что насилие в семье является серьезным преступлением против личности и общества, которое не извинимо и не терпимо), поддерживается большинством отечественных криминологов. Только комплексное правовое воздействие на основные участки профилактической деятельности способно обеспечить ее всесторонность и эффективность, уменьшить общественную опасность от совершения преступлений против нормального физического и психического развития несовершеннолетних.13

Предупреждению преступлений, снижение размера вредных последствий от совершенных преступлений способствует принятый в Российской Федерации Уголовный кодекс 1996 г.

Уголовно-правовой закон защищает охраняемые права и интересы несовершеннолетних в сфере нормального психического и физического развития с помощью УК РФ 1996 г. Родовым объектом преступлений являются общественные отношения, обеспечивающие нормальное развитие и воспитание несовершеннолетних, а также охрану семьи. Потерпевшими являются, как правило, несовершеннолетние. Объективная сторона в большинстве случаев заключается в совершении активных действий. Исключение составляет неисполнение обязанностей по воспитанию несовершеннолетнего, которое может быть совершено посредством бездействия14.

Субъективная сторона преступления - всегда прямой умысел, в некоторых случаях - корыстные или иные низменные побуждения (например, ст. 155 УК РФ). Субъект преступления - вменяемое лицо, достигшее 16 лет. В некоторых составах - специальный субъект.

Преступления, направленные против нормального психического и физического развития несовершеннолетних в зависимости от непосредственного объекта, их характера и содержания можно разделить на три группы:

- преступления, посягающие на половую свободу несовершеннолетнего: изнасилование (ч.1, п. "д" ч.2, п. "в" ч.3 ст. 131 УК РФ), насильственные действия сексуального характера (ст. 132 УК РФ), половое сношение и иные действия сексуального характера с лицом, не достигшим шестнадцатилетнего возраста (ст. 134 УК РФ), развратные действия (ст. 135 УК РФ);

- преступления, посягающие на охрану семьи и создание необходимых условий для содержания и воспитания несовершеннолетних: разглашение тайны усыновления (ст. 155 УК РФ), неисполнение обязанностей по воспитанию несовершеннолетнего (ст. 156 УК РФ);

- преступления против нормального психического развития несовершеннолетних, например жестокое обращение с животными в присутствии несовершеннолетних (ст. 245).

Некоторые авторы выделяют в самостоятельную группу преступления, нарушающие права и обязанности, связанные с усыновлением. Однако в юридической литературе высказывается и иное мнение о классификации этих преступлений. Усматривая особенности в их направленности, некоторые авторы считают обоснованным выделять две группы15:

- преступления, способствующие вовлечению несовершеннолетнего в антиобщественную деятельность (ст. 151 УК РФ);

- преступления, направленные на нормальное развитие личности несовершеннолетнего (ст. 153-157 УК РФ).

Вместе с данной классификацией преступлений против нормального развития несовершеннолетнего следует отметить и тот факт, что совершение преступления в отношении несовершеннолетнего является, к тому же, и отягчающим обстоятельством, согласно Уголовному кодексу РФ. Указанное явилось следствием того, что, принимая во внимание специфику потерпевшего16, особенности его психики, повышающие виктимность (незрелость, любознательность, доверчивость, неосторожность и другие), влияние совершенного преступления на нормальное физическое и психическое развитие, причинение различных, но всегда более тяжелых последствий, правомерно было бы считать все преступления, совершаемые в отношении несовершеннолетних, в качестве деяний, имеющих высокую степень общественной опасности. Однако уголовный закон страдает существенным недостатком. Суть его сводится к тому, что он напрямую защищает малолетнего, как указано в п. "з" ч.1 ст. 63 УК РФ, а не несовершеннолетнего в его социологическом понимании. В целях усиления уголовно-правовой охраны несовершеннолетнего указанный недостаток следует устранить. Для этого необходимо в тексте п. "з" ч. 1 ст. 63 УК РФ заменить слово "малолетнего" на "несовершеннолетнего".

В структуре преступлений против нормального физического и психического развития несовершеннолетних особое место уделяется половым преступлениям.

Преступлениями, наносящими наибольший урон физическому и психическому здоровью несовершеннолетних, являются изнасилование (ст. 131 УК РФ) и насильственные действия сексуального характера (ст. 132 УК РФ). Это объясняется тем, что подобные преступления против несовершеннолетних, особенно малолетних, причиняют серьезный ущерб их здоровью, нарушают нормальное физическое развитие, нередко наносят глубокую психическую травму на всю последующую жизнь17.

Непосредственным объектом указанных составов, совершаемых в отношении несовершеннолетних, является половая свобода и половая неприкосновенность несовершеннолетней. Потерпевшей от преступления, предусмотренного составом ст. 131 УК РФ, может быть только несовершеннолетняя женщина. В структуре объективной стороны выделяются активные действия, под которым понимается половое сношение с применением насилия или с угрозой его применения к несовершеннолетней либо с использованием беспомощного состояния потерпевшей. Половое сношение – это совершение полового акта между насильником (субъектом преступления) и несовершеннолетней.

Представляется обоснованным вопрос о том, как следует квалифицировать действия виновного при ошибке в потерпевшем. Эта разновидность ошибки в объекте заключается в незнании обстоятельств, которые изменяют социальную и юридическую оценку объекта в норме уголовного закона. Она может двояким образом повлиять на квалификацию преступления. Как указывает А.И. Рарог, если виновный не знает о наличии этих обстоятельств, хотя реально они существуют, преступление должно квалифицироваться как совершенное без данного отягчающего обстоятельства. Если же лицо исходит из ошибочного предположения о наличии соответствующего отягчающего обстоятельства, то деяние следует квалифицировать как покушение на преступление с этим отягчающим обстоятельством18. С мнением автора можно согласиться, поскольку действительно ошибка относительно обстоятельств, отягчающих ответственность, связана с тем, что лицо исходит из ошибочного предположения, будто деяние совершается без обстоятельства, повышающего общественную опасность. Поскольку в подобных случаях для вменения квалифицированного вида преступления нет субъективных оснований, деяние должно оцениваться как совершенное без отягчающих обстоятельств, т.е. изнасилование несовершеннолетней, если виновный не предполагал и не знал заведомо об ее возрасте, квалифицируется по ч. 1 ст. 131 УК РФ. Однако в настоящее время не все суды следуют такой логике, чаще всего суды стараются выяснить, имел ли подсудимый представление о наличии отягчающего обстоятельства в смысле ч.2 или ч.3 ст. 131 УК РФ вне зависимости от наличия ошибки обстоятельств, что представляется не совсем правомерным, как раз же в силу того, в России не действует институт субъективного вменения.

При второй разновидности ошибки определяющим является отражение
в сознании действующего лица отягчающего обстоятельства, а не его
фактическое наличие или отсутствие. Поэтому деяние должно
квалифицироваться в соответствии с содержанием и направленностью
умысла. Однако, как верно отмечает А.И. Рарог, оно не может квалифицироваться как оконченное, поскольку фактически совершенное преступление не обладает тем квалифицирующим признаком, который повышает опасность деяния19 (например, виновный думает, что насилует несовершеннолетнюю, которая таковой не является). Представляется, что подобное преступление должно квалифицироваться как покушение на изнасилование заведомо для виновного несовершеннолетней.

Изнасилование несовершеннолетней не всегда является изнасилованием лица, находящегося в заведомо беспомощном состоянии. В том случае, если преступник знал о заведомом несовершеннолетии потерпевшей, применяется норма п. "д" ч.2 ст. 131 УК РФ. Изнасилование, совершенное в отношение лица, находящегося в беспомощном состоянии, признается тогда, когда оно в силу своего физического или психического состояния (слабоумие или другое психическое расстройство, физические недостатки, иное болезненное либо бессознательное состояние, малолетний или престарелый возраст и т.п.) не могло понимать характер и значение совершаемых с ним действий либо оказать сопротивление виновному лицу. При этом лицо, совершая изнасилование либо насильственные действия сексуального характера, должно сознавать, что потерпевшее лицо находится в беспомощном состоянии.20

Изнасилование – формальный состав, оно считается оконченным с момента начала полового акта независимо от его завершения и наступивших последствий.

Ответственность за квалифицирующие признаки по указанным статьям возможна только в том случае, если преступник заведомо знал о несовершеннолетии своей жертвы. По смыслу закона данный квалифицирующий признак должен применяться в тех случаях, когда виновный совершает насильственные действия сексуального характера в отношении потерпевшей, которая заведомо для него находятся в возрасте от 14 до 18 лет.21

Термин "заведомость" означает однозначную осведомленность о чем-либо, несомненность в чем-либо22. Поэтому представляется обоснованным мнение о том, что "заведомость" предполагает предварительное осознание лицом несомненности чего-либо"23.

Оживленную дискуссию в литературе и значительные трудности в следственной и судебной практике вызывал вопрос о том, должен ли преступник сознавать, что потерпевшая не достигла 14 лет или для вменения данного преступления достаточно установить, что он по обстоятельствам дела хотя и не предвидел, но мог предвидеть истинный возраст потерпевшей24.

По мнению Я.М. Яковлева, для признания того, что субъект совершил изнасилование несовершеннолетней, требуется наличие прямого умысла. Другие авторы считают, что в этих случаях виновное отношение к факту несовершеннолетия может быть в форме прямого или косвенного умысла25. Так, А.В.Савкин полагает, что для квалификации изнасилования несовершеннолетней следует доказать, что насильник знал или догадывался (по внешнему виду, одежде), что возраст потерпевшей - от 14 до 18 лет26.

Противоположная точка зрения заключается в том, что само установление факта несовершеннолетия потерпевшей является достаточным для квалификации действий виновного по этому признаку.27 Такая точка зрения представляется обоснованным в силу того, что не всегда физическое состояние потерпевшего является достаточным свидетельством о его возрасте, даже развитый человек может быть сильным только внешне.

Несмотря на схожесть составов ст. 131 УК РФ и ст. 132 УК РФ, между ними существуют отличия, например, в объективной стороне.

Объективная сторона ст. 132 УК РФ в отличие от состава ст. 131 УК РФ состоит из следующих альтернативных действий:

- мужеложство - сексуальные контакты между мужчинами;

- лесбиянство - сексуальные контакты между женщинами;

- иные действия сексуального характера - удовлетворение половой потребности другими способами, включая понуждение женщиной мужчины к совершению полового акта путем применения насилия или угрозы его применения.

Для того чтобы эти деяния стали уголовно наказуемыми, необходимо наличие такого обязательного признака объективной стороны, как применение насилия или угроза его применения к потерпевшему (потерпевшей) или к другим лицам либо с использованием беспомощного состояния потерпевшего (потерпевшей).

Субъективная сторона - прямой умысел. Субъект преступления - вменяемое физическое лицо, достигшее 14 лет.

Учитывая сложность отграничения смежных составов друг от друга, Верховный Суд России неоднократно опубликовывал примеры судебной практики, которые дополняют теорию уголовного права и помогают правоприменителю в работе.

Так, отграничивая насильственные действия сексуального характера от изнасилования в отношении несовершеннолетних, Верховный Суд РФ в своем Постановлении от 15 июня 2004 г. № 11 отмечает следующее. Главным критерием признания совершенного преступления в отношении несовершеннолетнего Верховный Суд РФ отмечает достаточную вероятность того, что преступник знал о возрасте своей жертвы28.

Так, уголовная ответственность по п. "д" ч. 2 ст. 131 и п. "д" ч. 2 ст. 132 УК РФ наступает лишь тогда, когда виновному заведомо известно о несовершеннолетнем возрасте потерпевшей29. Нижегородским районным судом г. Нижнего Новгорода 7 июля 1997 г. Крыджаян осужден по ч. 3 ст. 30, п. "д" ч. 2 ст. 131, п. "д" ч. 2 ст. 132 УК РФ. Он признан виновным в покушении на изнасилование, т.е. покушении на половое сношение с заведомо несовершеннолетней с применением насилия и в совершении действий сексуального характера с применением насилия в отношении заведомо несовершеннолетней. Из материалов уголовного дела в отношении Крыджаяна следует, что последний находился в заблуждении о возрасте потерпевшей Ф. Фактически о своем несовершеннолетии потерпевшая Ф. сообщила виновному только после совершения им в отношении ее действий сексуального характера. Вывод суда о том, что потерпевшая соответствует несовершеннолетнему возрасту, не был подтвержден доказательствами. На основании изложенного Президиум Нижегородского областного суда изменил приговор: переквалифицировал действия Крыджаяна с п. "д" ч. 2 ст. 132 УК РФ на ч. 1 ст. 132 УК РФ, в остальной части приговор оставил без изменения. Кроме того, суд, правильно оценив действия Крыджаяна, квалифицировал их также по ч. 3 ст. 30 УК РФ как покушение на изнасилование30.

В отношении категории особо тяжких преступлений, санкции за которые предусмотрены ч.3 соответствующих статей 131 и 132 УК РФ, Верховный Суд РФ отмечает следующее.31

Приговором суда от 16.01.2003 г. Б-в, родившийся 14.10.1985, осужден к лишению свободы по п. "в" ч. 3 ст. 131 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ сроком на 4 года 6 месяцев, по п. "в" ч. 3 ст. 132 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ сроком на 4 года. По совокупности преступлений в соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ назначено 5 лет лишения свободы. На основании ст. 73 УК РФ назначенное наказание постановлено считать условным с испытательным сроком на 5 лет. Постановлено взыскать с Б-ва в пользу С-вой 50000 рублей в счет компенсации морального вреда.

К-в, родившийся 19.12.1985, осужден к лишению свободы по п. "в" ч. 3 ст. 131 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ сроком на 4 года 6 месяцев, по п. "в" ч. 3 ст. 132 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ сроком на 4 года. По совокупности преступлений в соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ назначено 5 лет лишения свободы. На основании ст. 73 УК РФ назначенное наказание постановлено считать условным с испытательным сроком на 5 лет.

Обсуждая вопрос о назначении наказания К-ву и Б-ву, суд правильно признал в качестве смягчающего обстоятельства их несовершеннолетний возраст, учел положительные данные об их личности, то, что они впервые привлекаются к уголовной ответственности, проходят обучение в профессиональном учебном заведении, по месту учебы и жительства характеризуются положительно. Совокупность данных обстоятельств, относящихся к личности виновных, позволяла суду признать их исключительными, в связи с чем, у суда были основания для назначения наказания осужденным с учетом положений ст. 64 УК РФ.

В то же время, в соответствии с ч. 2 ст. 73 УК РФ при назначении условного осуждения суд учитывает характер и степень общественной опасности совершенного преступления, личность виновного, в том числе смягчающие и отягчающие обстоятельства. Кроме того, в соответствии с ч. 2 ст. 43 УК РФ наказание применяется в целях восстановления социальной справедливости, а также в целях исправления осужденного и предупреждения совершения им новых преступлений.

Указание суда на отсутствие тяжких последствий от действий виновных, выразившихся в посягательстве на половую неприкосновенность малолетней девочки, противоречит закону. При таких данных с учетом тяжести содеянного осужденными вывод суда о возможности их исправления без отбывания наказания, об их условном осуждении нельзя признать справедливым, соответствующим целям применения наказания.

Суд кассационной инстанции приговор отменил.32

На основании анализа правоприменительной практики обращает на себя внимание большая разница между возбужденными уголовными делами и уголовными делами, направленными в суд. Преступление считается раскрытым лишь после того, как уголовное дело с обвинительным заключением в установленном законом порядке направлено в суд. Связано это, прежде всего, с тем, что такое преступление тяжело отграничить от смежных составов, например, от полового сношения и иных действий сексуального характера с лицом, не достигшим четырнадцатилетнего возраста (ст. 134 УК РФ). Половое сношение и иные действия сексуального характера, совершенные в отношении малолетних, подпадают под действие ст. 134 УК РФ лишь в том случае, если совершены добровольно, по согласию самого потерпевшего. Однако весьма часто имеют место ситуации, когда согласие малолетнего потерпевшего на гомосексуальный контакт, иные подобные действия стало результатом физического насилия или угрозой его применения, а в некоторых случаях - просто обмана, введения в заблуждение.

Гомосексуальный контакт в этих случаях внешне выглядит добровольным. Но эти действия необходимо квалифицировать не по ст. 134 УК РФ, а рассматривать как насильственные действия гомосексуального характера по признаку использования беспомощного состояния потерпевшего и квалифицировать по ст. 132 УК РФ, так как согласие в этих случаях не может признаваться действительным. "Беспомощное состояние - это состояние потерпевшего, в силу которого он на момент посягательства лишен возможности принимать меры к самосохранению из-за того, что не осознает окружающую обстановку, либо не понимает характера и значения совершаемого в отношении его деяния, либо он не может оказать виновному сопротивления или иным путем избежать опасности и не способен по собственной воле выйти из этого состояния".33 Эти признаки беспомощного состояния в своих сущностных характеристиках, безусловно, относятся ко многим ситуациям совершения сексуальных преступлений против детей. Вполне понятно, что гомосексуальный контакт, например, с 7 - 8-летним ребенком нельзя ни при каких условиях считать с его стороны добровольным. Однако в практике встречаются чаще случаи, когда взрослые вступают в гомосексуальную связь, лишенную насилия и угроз, с лицами более старшего возраста - 13 - 14 лет.

В диспозиции ст. 132 и 134 УК РФ сказано, что ответственность наступает за иные действия сексуального характера. В связи с этим представляется обоснованным вопрос об изложении перечня этих действий в законе. Комментируя термин "иные действия сексуального характера" в контексте ст. 132 и ст. 134 УК РФ, Э.Ф. Побегайло указывает, что это "разнообразные формы удовлетворения половой страсти между мужчиной и женщиной или между мужчинами, кроме естественного полового акта и мужеложства. Например, - это анальный секс ("coitus per anum") между мужчиной и женщиной, оральный секс ("coitus per os") между мужчиной и женщиной, между мужчинами и т.п. К иным действиям сексуального характера следует также отнести и такие имитации полового акта, как нарвасадата (суррогатная форма полового сношения путем введения полового члена между молочными железами женщины) и викхарита (такая же форма путем введения полового члена между сжатыми бедрами женщины)"34. Сходные суждения высказывают А.Е. Якубов, Л.Д. Гаухман.35 Такая точка зрения представляется обоснованной в силу того, что все действия невозможно перечислить, их следует искать в науке, а в уголовном законе оставить термин "иные действия сексуального характера".

Спорным также является вопрос о возможности добровольного отказа от преступления на стадии оконченного покушения. Представляется, что в рассматриваемых преступлениях эта проблема не стоит, т.к. оконченное покушение при половых преступлениях против несовершеннолетних, как было установлено, вообще не имеет места. Добровольный отказ возможен на стадии приготовления ко вступлению в добровольную половую связь с лицом, не достигшим половой зрелости (ст. 134 УК РФ), развратным действиям (ст. 135 УК РФ)36.

Если добровольный характер отказа у правоприменителя не вызывает сомнений, то лицо, добровольно отказавшееся от доведения преступления до конца, может быть привлечено к ответственности лишь в том случае, если фактически совершенное им деяние (до момента отказа) содержит состав иного преступления. Особенностью добровольно оставленного покушения, как заявляет ряд авторов37, на совершение сексуальных действий в отношении несовершеннолетнего лица является то обстоятельство, что в действиях покушавшегося обычно содержатся признаки развращения несовершеннолетних. Другие же авторы это отрицают38. Освобождая при этом лицо от ответственности за покушение на изнасилование, суд, как правило, осуждает его за развратные действия в отношении несовершеннолетних. Так, например, Краснюк Г.П. считает, что даже согласие малолетних на совершение с ними каких-либо сексуальных действий не может рассматриваться в качестве однозначного признака, свидетельствующего о добровольности совершения с ними данных действий.39

В практике имеют место случаи, когда преступные действия виновного могут содержать в себе признаки не одного, а двух половых преступлений. Преступления совершаются преступником в разное время и в отношении разных потерпевших, но наличие здесь реальной совокупности преступлений не вызывает сомнения. Такая же совокупность имеет место и в случае совершения в отношении потерпевших вначале, например, с лицом, не достигшим 14-летнего возраста, развратных действий, а затем гомосексуального контакта.

В том случае, когда гомосексуальный контакт совершается с лицом, не достигшим 14 лет, в присутствии других малолетних, на глазах у них. Подобное в правоприменительной практике явление редкое, т.к. преступник по понятным соображениям предпочитает совершать указанные действия вдали от третьих лиц, которые могут стать свидетелями преступления. Однако такие случаи бывают все же предметом судебного рассмотрения.

В отличие от половых преступлений, посягающих на нормальное физическое и психическое развитие несовершеннолетних, преступления, посягающие на нормальные условия воспитания детей, обладают меньшей общественной опасностью.

Часть 2 ст. 38 Конституции РФ провозглашает, что забота о детях, их воспитание является равным правом и обязанностью родителей. Развивая это положение, ст. 63 Семейного кодекса РФ устанавливает ответственность родителей за воспитание и развитие детей. Они обязаны заботиться о здоровье, физическом, психическом, духовном и нравственном развитии своих детей. Родители, осуществляющие свои права в ущерб правам и интересам детей, подлежат ответственности в установленном законом порядке. Ответственность родителей может наступать как уголовная, гражданско-правовая, так и административная либо иная - все зависит от того, какое преступление или иной вид правонарушения в отношении своего ребенка совершил конкретный родитель.

Эффективным средством защиты интересов несовершеннолетнего является установление уголовной ответственности за посягательства на те общественные отношения, обеспечивающие нормальное развитие и воспитание несовершеннолетних, а также правильное, отвечающее потребностям личности и общества, функционирование семьи.

Преступлениями, посягающими на нормальные условия воспитания несовершеннолетних, являются разглашение тайны усыновления (удочерения), неисполнение обязанностей по воспитанию несовершеннолетнего.

Видовым объектом указанных преступлений являются общественные отношения, складывающиеся по поводу охраны семьи. Установление уголовной ответственности за посягательства на общественные отношения, обеспечивающие нормальное развитие и воспитание детей, является одним из необходимых средств защиты интересов семьи и ребенка.

Диспозиция ст. 156 УК РФ использует широкой смысл объективной стороны, в частности не говорится, что считать надлежащим или ненадлежащим исполнением обязанностей по воспитанию несовершеннолетнего. Диспозиция раскрывает последствия неисполнения обязанностей по воспитанию ребенка. Следовательно, надлежащим поведением является любое иное поведение, не наказуемое законом. Следствием является жестокое обращение по отношению к ребенку со стороны родителей или иных лиц, на которых возложены обязанности по воспитанию несовершеннолетних. Однако в самой диспозиции статьи законодатель не раскрывает понятие "жестокое обращение".

Исходя из законодательной конструкции ст. 156 УК РФ, непосредственным объектом преступления выступает нормальное психофизическое развитие несовершеннолетнего.

Наибольшее значение, как считает Э. Эриксон, имеет этап развития, "связанный с подростковым возрастом. Проблема, которую решает человек на этом этапе, это поиск своего "Я". Возможно, что во время этого пути молодой, человек попробует себя в роли правонарушителя. И в этом случае противоправное поведение явится лишь одним из аспектов его развития. С другой стороны, некоторые молодые люди не смогут решить проблемы, характерные для этого этапа развития, и будут продолжать поиск себя, своей индивидуальности"40.

Однако санкции некоторых статей, содержащихся в главе 20 УК РФ, отличаются своей мягкостью. Сказанное в полной мере относится к статье 156 УК РФ. Так, например, обращает на себя внимание небольшой срок ограничения свободы, всего 3 года, тогда как срок лишения свободы за истязание (ч. 1 ст. 117 УК) - 3 года, хотя, по сути, виновным совершаются те же действия, только в отношении ребенка, что само по себе повышает общественную опасность совершенного в силу того, что несовершеннолетний не может самостоятельно защищать свои права и, как правило, находится в зависимости от родителя или педагога, но наказание законодатель установил меньшее.

Принимая во внимание специфику потерпевшего, особенности его психики, повышающие виктимность (незрелость, любознательность, доверчивость, неосторожность и другие), влияние совершенного преступления на нормальное физическое и психическое развитие, причинение различных, но всегда более тяжелых последствий, правомерно было бы считать все преступления, совершаемые в отношении несовершеннолетних, в качестве деяний, имеющих высокую степень общественной опасности.

"Мы полагаем, что в целях усиления уголовно-правовой охраны интересов несовершеннолетних, более эффективной и максимальной защиты их жизни, здоровья, нормального физического, нравственного и полового развития следует расширить законодательную трактовку обстоятельства, отягчающего наказание".41

Объективная сторона большинства преступлений, включенных в главу 20 УК РФ, выполняется путем действий. Объективная сторона рассматриваемого преступления может выражаться как в действии, так и бездействии, которое грубо нарушает разумно допустимые в демократическом обществе, связанные с принуждением меры по воспитанию несовершеннолетних детей родителями или иными лицами, уполномоченными проводить воспитательную работу, и состоит из двух составных частей:

- неисполнение обязанностей по воспитанию несовершеннолетнего;

- ненадлежащее исполнение таких обязанностей.

В связи с вышесказанным, представляет собой интерес проблема применения насилия родителями в отношении несовершеннолетних – в какой степени применимое насилие можно квалифицировать как "воспитательный процесс", а в каком случае это "ненадлежащее исполнение обязанностей".42

Уголовный кодекс РФ до настоящего времени признает за родителями или опекунами ребенка право его наказывать в той мере, в какой применение силы является разумным в данных обстоятельствах. Более того, многие родители считают, что в воспитании ребенка шлепки просто необходимы, нормальны и даже полезны. Естественно, что в таком контексте физическое насилие является физическим наказанием, которое превосходит допустимые пределы и границы, предусмотренные законодательством и социальными ценностями.

Между тем, положения об уголовной ответственности за неисполнение обязанностей по воспитанию несовершеннолетнего со всей очевидностью нуждаются в изменениях, что подтверждается крайне низкой эффективностью их применения, поскольку санкция в этой статье отличается крайней мягкостью, наказание в виде штрафа в размере сорок тысяч рублей или исправительными работами не останавливает родителей несовершеннолетних не только от неисполнения обязанностей по воспитанию, но и от жестокого обращения с несовершеннолетними. Думается, что санкцию по этой статье необходимо усилить, ввести наказание до двух лет лишения свободы.

Существенной проблемой в правоприменительной практике является определение термина "жестокое обращение с несовершеннолетними". Жестокое обращение, как характеристика объективной стороны, встречается и в ряде других составов преступлений, например в ст. 110, 245, 356 УК РФ. Различные ученые по разному оценивают этот термин, например, А.Н. Игнатов определяет жестокость через "непредоставление несовершеннолетнему питания, в запирании в помещении одного на долгое время, в систематическом унижении его достоинства, издевательствах, нанесении побоев и т.п."43. Думается, что под жестоким обращением с несовершеннолетним следует понимать совершение в отношении несовершеннолетнего деяния, носящего характер истязания либо мучения, причинившего физическую боль, вред физическому и психическому здоровью несовершеннолетнего, либо выразившегося в унижении человеческого достоинства несовершеннолетнего. Представляется целесообразным ввести самостоятельную норму об ответственности за жестокое обращение с несовершеннолетними.

К преступлениям, посягающим на нормальное психическое и физическое развитие несовершеннолетних в семейно-правовой сфере можно отнести также и такой состав, как